INTRODUCCION A LOS METODOS

ALTERNOS DE RESOLUCION DE
CONFLICTOS

CLAUDIA CATERINA MASELLI LOAIZA

ABOGADA Y NOTARIA

Guatemala, 2005

TABLA DE CONTENIDO
INTRODUCCION
A. MTODOS ALTERNOS DE RESOLUCIN DE CONFLICTOS
C.1
C.2
C.3
C.4
C.5
C.6
C.7
C.8
B.

Antecedentes Histricos
Concepto
Ventajas
Crticas
Privatizacin de la Justicia?
Mtodos
Diferencias entre los ms comunes
Participacin de los(as) Abogados(as)

PROPUESTA BIBLIOGRAFCA PARA PROFUNDIZAR

INTRODUCCION
El presente material se propone como una referencia terica e introductoria a los
mtodos alternos de resolucin de conflictos, que los estudiantes de la Facultad de
Ciencias Jurdicas y Sociales estudiarn con detenimiento en el curso de su mismo
nombre como parte del pensum de la licenciatura.
A.

MTODOS ALTERNOS DE RESOLUCIN DE CONFLICTOS

A.1

Antecedentes Histricos

El concepto de mtodos alternos de resolucin de conflictos es un concepto

moderno que trata sobre un problema antiguo, ya que siempre han existido dentro de la
sociedad algunos grupos que han preferido componer sus divergencias sin acudir al
litigio judicial.
A nivel latinoamericano encontramos que las comunidades indgenas han venido
practicando formas alternas de resolucin de conflictos, asimismo se ha normado en los
cdigos procesales las figuras de la conciliacin y el arbitraje.
Se encuentran antecedentes modernos de los mtodos alternos de resolucin de
conflictos en Estados Unidos, donde se han venido aplicando ya desde hace dos
dcadas. Adems llevan ya algn tiempo de aplicacin en China, en algn grado de
desarrollo en Francia, Inglaterra, Noruega, Nueva Zelandia y Canad entre otros. En
Latinoamrica el pas que va a la vanguardia es Colombia, que comenz a trabajar los
mismos desde 1983 y cuya aplicacin primordialmente se enmarca en el sector privado.
En el caso de la mediacin, la misma encuentra sus orgenes en Grecia, donde
los filsofos griegos utilizaban su concepto para aquellos supuestos en que tenan
necesidad de encontrar un modo de relacionar dos elementos distintos, por lo que la
mediacin fue entendida como la actividad propia de un agente facilitador que era a la
vez un individuo que mediaba o acercaba dos elementos distintos.
La idea de mediacin subsiste en el Cristianismo bajo la concepcin de que
existe intermediarios entre Dios y el alma, de tal forma que Cristo es concebido como el
perfecto mediador.
Tambin se encuentran casos de mediacin en la antigedad que se repiten y
multiplican en la Baja y Alta Edad Media, continuando en las pocas posteriores.
Se encuentra tambin a la mediacin en la sociedad ateniense, dentro de la cual
se solicitaba que los conflictos se dirimieran sin necesidad de recurrir al juicio, para lo
cual se encargaba a los Thesmotetas la disuacin y persuacin de los espritus en crisis
para avenirlos en transaccin o compromisos arbitrales.

En el derecho romano, a su vez, se encuentran los jueces de avenencia y

durante la poca de Cicern, los juicios de rbitros que acudan a la equidad para
resolver las disputas.
En el marco hispanoamericano, encontramos El Tribunal de Aguas de Valencia,
Espaa que desde 1239 media entre los campesinos de la regin relativo al conflicto
del uso del agua, el cual an en esta poca contina reunindose.
En el mbito del derecho internacional, el concepto de mediacin gana espacio
en la Primera Conferencia de la Paz de la Haya, realizada entre el 18 de mayo y el 29
de julio de 1899, en la que tomaron parte los principales Estados de la poca,
estableciendo que el papel del mediador consiste en conciliar las reclamaciones
antagnicas y apaciguar los sentimientos de agravio que puedan haber surgido entre
los Estados desavenidos.
El arbitraje encuentra sus primeros fundamentos en las convenciones
internacionales sobre arbitraje comercial internacional, como el Protocolo de Ginebra de
1923, la Convencin Internacional de Ginebra de 1927, la Convencin de Nueva York
de 1958, el Convenio de Washington de 1965, las que son universales; la Convencin
Europea sobre Arbitraje Comercial Internacional de Ginebra de 1961, el Acuerdo de
Pars de 1962 y la Convencin Europea de Estrasburgo de 1966, las que se
circunscriben a Europa, y los Tratados de Derecho Procesal Internacional de
Montevideo de 1889, el Cdigo de Derecho Privado (Cdigo Bustamante de 1928), la
Convencin Interamericana sobre Arbitraje Comercial Internacional, llamada tambin de
Panam de 1975, la Convencin Interamericana sobre Eficacia Extraterritorial de las
Sentencias y Laudos Arbitrales Extranjeros, el Protocolo de Brasilia para la solucin de
controversias de 1991 suscrito en el Marco del Mercosur en Amrica.
Tambin se encuentran a nivel de organizaciones internacionales la Ley Modelo
de UNCITRAL sobre Arbitraje Comercial Internacional, aprobada por la Comisin de las
Naciones Unidas para el Derecho mercantil Internacional de 1985, el Reglamento de
Arbitraje de UNCITRAL, el Reglamento de Arbitraje de la Cmara de Comercio
Internacional y su Corte de Arbitraje, entre otros.
Es evidente, pues, que los mtodos alternos de resolucin de conflictos han
estado presentes desde los orgenes de la humanidad, al darse tomar sentido de la
importancia que reviste la solucin de sus conflictos.
A.2

Concepto

Conjunto de opciones que intentan obtener solucin a los conflictos apartndose

del tradicional sistema judicial adversarial de los tribunales.
A.3

Ventajas

Es innegable las ventajas que presentan los mtodos alternos de solucin de

conflictos al presentarse como procedimientos ms rpidos, ya que el conciliador,

mediador o rbitro, podr ayudar a formular un resultado o guiar a las partes a que lo
identifiquen mucho ms pronto que lo que demorara un proceso judicial.
Desde el punto de vista de los abogados, se presenta como ventaja, a pesar de
que los honorarios pueden ser menores por el tiempo que se dedica al caso, podr
cobrar mucho ms pronto. Asimismo la clientela le agradecer esta facilidad de
resolver los conflictos mucho ms rpido, por lo que la misma quiz se multiplique.
Tomando en cuenta la mayora de los mtodos alternos de resolucin de
conflictos, sin perjuicio que podran existir algunas otras en determinados
procedimientos, las ventajas generales que presentan los mismos son las que se
indican en el cuadro siguiente:
CUADRO 1
VENTAJAS DE LOS METODOS ALTERNOS DE
RESOLUCION DE CONFLICTOS

Rpidos

Confidenciales

Informales

Flexibles

Econmicos

Justos

Exitosos

Puede terminar con el problema a las pocas

semanas de iniciado el conflicto, en ocasiones e una
sola audiencia que dure pocas horas
Los procedimientos no son pblicos, sino privados,
con lo cual lo que ocurre a puerta cerrada es de
carcter confidencial, no documentndose en un
expediente o comunicndose pblicamente o a los
medios de comunicacin
Si bien existen procedimientos, debe insistirse en el
escaso formalismo que los rige
Las soluciones que se arribe no estn predispuestas
por el precedente legal, ya que es posible que se
haga justicia basada en los hechos nicos del caso
Se ofrecen diversos costos; sin embargo, siempre
son ms baratos si se los relaciona con el costo de
litigar dentro del sistema de los tribunales formales
La solucin a las controversias se adapta ms a las
necesidades de las partes y las mismas los
consideran ms justas, pues han sido identificadas
por ellas mismas
De acuerdo a la experiencia de otros pases,
estadsticamente se ha confirmado que tienen xito,
pues al haber sido identificadas las soluciones por
los
mismos
interesados,
existe
mayor
convencimiento por llevar a cabo el acuerdo.

A.4

Crticas

Los crticos de los mtodos alternos de resolucin de conflictos han atacado que
los abogados deben prepararse para prcticas ms suaves que el combate judicial,
como lo son la conciliacin y el acomodamiento de los intereses de las partes y al
manifestar que no se puede generalizar este tipo de solucin sin poner en riesgo el
valor justicia.
Las principales crticas que se les atribuyen a los mtodos alternos de resolucin
de conflictos son las siguientes:

El desequilibrio de poder entre las partes: En la mayora de los conflictos se

encuentran involucradas personas con posicin econmica diferente,
miembros de minoras, etc., por lo que se critica que las partes no podrn
negociar en iguales condiciones, pues el sujeto de menor poder no estar
completamente al tanto de sus derechos o posibilidades, y se ver explotado
o forzado a aceptar por falta de dinero.

La falta de representacin suficiente para dar consentimiento: Presuponen

los crticos que los individuos que participan en los procedimientos hablan por
s mismos y se atan por las reglas que ellos mismo crean. Sin embargo, a
veces los abogados o representantes de las personas jurdicas, grupos u
organizaciones arriban a acuerdos que no son los que mejor atienden a los
intereses de sus clientes, partcipes o subordinados.

La falta de fundamento para la posterior actuacin judicial: Argumentan que

los acuerdos alcanzados en el marco de los mtodos alternos de resolucin
de conflictos, carecen de fuerza ejecutiva, por lo que no pueden ser utilizados
para accionar judicialmente si el mismo no es observado.

La Justicia debe prevalecer antes que la paz: Manifiestan que la sentencia o

adjudicacin es obtenida mediante el anlisis e interpretacin de textos
legales y la cual no es realizada cuando las partes han llegado a un acuerdo
antes de la finalizacin del juicio o sin haber iniciado el mismo. De tal manera,
sealan, que se est privando al tribunal de la oportunidad de emitir la
interpretacin al caso concreto y a la sociedad de tener a su alcance el
autntico criterio de justicia, aunque la misma no llene las expectativas de las
partes o no correspondan a los intereses de las mismas, adems de haber
provocado mayores fricciones entre las partes.

Estas crticas son subsanables en el marco de los mtodos alternos de

resolucin de conflictos, tal es el caso que el desequilibrio de poder puede ser
neutralizado con la observancia de tcnicas que cumplen con este objetivo.
Asimismo en el caso de la falta de fundamento para la posterior actuacin
judicial, al afirmar esta situacin, primeramente se est desprestigiando la honorabilidad

de la mayora de las partes que se someten a estos procedimientos, tal es el caso de la

mediacin, que ya estn poniendo en tela de duda la observancia del acuerdo
acordado, al manifestar que el mismo no tiene fuerza ejecutiva.
En todo caso, el acuerdo llegado durante la mediacin puede ser homologado
por un Juez, reconocindole de esta manera como ttulo ejecutivo
Los mtodos alternos de resolucin de conflictos lejos de poner en riesgo el valor
justicia, tratan de acercar la misma a la poblacin a travs de ofrecer otras formas de
solucionar sus conflictos, mtodos que no tratan de desplazar al sistema formal de
justicia, sino contribuir con l a la aplicacin de justicia, la pacificacin y la armona
social.
A.5

Privatizacin de la Justicia?

Los mtodos alternos de resolucin de conflictos jams deben considerarse

como privatizacin de la justicia, pues muy por el contrario uno de sus objetivos
contemplan fortalecer y contribuir con el sistema formal en la solucin de conflictos,
descongestionando a su vez de causas menores o que pueden ser resueltas por los
mismos individuos, dejando para el conocimiento de los rganos jurisdiccionales
aquellos casos que deben ser resueltos a travs de la va judicial con el fin de contar
con la sentencia del juez apegada a derecho, logrando de esta manera que ellos
puedan dedicarse mejor y con mayor tiempo al anlisis y estudio de las mismas.
Es importante indicar que los mtodos alternos de resolucin de conflictos no son
aplicables en todos los casos, sino que se presentan como alternativa anterior a la
decisin judicial, cuyo servicio y poder del Estado no puede desaparecer. De tal forma
los jueces no deben ceder en su misin, ya que los mtodos alternos de resolucin de
conflictos pretenden coadyuvar al sistema clsico para que su tarea sea ms eficiente.
A.6

Tipos de Mtodos

Existen diferentes mtodos alternos de resolucin de conflictos. Sin embargo,

los mismos se diferencian entre s de acuerdo a si son mtodos adversariales o no
adversariales. Las diferencias entre estos dos sistemas son las que se indican en el
cuadro a continuacin:

CUADRO 2

DIFERENCIAS ENTRE LOS METODOS ADVERSARIALES

Y LOS METODOS NO ADVERSARIALES

Mtodos Adversariales

Mtodos no Adversariales

Las partes estn enfrentadas y son

contendientes
Un tercero suple la voluntad de las
partes y toma la decisin
Si una parte gana, la otra
necesariamente pierde, soluciones
llamadas de Todo o Nada
La decisin que pone fin al litigio,
se basa en la ley o en la aplicacin
de un precedente, por lo que no
necesariamente resuelve el
problema satisfaciendo el inters
de las partes

Las partes actan juntas y

cooperativamente
Las partes mantienen el control del
procedimiento y acuerdan la propia
decisin
Todas las partes se benefician con la
solucin que juntas han creado
La solucin es identificada por las
partes, la cual cumple con las
necesidades e intereses nicos de las
partes del caso concreto, sin importar
la solucin jurdica o los precedentes
judiciales

Existe una gran variedad de mtodos alternos de resolucin de conflictos, por lo

que se comentar sobre los ms importantes y de aplicacin en Guatemala.

Negociacin:
La negociacin es aquella que se realiza directamente entre las partes sin la
ayuda o facilitacin de uno o varios terceros y no necesariamente implica
disputa previa.
Es un proceso voluntario, predominante informal, no
estructurado, que las partes utilizan para llegar a un acuerdo mutuamente
aceptable.
Es importante que los negociantes sepan pasar de las posiciones a los
intereses y logren evaluar cuales seran las consecuencias de no llegar a un
acuerdo, tomando en consideracin las ventajas y desventajas del mismo.
Este anlisis contribuir a que las partes logren acordar, por ejemplo un
contrato favorable para ambas partes que supere las expectativas de la mejor
alternativa si no se hubiere llegado a algn arreglo, o lo que es llamado la
mejor alternativa al acuerdo negociado.

Es importante tambin que las negociaciones no se lleven a cabo de manera

agresiva o defensiva, pues de tal forma no habr comodidad o confianza para
llegar a acuerdos. Asimismo una negociacin cooperativa, si bien pueden
llegar a alcanzar acuerdo, tambin existe la posibilidad de no lograrlo, por lo
que si el procedimiento se ha llevado amigablemente, los negociantes podrn
levantarse de la mesa de negociaciones y mantener la relacin para una
futura oportunidad de negocios.

Mediacin:
Es un procedimiento no adversarial en el cual un tercero neutral ayuda a las
partes a negociar para llegar a un resultado mutuamente aceptable. La
mediacin pretende facilitar la comunicacin entre las partes, con el fin de
que voluntariamente eviten el sometimiento a un largo proceso judicial, con el
desgaste econmico y emocional que ste conlleva, pudiendo por lo tanto
alcanzar un acuerdo o solucin para su problema en forma rpida,
econmica y cordial.
En la mediacin, el tercero o mediador no participa como juez, pues no
puede imponer o comunicar su decisin o solucin, sino que ayuda a las
partes a identificar los puntos de la controversia, a explorar las posibles
bases de un acuerdo y las vas de solucin, enfatizando las consecuencias
de no arribar a un acuerdo. Asimismo se hace nfasis en las relaciones
interpersonales con vistas al futuro.
La mediacin plantea la relacin de manera cooperativa y no adoptando
posturas antagnicas como sucede en el litigio, afirmando que en la
mediacin ambas partes ganan y no existe alguna que pierda, ya que las
soluciones son identificadas entre ambas y consensuada a su vez, no
existiendo resentimiento de sentirse perdedor al tener que cumplir lo decidido
por un juez. Existe, por lo tanto, mayor convencimiento para llevar a cabo el
acuerdo, pues han participado en la solucin
Conciliacin:
Es un procedimiento que intenta que las partes lleguen voluntariamente a un
acuerdo mutuo, en que puede ayudar un tercero quien interviene entre los
contendientes en forma oficiosa y desestructurada, pudiendo presentar
frmulas de solucin.
En la legislacin guatemalteca y otras a nivel latinoamericano, se reconoce a
la conciliacin como un procedimiento presidido por el Juez que convoca a
las partes en litigio a fin de intentar que lleguen a un avenimiento, dentro del
cual el Juez tiene la facultad de proponer frmulas de solucin, sin sugerir
prejuzgamiento o imparcialidad, el cual las partes, si no han llegado a un
acuerdo mutuo, tienen la libertad de aceptar o rechazar y continuar con el
juicio.

Igualmente, est reconocido como un mtodo bajo el conocimiento de

expertos del derecho, cuyo acuerdo se levanta en escritura pblica, acta
notarial o documento privado con legalizacin de firmas.

Arbitraje:
El arbitraje es un mtodo de resolucin de conflictos tradicional y de carcter
adversarial, pues es un tercero neutral quien decide la cuestin planteada,
siendo su decisin obligatoria. De tal forma que las partes se convierten en
contendientes a efectos de lograr un laudo favorable a su posicin. El
arbitraje funciona de manera muy parecida al sistema judicial, al cual en
algunas oportunidades debe recurrir (anulacin y ejecucin del laudo). Sin
embargo, en el mismo las partes tienen algn poder de decisin en cuanto a
la forma de eleccin del o los rbitros o la forma de su celebracin (ad hoc o
institucional).
Es utilizado principalmente en conflictos de naturaleza comercial, donde las
partes previamente o luego de surgido el conflicto han acordado someterse
al mismo y al fallo del rbitro o tribunal arbitral. A pesar de que el
procedimiento es similar al sistema judicial, las partes pueden acordar su
sometimiento al arbitraje pues resulta ms inmediato y econmico.

A.7

Diferencias entre los ms comunes

Los mtodos de resolucin de conflictos se identifican por ser confidenciales,

pues las audiencias son privadas y no hay registro pblico, es decir que todo lo que se
comente o discuta dentro del procedimiento no puede ser divulgado por ninguna de las
partes que intervienen en el mismo.
Asimismo los procedimientos son informales pues no se aplican reglas
procesales estrictas. Son flexibles en el sentido que no se est vinculado por el
derecho ni por el precedente jurisdiccional, sino que se toman en consideracin los
hechos nicos de las partes.
Los mtodos alternos de resolucin de conflictos son mucho ms econmicos en
relacin al sistema formal de justicia.
Los mtodos entre s tienen algunas diferencias, entre las cuales se pueden
destacar entre los mtodos ms utilizados las que se indican en el cuadro a
continuacin:

CUADRO 3
DIFERENCIAS ENTRE LOS METODOS ALTERNOS DE RESOLUCION DE
CONFLICTOS MAS UTILIZADOS
Mediacin

Conciliacin

Arbitraje

No adversarial

No adversarial

Adversarial

la asistencia es voluntaria

la asistencia es obligatoria, pues

as fue acordada

el acuerdo es identificado
cooperativa y voluntariamente

la solucin es vinculante a las

partes

el mediador facilita la
comunicacin

la asistencia es solicitada por el

Juez de Oficio o a instancia de
parte
el acuerdo es identificado
cooperativa y voluntariamente o
bien a travs de la frmula
propuesta por el Juez
el conciliador facilita la
comunicacin

el mediador no propone frmulas

de solucin

el conciliador puede proponer

frmulas de solucin

el mediador es un intermediario

Se invita a las partes que

negocien y encuentren una
solucin justa y factible de
implementar
el acuerdo de mediacin no tiene
carcter de ttulo ejecutivo, a
menos que sea homologado

Menor Costo
Relacin de las partes:
cooperativa
La comunicacin es
indispensable
La tensin puede disminuir
Cumplimiento del acuerdo es
voluntario, pero en la mayora de
los casos se llevan a cabo por el
convencimiento de las partes

el conciliador puede
recomendar, aconsejar,
asesorar, etc. de manera
imparcial y sin prejuzgamiento
Se invita a las partes que
negocien y encuentren una
solucin justa y factible de
implementar
acta en la cual se levanta el
acuerdo tiene carcter de ttulo
ejecutivo a travs de la va de
apremio
Menor costo
Relacin de las partes:
cooperativa
La comunicacin es
indispensable
La tensin puede disminuir
Cumplimiento del acuerdo es
voluntario, pero en la mayora
de los casos se llevan a cabo
por el convencimiento de las
partes. Sin embargo, se puede
ejecutar si no se observa
Es recomendable para
diferencias interpersonales

el tribunal arbitral lleva a cabo el

procedimiento con reducida
participacin de las partes
la decisin arbitral es plasmada
en el laudo arbitral que obliga a
las partes
el tribunal arbitral decide, tal
como lo hara un juez o tribunal

Es recomendable para diferencias

interpersonales

Es un procedimiento adversarial
en el que las partes tratarn de
comprobar sus pretensiones y
que tienen la razn
el laudo arbitral tiene carcter de
ttulo ejecutivo
Costo moderado
Relacin de las partes:
antagnica
La comunicacin est
bloqueada, como en el litigio
La tensin contina
Cumplimiento del laudo es
forzoso

Es recomendable para casos

que involucran relaciones
comerciales

A.8

Participacin de Abogados

Partiendo del supuesto que debe evitarse mayores conflictos entre la poblacin
de los que ya pudieran existir, los abogados y organizaciones profesionales estn
llamadas a colaborar con los tribunales en informar al pblico y a los restantes letrados,
respecto de los diferentes mtodos de resolucin de conflictos y sus diferencias entre s
y el sistema judicial
La primera actuacin de los abogados en relacin con el pblico se presenta
cuando las partes buscan su asesora en cuanto a la forma de resolver un conflicto
surgido con otra. En este caso lo recomendable sera que el abogado informara al
cliente respecto a las diferentes opciones de solucin de conflictos que existen,
explicando respecto a sus ventajas y conveniencias.
Es por esto que los abogados deben estar informados y capacitados en mtodos
alternos, ya que pudiera ser que por desconocimiento o desconfianza no se
recomendara su aplicacin y es evidente que sin su colaboracin cualquier programa
de mtodos alternos que se pusiera en marcha no producira los frutos que se esperan.
Su principal participacin, por ejemplo en el caso de la mediacin y la
conciliacin, ser asesorar a su cliente con relacin a las normas jurdicas que los
tribunales probablemente apliquen en esos casos y asimismo asesora respecto a
tcnicas de negociacin y confeccin del acuerdo.
En las audiencias de mediacin, sern las mismas partes las que decidan si
desean participar con sus abogados o no y asimismo cual ser el alcance de dicha
participacin.
Sin embargo, es recomendable que las partes no pierdan el
protagonismo de la negociacin y la propuesta de opciones e identificacin de la
solucin, mediante la delegacin al abogado, pues en este caso la mediacin no estara
cumpliendo con su objetivo de facilitar la comunicacin.
Ya en lo que se refiere a la celebracin de los procedimientos, no se restringe el
acceso de los abogados a los procedimientos, sino por el contrario se recomienda en
aquellos casos que se cuenta con alguno o cuando las partes no estn bien enteradas
de sus derechos, con el fin de que asesoren a sus clientes y redacten o ayuden a
confeccionar el acuerdo.
A.9

Resolucin de Conflictos en el nuevo milenio

D. Seagle en su libro The Quest for Law defini que la paz del hombre
individual como la paz de las naciones solamente puede devenir real y permanente
cuando se eliminan las causas de los conflictos.
Este autor refiere que el derecho parecera un concepto eterno, pero es posible
considerar que sociedades futuras ya ni siquiera conozcan el significado de la tsis

Justicia conforme a Derecho, ya que este surgi como un mero experimento. La

sociedad a lo largo de los aos ha vivido mucho ms tiempo de acuerdo a usos y
costumbre que conforme a derecho y ley.
La utilizacin de la mediacin y otros mtodos alternativos es slo el inicio de un
movimiento que apunta a ser la tercera etapa histrica en la resolucin de controversias
para la humanidad. Primero fue la venganza, la violencia a mano armada y la ley del
ms fuerte. Luego lleg la civilizacin y la decisin a travs de un juez mediante
procesos rgidos y estatales. Se asoma ahora una tercera etapa donde sern las partes
quienes mantendrn en su poder el control de la resolucin de conflictos, asistidos por
terceros idneos y facilitadores preparados en diferentes tcnicas, dejando a la Justicia
una funcin ms especfica a un imperioum.1

Green, Eric, conferencia en AIRAD 19/04/95

BIBLIOGRAFIA PARA PROFUNDIZAR

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