EXPEDIENTE 35-2011

17/10/2012 PENAL
SALA SEGUNDA DE LA CORTE DE APELACIONES DEL RAMO PENAL,
NARCOACTIVIDAD Y DELITOS CONTRA EL AMBIENTE; GUATEMALA, DIECISIETE
DE OCTUBRE DE DOS MIL ONCE.
I. EN NOMBRE DEL PUEBLO DE LA REPBLICA DE GUATEMALA, se pronuncia SENTENCIA en
virtud de Recurso de Apelacin Especial por motivo de FONDO, interpuesto por el
MINISTERIO PUBLICO, a travs de la Agente Fiscal XIOMARA PATRICIA MEJA NAVAS, en
contra de la sentencia de fecha siete de enero de dos mil once, proferida por el Tribunal
Octavo de Sentencia Penal, Narcoactividad y Delitos Contra el Ambiente, dentro del
proceso arriba identificado, que por el delito de Transito Internacional en Grado de
Tentativa, que se instruye en contra de la procesada ESTEFANI MAKELI FIGUEROA GIRN.
DATOS DE LA PROCESADA: La procesada antes mencionada es de generales ya conocidas
en
autos.
ABOGADA DEFENSORA DE LA PROCESADA: Jeydi Maribel Estrada Montoya.
AGENTE FISCAL: La acusacin est llevada por el MINISTERIO PBLICO, por medio de la
Agente Fiscal, Xiomara Patricia Mejia Navas, quien acta conjunta, separa e
indistintamente con el Agente Fiscal Erick Fernando Galvan Ramazzini
No hay Querellante Adhesivo, Actor Civil ni Tercero Civilmente Demandado.
DEL HECHO ATRIBUIDO: Al procesado se le seal el hecho contenido en el memorial de
solicitud de apertura a juicio y formulacin de acusacin, que en su oportunidad
presentara
el
Ministerio
Pblico.
DE LA SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA: El TRIBUNAL OCTAVO DE SENTENCIA PENAL,
NARCOACTIVIDAD Y DELITOS CONTRA EL AMBIENTE, en sentencia de fecha SIETE DE
ENERO DE DOS MIL ONCE, por UNANIMIDAD DECLARO: I) Por MAYORIA, CON VOTO
RAZONADO DE LA JUEZ OLY GONZALEZ DONIS DE OCHOA, que ESTEFANI MAKELI FIGUEROA
GIRON, es autora responsable del delito de TRANSITO INTERNACIONAL EN GRADO DE
TENTATIVA, cometido contra el Estado de Guatemala. II) Que por dicha infraccin a la
ley indicada, le impone la pena de DOCE AOS, REBAJADA EN UNA TERCERA PARTE, LO
QUE DA UN TOTAL DE OCHO AOS DE PRISION INCONMUTABLES, con abono de la
efectivamente padecida y multa de CINCUENTA MIL QUETZALES, REBAJADOS EN UNA
TERCERA PARTE LO CINCUENTA MIL QUETZALES, REBAJADOS EN UNA TERCERA PARTE LO
QUE DA UN TOTAL DE; TREINTA Y UN TRES MIL, TRESCIENTOS TREINTA Y TRES QUETZALES
CON TREINTA Y TRES CENTAVOS, que en caso de incumplimiento se trabar embargo
sobre bienes suficientes que alcancen a cubrirla, y si no fuere posible el embardo se
transformar en prisin en la forma que lo determine el Juez de Ejecucin
correspondiente; III) Suspende a la procesada en el goce de sus derechos polticos
durante el tiempo que dure la condena, debiendo oficiarse al Registro de Ciudadanos del
Tribunal Supremo Electoral; IV) SIN LUGAR LA DEMANDA CIVIL PROMOVIDA POR EL
MINISTERIO PUBLICO; V) Exime a la procesada al pago de las COSTAS PROCESALES
causadas en el trmite del presente proceso, VI). Se ordena la incineracin del
remanente de la sustancia analizada; VII) Se decreta el comiso de LA MALETA DE

PLASTICO DE COLOR ROSADO EN LA QUE SE LEE UNITED COLORS OF BENETTON, QUE

TIENE ADHERIDA UNA TARJETA DE ASISTENCIA A NOMBRE DE LA ACUSADA, Y LA MALETA DE
COLOR NEGRO CON RODOS, Y JALADOR EN LA QUE SE LEE CHALLENGER, asi como los
TRESCIENTOS DOLARES , de diferentes denominaciones que se encuentran en poder del
ente acusador, debiendo ste, depositados en el Organismo Judicial en forma inmediata.
Los documentos personales de la procesada que fueron exhibidos en la Sala de
audiencias, deben hacrseles entrega a la misma al encontrarse firme el presente fallo;
VIII) Encontrndose la procesada guardando prisin preventiva en el Centro de Detencin
Preventiva Para Mujeres Santa Teresa, zona dieciocho, se le deja en la misma situacin
jurdica hasta que el presente fallo cause firmeza y el Juez de Ejecucin determine lo
procedente; IX) Se ordena la publicacin de la presente sentencia. X) Dese lectura a la
presente sentencia y hgase entrega de las copias a las partes del presente juicio que las
reclamen con legtimo inters procesal; XI) Al encontrarse firme la presente sentencia,
remtase el expediente al Juez de Ejecucin correspondiente .
DE LA INTERPOSICIN DE LA APELACIN: El Recurso de Apelacin Especial fue planteado
por el MINISTERIO PBLICO, a travs de la Agente Fiscal, XIOMARA PATRICIA MEJA NAVAS
por motivo de FONDO. Sin embargo con fecha once de febrero de dos mil once, se le fijo
el plazo de tres das para que subsanara el recurso. Con fecha diecisiete de mayo de dos
mil once, se declara la admisibilidad del Recurso por motivo de Fondo, nicamente por
errnea aplicacin del artculo 14 del Cdigo Penal y por inobservancia del artculo 13
del
mismo
cuerpo
legal.
DE LA AUDIENCIA DE SEGUNDA INSTANCIA: Para la audiencia oral y pblica de Segunda
Instancia, se seal el CUATRO DE OCTUBRE DE DOS MIL ONCE, a las DIEZ HORAS,
audiencia que no se llevo a cabo en virtud de que todos los sujetos reemplazaron su
participacin
por
medio
de
escrito.
DE LA DELIBERACIN Y LECTURA DE SENTENCIA DE SEGUNDA INSTANCIA: Para la
deliberacin y lectura de la sentencia se seal la audiencia del LUNES DIECISIETE DE
OCTUBRE DEL AO EN CURSO A LAS DOCE HORAS.
CONSIDERANDO
-IDe conformidad con la ley procesal penal vigente, el tribunal de apelacin especial
conocer solamente de los puntos de la sentencia impugnada expresamente en el
recurso, siempre que sta sea susceptible de ser atacada en dicha va. Asimismo, el
recurso de apelacin especial garantiza la legalidad y justicia de las sentencias emitidas
por los rganos preestablecidos por la ley, entre otros, Tribunales de Sentencia.
El ordenamiento procesal penal guatemalteco, regula y estructura, el recurso de
apelacin especial, el cual se dirige al ataque, entre otros, de vicios de fondo o in
iudicando. Dichos vicios tienen su origen cuando medie error al calificar los hechos
acreditados en el proceso o en la eleccin de la norma que les fuere aplicable, ello
significa
no
cumplir
con
el
contenido
de
la
ley
sustantiva.
- II La Agente Fiscal de la Unidad de Impugnaciones del Ministerio Pblico, Abogada Xiomara
Patricia Meja Navas, invoc la errnea aplicacin del artculo 14 del Cdigo Penal, as
como
la
inobservancia
del
artculo
13
del
Cdigo
en
mencin.
La apelante, en sntesis, argument de la manera siguiente: Respecto a la errnea

aplicacin del artculo 14 del Cdigo Penal: El tribunal sentenciador aplic errneamente
el artculo en mencin, al condenar a la acusada como autora responsable del delito de
Trnsito Internacional en el grado de tentativa, cuando los hechos acreditados reflejan
que las acciones ilcitas ejecutadas por la acusada, de trasladar uno punto cuatrocientos
ochenta kilogramos de cocana, ocultos en ambos lados de la maleta de mano con doble
fondo que portaba, la que se encontraba en el rea internacional del aeropuerto
internacional la aurora, trasladando esa droga sin autorizacin o justificacin legal. Son
actos que no debieron ser sancionados en el grado de tentativa, porque estamos frente a
un delito consumado. Porque es errneo el argumento del tribunal sentenciador al
considerar que el tipo penal se dio en el grado de tentativa, porque ella comenz la
ejecucin del delito, pero no se consum por causas independientes a su voluntad. Se
hace viable la violacin denunciada puesto que la decisin del tribunal sentenciador de
condenar a la acusada por el delito de Trnsito Internacional en el grado de tentativa, no
es correcto, porque no analiz que la consumacin del delito, de conformidad en el
artculo 35 de la Ley contra la Narcoactividad, no es imprescindible que la droga llegue
al pas de destino, sino que prohbe la movilizacin de la droga por cualquier medio;
Referente a la inobservancia del artculo 13 del Cdigo Penal: El tribunal sentenciador
inobserv el artculo en mencin, porque no conden a la acusada como autora
responsable del delito de Trnsito Internacional en forma consumada, no obstante haber
quedado probado que la acusada fue capturada flagrantemente, en el rea
internacional, del aeropuerto internacional la aurora, cuando trasladaba oculto en su
maleta en un doble fondo, uno punto cuatrocientos ochenta kilogramos de cocana, y se
dispona abordar el vuelo para la ciudad de Costa Rica, con destino final a Madrid,
Espaa. La acusada utiliz una maleta, preparndola con doble fondo, colocando en ste
la droga cocana en forma oculta, transporta esa maleta al aeropuerto internacional,
chequeo su equipaje y est dispuesta abordar el vuelo. Actos que son consumados para
ese tipo penal, porque estamos frente a un delito de mera actividad, que se consuma
con cualquier acto de ejecucin, no estando frente a un tipo de resultado, como
errneamente lo tipific el tribunal sentenciador, porque la droga no lleg a su lugar de
destino.
- III Previo a la realizacin del estudio de rigor, este Tribunal de Alzada advierte, que ambos
argumentos se refieren al grado de ejecucin del delito, en esa virtud se conocen en su
conjunto
ambos
agravios.
Del estudio del argumento esgrimido y sentencia recurrida, esta Sala considera que le
asiste la razn a la recurrente, toda vez que el delito de Trnsito Internacional, fue
cometido en grado consumado y no como fue calificado en grado de tentativa. La
afirmacin anterior, se demuestra al observar el hecho acreditado por el tribunal a quo.
Es as que, de los hechos acreditados se pueden extraer los siguientes elementos que
configuran el delito de Trnsito Internacional en grado consumado: a) Quien sin estar
autorizado, participe en cualquier forma en el trnsito internacional de drogas: La
acusada Estefani Makeli Figueroa Girn, cuando se encontraba prxima a abordar el
vuelo internacional, nmero seiscientos treinta y tres, de la aerolnea TACA con escala
en la Ciudad de San Jos, Costa Rica, con destino final a la Ciudad de Madrid, Espaa,
fue entrevistada por una Agente de Polica, en el rea de Rayos, ubicada en el segundo
nivel del Aeropuerto Internacional La Aurora. Asimismo, la acusada llevaba como
equipaje de mano, una maleta de plstico de colores rosado con gris, la cual contena
ropa de dama y objetos personales, y en ambos lados de la maleta se localiz un doble

fondo, colocados entre el plstico y el forro de plstico de dicha maleta, se localiz una
bolsa de nylon transparente en forma rectangular, conteniendo cada una polvo blanco de
la droga cocana, procediendo la agente captora a realizar pruebas de campo con
reactivos qumicos al contenido de cada una de las dos bolsas incautadas, dando como
resultado positivo para la cocana, siendo debidamente embalada. As tambin la
acusada entreg la cantidad de trescientos dlares de los Estados Unidos de Amrica en
billetes de diferentes denominaciones y varios documentos referentes a una reserva de
habitacin por seis noches y siete das a nombre de ella, en el Hotel Francisco I de
Madrid, Espaa y reserva para los traslados del Aeropuerto al Hotel en Espaa. Al
practicarse la diligencia de Reconocimiento Judicial, Anlisis e Incineracin en calidad
de Anticipo de Prueba al contenido de las dos bolsas incautadas a la acusada, dio como
resultado positivo para la droga Cocana, con un peso neto total de uno punto
cuatrocientos ochenta kilogramos; b) La intencin dolosa para cometer el delito: La
intencionalidad de la acusada Estefani Makeli Figueroa Girn de cometer el delito, se
verifica en la parte en que llevaba la droga incautada. En ese orden de ideas, fue
consumado el delito de Trnsito Internacional, toda vez que concurrieron todos los
elementos de su tipificacin, tal como fuera acreditado y se regula en el artculo 13 del
Cdigo
Penal.
El criterio anterior, respecto al delito de Trnsito Internacional en grado consumado, es
compartido por la Cmara Penal de la Corte Suprema de Justicia, en sentencias de
fechas diez de diciembre de dos mil ocho, nueve de febrero de dos mil nueve y veinte de
febrero de dos mil nueve, en los expedientes de los recursos de casacin nmeros:
ciento nueve guin dos mil ocho (109-2008), ciento sesenta y siete guin dos mil ocho
(167-2008) y doscientos ochenta y tres guin dos mil ocho (283-2008), respectivamente.
Es oportuno sealar que, el tipo penal de Trnsito Internacional, es un delito de mera
actividad, ya que basta para su configuracin, la realizacin de una determinada
actividad, siendo ella en el sub judice, el traslado de droga de un pas a otro, no siendo
necesario que se ocasione un resultado en el mundo exterior, ya que la acusada fue
aprehendida en el Aeropuerto Internacional La Aurora. La anterior postura, respecto al
delito de mera actividad, es compartida por los autores Francisco Muoz Conde y
Mercedes Garca Arn (Derecho Penal, Parte General, Tercera Edicin, Tirant Lo Blanch,
Valencia, Espaa, 1998, pgina 291), Eduardo Gonzlez Cauhap-Cazaux (Apuntes de
Derecho Penal Guatemalteco, Segunda Edicin, Fundacin Myrna Mack, Guatemala,
2003, pgina 44) y Jos Hurtado del Pozo (Nociones Bsicas de Derecho Penal, Organismo
Judicial
de
Guatemala,
1999,
pgina
80).
Para concluir, esta Sala considera que el tipo penal de Trnsito Internacional, no puede
cometerse en grado de tentativa, ya que los delitos de mera actividad, no aceptan tal
grado de ejecucin, toda vez que se consuma el delito realizando la actividad de
trasladar de un pas a otro droga, lo cual ocurre en el presente caso, ya que la acusada
trasladaba la droga en su poder con rumbo a otro pas (Espaa), cuando fue aprehendida
en la Aeropuerto Internacional La Aurora. Dicha postura, es compartida por el autor
Alejandro Rodrguez Barillas y coautores (Manual de Derecho Penal Guatemalteco, Parte
General, Impresos Industriales, Sociedad Annima, Guatemala, 2001, pgina 189).
Vistas las anteriores puntualizaciones, esta Sala considera que el Tribunal a quo err al
momento de configurar el grado de ejecucin de tentativa, as como inobserv que fue
cometido en grado consumado, razn por la cual debe de acogerse el recurso
interpuesto por motivo de fondo, debindose de imponer la sancin correspondiente, a
tenor del artculo 431 del Cdigo Procesal Penal. Siendo as que, observando el artculo
65 del Cdigo Penal, el cual seala cules son las circunstancias que deben de tomarse
en cuenta para la fijacin de la pena, esta Sala no advierte de los hechos acreditados,

as como de la explicacin dada por los miembros integrantes del Tribunal de Sentencia,
justificacin para elevar el parmetro mnimo de la sancin de prisin por el delito de
Trnsito Internacional en grado consumado, contenido en el artculo 35 de la Ley contra
la Narcoactividad, debindose fijar la pena de doce aos de prisin inconmutables, as
como
a
la
pena
de
multa
de
cincuenta
mil
quetzales.
LEYES APLICABLES
Artculos: 1o, 2o, 3o, 4o, 12, 17, 44, 46, 175, 203, 204, 251 de la Constitucin Poltica de
la Repblica de Guatemala; 1, 2, 3, 4, 5, 8, 11, 11 bis, 48, 49, 107, 108, 160, 162, 165,
166, 167, 169, 398, 399, 415, 416, 418, 419, 421, 422, 423, 425, 426, 427, 429, 430, 431
del Cdigo Procesal Penal; 13, 14, 65 del Cdigo Penal; 2, inciso f), 35 de la Ley contra
la Narcoactividad; 88 inciso b), 141, 143 de la Ley del Organismo Judicial.
POR TANTO
Esta Sala, con base a lo considerado y leyes citadas por unanimidad, RESUELVE: I.ACOGER el Recurso de Apelacin Especial por motivo de Fondo, interpuesto por la
Agente Fiscal de la Unidad de Impugnaciones del Ministerio Pblico, Abogada Xiomara
Patricia Meja Navas, en contra de la sentencia de fecha SIETE DE ENERO DE DOS MIL
ONCE, dictada por el Tribunal Octavo de Sentencia Penal, Narcoactividad y Delitos
Contra el Ambiente del departamento de Guatemala, en consecuencia, se anulan los
incisos I) y II) de la parte declarativa de la sentencia impugnada, y resolviendo conforme
a derecho, declara: I) Que ESTEFANI MAKELI FIGUEROA GIRN, es autora responsable del
delito de TRNSITO INTERNACIONAL EN GRADO CONSUMADO, cometido en contra del
Estado de Guatemala; II) Que por tal infraccin a la ley indicada, se le impone la pena
de DOCE AOS DE PRISIN INCONMUTALBES, con abono de la efectivamente padecida y
multa de CINCUENTA MIL QUETZALES, que en caso de incumplimiento se trabar embargo
sobre bienes suficientes que alcancen a cubrirla, y si no fuese posible el embargo, se
transformar en prisin en la forma que lo determine el Juez de Ejecucin
correspondiente. II.- Quedan inclumes los dems puntos de la sentencia impugnada;
III.- La lectura de la presente sentencia, servir de legal notificacin a las partes,
debiendo entregarse copia a quien lo solicite; IV.- Con certificacin de lo resuelto,
vuelvan
los
antecedentes
al
tribunal
de
origen.
Artemio Rodulfo Tnchez Mrida, Magistrado Presidente; Fausto Corado Morn,
Magistrado Vocal Primero; Hctor Ricardo Echeverra Mndez, Magistrado Vocal Segundo.
Sara Maritza Mndez Sols De Tager, Secretaria.