5.

EMPREGADO DOMSTICO
A relao de emprego domstica recebe um tratamento legal diferenciado
por parte da maioria dos ordenamentos jurdicos. Justifica-se essa distino, pois o
trabalhador domstico executa as suas atividades no mbito residencial, asilo
inviolvel segundo o art. 5, XI, da Constituio Federal brasileira, 1 e no inserida no
conceito de estabelecimento empresarial.
A Lei n 5.859/72 define empregado domstico da seguinte forma:
Art. 1. Ao empregado domstico, assim considerado aquele que
presta servios de natureza contnua e de finalidade no lucrativa a
pessoa ou a famlia, no mbito residencial destas, aplica-se o disposto
nesta lei.
A Conveno n 189/2011 da OIT, que trata do trabalho decente para os
trabalhadores domsticos, preconiza que todos os Estados-membros devero adotar
medidas no sentido de igualar os direitos trabalhistas entre domsticos e nodomsticos, mas ainda no foi ratificada pelo Brasil.
5.1. Caracterizao
A diferena bsica que existe entre o empregado domstico e o empregado de
forma geral diz respeito :
a) finalidade no lucrativa daquele que dirige a prestao dos servios;
b) continuidade da prestao de servios;
c) prestao de servios em favor de uma famlia.
Percebe-se, assim, que o empregador, na relao de emprego domstico, deixa
de ser a empresa (art. 2 da CLT) e passa a ser a famlia, seja ela de qual espcie
for.
Por conta disso, a representao processual trabalhista do empregador domstico
pode ser feita por qualquer pessoa da famlia, na forma do entendimento constante da
Smula n 377 do TST:

CF/88. Art. 5. XI a casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar sem consentimento do
morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinao
judicial.

SMULA N 377. PREPOSTO. EXIGNCIA DA CONDIO DE

EMPREGADO (nova redao) Res. 146/2008, DJ 28.04.2008, 02 e
05.05.2008 Exceto quanto reclamao de empregado domstico, ou
contra micro ou pequeno empresrio, o preposto deve ser
necessariamente empregado do reclamado. Inteligncia do art. 843,
1, da CLT e do art. 54 da Lei Complementar n 123, de 14 de
dezembro de 2006.
5.2. Empregado domstico e diarista
O elemento continuidade difere da no-eventualidade, tendo em vista que, no
primeiro caso, exige-se o labor em todos os dias da semana (excetuando-se o repouso
semanal remunerado), durante um lapso razovel de tempo e com certa habitualidade.
A prestao de servios descontnua afasta a existncia de relao de emprego
domstica, dando ensejo ao surgimento do trabalhador denominado de diarista.
A jurisprudncia dominante reconhece que o trabalhador domstico diarista
aquele que no presta servios durante todos os dias da semana.
A quantidade de dias de trabalho semanal, que afasta a natureza empregatcia da
relao domstica, varia entre um e trs dias, conforme se observa das decises
abaixo transcritas:
FAXINEIRA.

VNCULO

DE

EMPREGO.

DOMSTICA.

CONTINUIDADE. O domstico que prestou servios por 12 (doze)

anos para a mesma famlia, trs vezes por semana, e mediante
pagamento mensal, ainda que em servios de faxina, atende o
pressuposto da continuidade, suficiente para se reconhecer a
existncia de vnculo de emprego (grifou-se). 2
VNCULO

EMPREGATCIO

RECONHECIMENTO

DIARISTA

NO

AUSNCIA DO REQUISITO DA

CONTINUIDADE A Lei n 5.859/72, que regulamenta o trabalho

domstico, prev a continuidade como um dos requisitos essenciais
ao reconhecimento do vnculo de emprego. Se a atividade laboral
desenvolvida, em mdia, apenas duas vezes por semana, resta
2

TST. 250040-44.2004.5.02.0078. SDI-1. Rel. Min. Joo Batista Brito Pereira.DEJT 16.09.2011.

caracterizado, na verdade, o trabalho autnomo, na condio de

diarista (grifou-se). 3
DIARISTA LABOR EM TRS DIAS DA SEMANA
RELAO DE EMPREGO DOMSTICO NO RECONHECIDA
AUSNCIA DE CONTINUIDADE NA PRESTAO DOS
SERVIOS No caso vertente, no se enquadra a Reclamante no
conceito de empregada domstica, porquanto, como admitido desde a
exordial, laborava de forma no contnua, apenas trs vezes por
semana para a Reclamada. No pode ser considerada domstica a
trabalhadora de residncia que l no comparece todos os dias da
semana, mas somente em trs, por faltar na relao jurdica o
elemento continuidade, ou seja, o trabalho de modo permanente,
sendo irrelevante a forma de remunerao percebida, se mensal,
semanal ou diria. Sentena que se confirma por seus prprios
fundamentos (grifou-se).4
Essa, porm, no a melhor forma de interpretar o aludido dispositivo constante
da Lei n 5.859/72, tendo em vista que cria insegurana jurdica, ao permitir que o
aplicador do Direito utilize-se de um critrio subjetivo para delimitar a extenso da
expresso continuidade.
A continuidade diz respeito natureza da atividade domstica realizada pelo
obreiro. Assim, se o trabalhador executa servios de natureza contnua, como
cozinhar, lavar pratos, etc., ser empregado domstico mesmo que trabalhe duas ou
trs vezes por semana. Caso contrrio, se o servio no tem carter dirio, como
cortar grama, fazer faxina, etc., o trabalhador ser considerado como diarista.5
Na verdade, quando o obreiro trabalha em alguns dias da semana, gera a
presuno de que o servio prestado no contnuo, presuno essa que admite prova
em contrrio a cargo do trabalhador.

TRT 12 R. RO 03336-2009-038-12-00-8. 4 C. Rel Juza Maria Aparecida Caitano. DEJT 18.01.2011.

TRT 5 R. RO 0136600-90.2009.5.05.0020. 2 T. Rel Des Luza Lomba. DEJT 26.10.2010.

A continuidade ou no das atividades domsticas s pode ser avaliada em cada caso concreto, variando em cada
residncia.

.
.
.

Pensar de forma diversa seria permitir a fraude legislao trabalhista, tendo em

vista que uma famlia poderia, por exemplo, contratar trs diaristas para trabalhar,
cada uma, dois ou trs dias na semana para executar servios domsticos contnuos,
como, por exemplo, cozinhar e lavar pratos. Essa simples assertiva desarticula a
argumentao utilizada pela doutrina e jurisprudncia, quando tenta relacionar o
vnculo empregatcio domstico com o nmero de dias laborados por semana.
5.3. Aplicabilidade da CLT E DIREITOS TRABALHISTAS
A Consolidao das Leis do Trabalho no se aplica aos empregados
domsticos, consoante se observa do teor do seu art. 7, salvo o captulo que trata
das frias e o art. 482, que disciplina a justa causa (art. 6-A, 2 da Lei n
5.859/72):6
Art. 7. Os preceitos constantes da presente Consolidao, salvo
quando for, em cada caso, expressamente determinado em contrrio,
no se aplicam: a) aos empregados domsticos, assim considerados,
de um modo geral, os que prestam servios de natureza noeconmica pessoa ou famlia no mbito residencial destas.7
Portanto, a relao de emprego domstico deve ser regida pelos ditames
estabelecidos pela Constituio Federal de 1988, pela a Lei n 5.859, de
12.12.1972, pelo Decreto n 71.885/73 e suas alteraes posteriores. 8
O Decreto n 3.361, de 10 de fevereiro de 2000, que regulamentou o art. 3-A
da Lei n 5.859/72, faculta ao empregador domstico inscrever o empregado no
sistema do FGTS e, consequentemente, do seguro desemprego tambm. Uma vez
aderido ao sistema, no h como o empregador retratar-se.
Por sua vez, o Decreto n 95.247/87 elenca, expressamente, os empregados
domsticos como beneficirios do vale-transporte (art. 1, inciso II).
6

No consideradas justas causas, para os empregados domsticos, as hipteses previstas pelas alneas c (negociao
habitual) e g (violao de segredo da empresa), bem como pelo pargrafo nico (atos atentatrios segurana nacional)
do art. 482 da CLT.

Inclusive no h falar-se em necessidade de homologao da resciso contratual do empregado domstico (Nesse

sentido, a deciso do TRT. 02108-2006-012-16-00-3. Rel. Luiz Cosmo da Silva Jnior. DEJT 12.11.2008).

A Lei 11.324/2006 revogou a alnea a do art. 5 da Lei 605/49 permitindo a aplicabilidade do 1, a, do art. 6 da Lei
605/49, que identifica como motivos justificados para a ausncia os previstos no artigo 473 e seu pargrafo nico da
Consolidao das Leis do Trabalho.

J o Decreto n 6.481/08, que regulamentou os arts. 3, d e 4 da Conveno n

182 da OIT, incluiu as atividades domsticas no rol das piores formas de trabalho
infantil, vedando o trabalho do menor de 18 anos em tais condies, salvo se
forem observadas as prescries contidas no seu art. 2, 1.
Com a publicao da Lei n 11.324, de 19 de julho de 2006, que revogou a alnea
a do art. 5 da Lei n 605, de 5 de janeiro de 1949, os trabalhadores domsticos
passaram a ter direito aos feriados civis e religiosos.
Note-se que a Lei n 5.859/72 continuar em vigor at que outra Lei, cujo projeto
j esta sendo discutido no Congresso Nacional, revogue-a tcita ou expressamente.
Isso aconteceu quando da extenso aos rurais dos direitos atribudo aos trabalhadores
urbanos pela Constituio Federal de 1988, que recepcionou a Lei n 5.889/73.
Entende-se que a EC n 72/2013 no promoveu a igualdade de direitos entre
domsticos e no domsticos. Houve apenas uma diminuio da diferena de
tratamento legal dispensada a essas duas categorias profissionais.
Se a inteno do legislador constituinte derivado fosse a de estabelecer uma
isonomia, a alterao teria que ocorrer no caput do art. 7 da CF/88, com a extino
do seu pargrafo nico, com a seguinte redao sugerida: Art. 7 So direitos dos
trabalhadores urbanos, rurais e domsticos alm de outros que visem melhoria de
sua condio social.

ATENO! A relao de emprego regida pela CLT possui

tradicionalmente
SUBORDINAO

os

requisitos

JURDICA,

da

ONEROSIDADE,

PESSOALIDADE

NO-

EVENTUALIDADE. J na relao de emprego domstico o

requisito da NO-EVENTUALIDADE substitudo pelo requisito
da CONTINUIDADE.

5.4. Frias
O Decreto n 71.885/73 estendeu, de forma expressa, aos empregados
domsticos, todos os direitos previstos no captulo da Consolidao das Leis do

Trabalho que trata das frias.9 Com isso, no h como deixar de reconhecer o direito
de tais empregados ao recebimento de frias proporcionais quando a dispensa ocorrer
antes de transcorrido o perodo aquisitivo respectivo.
A Lei n 5.859/72, durante a vigncia da redao anterior do art. 3, determinava a
limitao ao gozo de frias anuais a vinte dias teis. Argumentava-se, todavia, que
quando da edio da referida lei dos domsticos, a CLT tambm estabelecia o prazo
de vinte dias teis para o gozo de frias e a alterao posterior (feita pelo Decreto-Lei
n 1.535, de 13.04.1977), que elevou para trinta dias corridos, acabaria por beneficiar
essa espcie de empregado.
A partir da vigncia da Lei n 11.324, de 19.07.2006, espancaram-se as dvidas
acerca do perodo de gozo de frias do empregado domstico, que passou a ser de
trinta dias corridos, com a nova redao do art. 3 da mencionada Lei n 5.859/72:
Art. 3. O empregado domstico ter direito a frias anuais
remuneradas de 30 (trinta) dias com, pelo menos, 1/3 (um tero) a
mais que o salrio normal, aps cada perodo de 12 (doze) meses de
trabalho, prestado mesma pessoa ou famlia.
5.5. Direitos previstos na Constituio Federal de 1988 em sua redao original
A Constituio Federal de 1988 atribuiu aos empregados domsticos os direitos
previstos em seu art. 7, exceto aqueles referentes proteo contra a despedida
arbitrria ou sem justa causa, seguro-desemprego, FGTS, piso salarial proporcional
extenso e complexidade do trabalho, adicional noturno, participao nos lucros,
salrio-famlia, jornada de trabalho, horas extras, adicional de insalubridade, adicional
de periculosidade, seguro acidente do trabalho, reconhecimento das convenes e
acordos coletivos de trabalho e isonomia salarial.10
A. Jornada de trabalho contratual
Antes da promulgao da EC n 72/2013, nada impedia que empregador
concedesse ou ajustasse, com o empregado domstico, melhores condies de
9

Decreto n 71.885, de 09.03.73. Art. 2. Excetuando o Captulo referente a frias, no se aplicam aos empregados
domsticos as demais disposies da CLT.

10

CF/88. Art. 7. Pargrafo nico. So assegurados categoria dos trabalhadores domsticos os direitos previstos nos
incisos IV, VI, VIII, XV, XVII, XVIII, XIX, XXI e XXIV, bem como a sua integrao previdncia social.

trabalho. Assim, era perfeitamente possvel estabelecer uma jornada de trabalho, seja
por meio de uma clusula contratual verbal ou escrita, expressa ou ttica.
Portanto, se o empregado domstico prestasse servios, por exemplo, no horrio
das 8h s 18h, com duas horas de intervalo intrajornada de segunda a sbado, essa
condio de trabalho seria incorporada ao seu contrato de trabalho.
O salrio contratado serviria para remunerar essa jornada de trabalho e, na
hiptese de o empregado ultrapassar os referidos limites, haveria a obrigao de
pagamento de horas extras, mas sem o adicional previsto na legislao.
Em resumo: o empregado domstico no tinha direito hora extra legal, mas a
jornada de trabalho poderia ser convencionada ou decorrer das condies de trabalho.
B. Salrio mnimo proporcional
Cabe aqui analisar a possibilidade, luz do ordenamento jurdico ptrio, de pagar
ao empregado domstico salrio mnimo proporcional jornada de trabalho.
No raro observar empregadores domsticos que remuneram seu trabalhador em
quantia equivalente a 50% do salrio mnimo para prestao de servios apenas em
um turno (manh, tarde ou noite) de 4 horas.
No mbito do trabalho no domstico, o TST j reconheceu a legalidade desse
procedimento (parte I, captulo VI, item 2.3, d, desta obra), por intermdio de sua
OJ n 358, da SDI-1.
No trabalho domstico havia entraves que no permitiam chegar a essa mesma
concluso. Isso porque o empregado domstico no estava sujeito jornada legal de
trabalho que o vinculasse ao salrio mnimo. Ora, se no havia jornada de trabalho
integral, no se poderia falar em jornada de trabalho parcial.
Todavia, essa circunstncia no impedia que a proporcionalidade de pagamento
do salrio mnimo se fizesse por dia de trabalho. Desse modo, como o salrio mnimo
serve para remunerar 30 dias de trabalho, incluindo o repouso semanal remunerado,
possvel pagar 50% desse salrio para a prestao de servios durante 15 dias por
ms, considerado, tambm, o repouso semanal remunerado.
Aps a promulgao da Emenda Constitucional n 72/2013, essa discusso perdeu
o objeto, mas mantem a sua importncia, uma vez que conflitos pretritos podem ser
objeto de demandas ajuizadas aps a vigncia dessa norma constitucional.

5.6. Direitos previstos na Constituio Federal de 1988, aps a promulgao da

EC n 72/2013
Com a promulgao da EC n 72/2013, foram conferidos aos empregados
domsticos os seguintes direitos trabalhistas com eficcia plena e imediata:

reconhecimento das convenes e acordos coletivos de trabalho;

trabalhador portador de deficincia;

insalubre a menores de dezoito e de
qualquer trabalho a menores de dezesseis anos, salvo na condio de aprendiz, a partir
de quatorze anos.
varivel;
io, constituindo crime sua reteno dolosa.
Ainda dependem de regulamentao especfica, os seguintes direitos de eficcia
limitada:

FGTS e seguro-desemprego de natureza obrigatria;

-famlia;
ida contra despedida arbitrria ou sem justa causa;
-escolas; e

O Projeto de Lei n 224/13 encontra-se em tramitao no Senado Federal e

tem como objetivo principal estabelecer um marco regulatrio para o trabalho
domstico, disciplinando os novos direitos trabalhistas conferidos pela EC n 72/2013
a esse categoria profissional, bem como aqueles j consagrados pela CF/88.

O referido projeto tenta harmonizar a necessidade de eliminao de distino

entre os empregados domsticos e os demais trabalhadores e, ao mesmo tempo, as
peculiaridades do trabalho domstico, que prestado no mbito residencial e sem fins
lucrativos.

5.7. Incentivo formalizao do contrato de trabalho domstico

Devido s caractersticas especiais que envolvem a relao de emprego
domstica, a sua formalizao, com o registro do contrato de trabalho na Carteira de
Trabalho,

acompanhado

do

respectivo

recolhimento

das

contribuies

previdencirias, no vem sendo efetivada de maneira generalizada.

A informalidade da contratao de empregados domsticos maior do que os
contratos de trabalho de outra espcie, pois, no primeiro caso, h dificuldade de se
exercer a fiscalizao pelo Ministrio do Trabalho e Emprego, considerando que tal
servio prestado no interior da residncia familiar, como dito, asilo inviolvel
segundo o art. 5, XI, da Constituio Federal de 1988.11
Objetivando incentivar a formalizao do contrato de trabalho domstico, foi
editada a Medida Provisria de n 284, que alterou alguns dispositivos da Lei n
9.250/95. A estratgia utilizada foi de permitir o abatimento das contribuies sociais
patronais no valor do imposto de renda devido pelo empregador domstico incidente
sobre o valor da remunerao do empregado.
Inicialmente, o referido benefcio s se estenderia at o exerccio de 2012, anocalendrio de 2011. Contudo, a IN RFB/MF 1.196/2011 prorrogou o prazo at o
exerccio de 2015, ano-calendrio de 2014.
A referida MP n 284/2006, convertida na Lei 11.324, de 19.07.2006, tambm
estabeleceu alguns limites:
a) o empregador domstico s poder utilizar desse procedimento com relao a
um nico empregado;
b) dever optar em declarar seus rendimentos de forma analtica, ou seja, utilizando
o modelo completo de declarao de ajuste anual;
11

CF/88. Art. 5. XI. A casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar sem consentimento do morador,
salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinao judicial.

c) no poder exceder ao valor da contribuio patronal calculada sobre um salrio

mnimo mensal.
5.8. Descontos na remunerao
A aludida Lei n 11.324, de 19.07.2006, ps fim a uma prtica bastante
prejudicial ao empregado domstico, que consistia em descontar de sua remunerao
determinados percentuais relativos moradia, alimentao, vesturios, etc., conforme
se observa da redao do art. 2-A da Lei n 5.859/72: vedado ao empregador
domstico efetuar descontos no salrio do empregado por fornecimento de
alimentao, vesturio, higiene ou moradia.
Na verdade, na maioria das vezes, era destinado ao empregado domstico um
pequeno cmodo, popularmente conhecido como dependncia de empregada, sem
quaisquer caractersticas de autonomia, circunstncia que lhe retirava a qualidade de
salrio in natura. O mesmo se diga em relao alimentao, que se limitava, em
muitos casos, s sobras das refeies dos integrantes da famlia.
Entretanto, o prprio legislador reconheceu ser possvel o desconto de moradia,
quando esta for representada por uma unidade diversa daquela onde o
empregado prestar servio, conforme se observa da redao do 1, art. 2-A, da
Lei n 5.859/72:
Art. 2-A, 1. Podero ser descontadas as despesas com moradia de
que trata o caput deste artigo quando essa se referir a local diverso da
residncia em que ocorrer a prestao de servio, e desde que essa
possibilidade tenha sido expressamente acordada entre as partes.
Por fim, a lei do domstico, aps as alteraes introduzidas pela supracitada Lei
n 11.324/2006, obsta que os valores relativos alimentao, vesturio, habitao
e higiene incorporem-se remunerao do empregado domstico, seja a que ttulo
for.12
5.9. Estabilidade gestante
O direito estabilidade gestante s foi adquirido pela empregada domstica com
a edio da referida Lei n 11.324/2006, que acrescentou o art. 4-A Lei n 5.859/72:
12

Lei n 5.859/72. Art. 2-A. 2. As despesas referidas no caput deste artigo no tm natureza salarial nem se incorporam
remunerao para quaisquer efeitos.

 vedada a dispensa arbitrria ou sem justa causa da empregada domstica gestante

desde a confirmao da gravidez at 5 (cinco) meses aps o parto.