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1 - INTRODUO
Sem dvida alguma, o tpico das nulidades essencial no estudo do processo
administrativo, em especial sua modalidade disciplinar, que visa investigao de
infraes que, em tese, foram cometidas por funcionrios do poder pblico. Muito
comumente, tal procedimento confundido com o processo jurisdicional, embora este
possua princpios e trmites bastante diferentes daquele.
Entretanto, o problema dessa confuso vai muito alm dos aspectos formais: ele
pode afetar o prprio mrito da questo, na medida em que o desconhecimento do
procedimento administrativo um empecilho efetivao de justia. Isso, pois caso este
ou seu advogado no conheam seus trmites, tal pessoa pode sofrer srios prejuzos em
sua defesa, e nem sequer ter cincia de como san-los.
Diante disso, cumpre realizar uma anlise de como funciona o sistema de
nulidades do processo administrativo disciplinar, quais so suas espcies, quem pode
(ou deve) suscit-la e em quais circunstncias, bem como elencar exemplos prticos de
como isso ocorre em casos concretos.
2 - As nulidades e a Administrao Pblica
Quando no se observam as determinaes legais ou os princpios que norteiam
o processo administrativo, pode ocorrer a invalidade do processo disciplinar. Para Jos
Armando da Costuma, nulidade o vcio formal que, ao provocar prejuzo perquirio
da verdade material dos fatos do qual o funcionrio pblico acusado, prejudica a
validade do ato e, em consequncia, do processo.1
Deve-se observar que a seriedade do vcio pode ser to grande que pode ensejar a
declarao de nulidade do processo por uma comisso designada para tanto ou pelo
superior hierrquico. Ademais, tal invalidao pode ocorrer tanto durante o trmite
quanto posteriormente.2
Neste ponto, cumpre fazer meno ao Poder de Autotutela da Administrao, que lhe
permite revisar seus prprios atos de ofcio quando eivados de nulidade. A esse respeito,
o STF j se manifestou em sua Smula 473, afirmando que a Administrao Pblica
pode anular seus prprios atos, se contaminados por vcios que os tornem ilegais, ou
revog-los, por motivo de convenincia ou oportunidade (respeitando-se, claro, os
direitos adquiridos). Nesse mesmo sentido, vem o art. 114 da Lei 8.112/90 chega a
afirmar se tratar tal prerrogativa de um verdadeiro dever, obrigando a Administrao a
rever seus atos.
Alm disso, deve-se atentar tambm para a disposio do art. 169 da Lei
8.112/90, o qual determina que, verificado vcio insanvel, a autoridade que instaurou o
processo administrativo, ou outra superior hierarquicamente, declarar sua nulidade
total ou parcial e ordenar a constituio de outra comisso para instaurar novo
processo.
Para se tratar do tema em questo, devem-se analisar as causas que ensejam a
invalidade do ato, ou seja, os tipos de vcio. Assim, para se analisar a validade ou no de
um ato, necessrio atentar-se aos seus elementos, quais sejam: sujeito, objeto, forma,
motivo e finalidade, como se interpreta do art. 2 da Lei 4.717/65 (Lei da Ao
Popular).
Mesmo que apenas um desses elementos seja fulminado por vcio, isso j o
bastante para que sua validade seja vulnerada. Todavia, necessrio observar que nem
todo vcio causa a nulidade completa do ato. De fato, h vcios considerados insanveis,
pois acarretam uma nulidade absoluta, completa do ato. Outros, por outro lado, so
considerados sanveis, j a nulidade deles decorrente apenas relativa, podendo ser
convalidada. a partir dessa anlise que se determinam as medidas a serem tomadas (a
anulao do ato, ou a sua convalidao).
Ademais, na lio de Jos Armando da Costa, os vcios processuais dividem-se
em trs grupos: nulos, anulveis ou meramente irregulares.3 Os primeiros seriam
aqueles cujos prejuzos causados ao acusado de um Processo Administrativo Disciplinar
so notrios e categricos. Os vcios anulveis seriam aqueles que engendram prejuzos
no to claros, devendo ser alegados e comprovados. Por fim, os vcios meramente
irregulares seriam aqueles que, por serem to insignificantes, no implicam um prejuzo
para as partes.
3 Ibidem, p. 321.
ADMINISTRATIVO.
MANDADO
DE
8 Ibidem, p. 322-323.
justifica, pois o ato invlido foi extinto em sua integralidade, tornando-se inexistente no
mundo jurdico e, consequentemente, no mais apto a produzir efeitos.9
3 - O Princpio do Prejuzo10
De acordo com tal princpio, no h que se declarar a nulidade de um ato do processo
administrativo disciplinar se dele no decorrer nenhum prejuzo efetivo para o acusado.
importante observar que tal ditame j est presente h muito no Direito Penal; no
Cdigo de Processo Penal, os artigos 563 e 566 definem, respectivamente, que nenhum
ato ser declarado nulo se no prejudicar acusao ou defesa ou se no influenciar na
apurao da verdade real dos fatos ou na deciso da causa.
Ademais, levando-se em conta que a finalidade do procedimento disciplinar
descobrir a verdade dos fatos, necessrio permitir ao acusado a plena capacidade de
defesa. Nesse sentido, e novamente fazendo uma analogia com a seara criminal, pode-se
citar a Smula 523 do STF, que determina que, no processo penal, a falta de defesa
implica nulidade absoluta, mas a sua deficincia apenas causa anulao se dela decorrer
prejuzo comprovado.
No que tange ao processo disciplinar, necessrio que se observe tambm que o
mesmo se rege pelo formalismo moderado, de modo que alm da comprovao de
prejuzo, deve-se tambm demonstrar que os meios objetivados no poderiam ser
atingidos de outra forma.
4 - Nulidades em espcie
Importante ainda realizarmos sucinta anlise quanto s nulidades em espcie.
Estas so ocasionadas devido violao aos princpios e regras do direito
administrativo, de modo que podem gerar a total invalidade do PAD. Primeiramente,
importante observar que existem aquelas chamadas absolutas, as quais so insanveis e
no permitem a continuidade do PAD causando o seu fim, ou existem tambm as
relativas as quais, apesar de tambm apontarem um erro no processo, no so de
tamanha gravidade ao ponto de serem insanveis, pois nestes caos o dano aos princpios
9 Ibidem, 324.
10 Idem.
os
dados
obtidos
em
interceptaes
Existem ainda, por fim, as nulidades absolutas quanto ao julgamento que so decises
sem fundamentao, discordncia entre o fato narrado e aquele descrito na deciso,
alm de julgamento que v de encontro aos instrumentos probatrios juntados.
Do mesmo modo, no se pode olvidar tambm das nulidades relativas as quais,
se no alegadas no devido tempo, preclui o direito de levant-las. Tal fato decorre do
chamado princpio do formalismo moderado (art. 22 da Lei 9.784/99) o qual no obriga
o PAD a seguir um formalismo rigoroso e demasiado durante seu andamento, alm de
que a nulidade s levantada caso seja provado o efetivo prejuzo advindo dela,
conforme se depreende do seguinte dispositivo da Lei 9.784/99: Art. 55 - Em deciso
da qual se evidencie no acarretarem leso ao interesse pblico nem prejuzo a terceiros,
os atos que apresentarem defeitos sanveis podero ser convalidados pela prpria
Administrao.
Ademais, obsta falar ainda que a Administrao, valendo-se de seu poder de
autotutela, se assim entender, pode agir de ofcio a fim de sanar os vcios que
eventualmente surjam.
12 Idem.
13 Idem.
5 - Concluso
As nulidades no Processo Administrativo Disciplinar constituem matria que
merecem especial ateno frente prtica no mbito da Administrao Pblica. Muitos
servidores, desatentos quanto aos princpios da moralidade, legalidade, do prejuzo e
etc, deixam ou praticam variados atos que ocasionam na nulidade relativa ou absoluta
procedimentos investigatrios na Administrao. Portanto, o bom conhecimento das
nulidades que circundam o PAD representa requisito essencial para garantir o bom
seguimento e a satisfao dos objetivos apuratrios do procedimento iniciado.
Ademais, o conhecimento das nulidades no deve estar restrito apenas ao mbito
dos servidores, mas de todos os operadores do direito os quais se prontificam a ingressar
no mundo do direito administrativo. sabido que muitos profissionais confundem o
mbito administrativo como se fosse o Judicirio devido a similitude de ambos e
respeito a princpios bsicos como do contraditrio e ampla defesa, fungibilidade das
formas, formalismo e etc. Emeio observar que o processo administrativo guarda grandes
diferenciaes e peculiaridades, sendo o PAD includo neste ponto, de modo que no se
pode realizar confuses, sob risco de intentar em alguma nulidade.
Bibliografia:
UNIO, Controladoria Geral da. Manual de Processo Administrativo Disciplinar.
Disponvel
em:
http://www.unifesp.br/reitoria/cpp/images/CPP/documento/manual/manual-pad.pdf.
Acesso em: 01 jul. 2015. p. 319.
OLIVEIRA, Rafael Carvalho Rezende. Curso de Direito Administrativo. Tpico
15.15.1.
UNIO,
Corregedoria
Geral
da. AS
NULIDADES
DO
PROCESSO
DE
JUSTIA. Disponvel
em: