TEORIA GERAL DOS CONTRATOS

1. Consideraes Preliminares
Os contratos so, usualmente, conceituados como os mecanismos jurdicos por
meio dos quais so estabelecidos vnculos jurdicos entre dois ou mais sujeitos de
direito (i.e., negocio juridico,1 que ser bilateral ou plurilateral2), que corresponde ao
acordo de vontades, capaz de criar, modificar e/ou extinguir direitos e/ou obrigaes
entre as partes contratantes.

2. Elementos Constitutivos dos Contratos: Requisitos de Validade

2.1. Capacidade (art. 104, inciso I, CC/02)

A capacidade dos contratantes e, pois, o primeiro requisito (condio subjetiva) de
ordem geral para a validade dos contratos. Sendo assim, os contratos sero nulos
(artigo 166, inciso I, do Cdigo Civil) ou anulveis (artigo 171, inciso I, do Cdigo
Civil), se a incapacidade, absoluta ou relativa, no for suprimida pela representao
ou pela assistncia.
2.2. Objeto (art. 104, inciso II, CC/02)
O objeto do contrato h de ser licito, isto e, no atentar contra a lei, a moral ou os
bons costumes (condio objetiva). Alm disto, o objeto do contrato deve ser
tambm possvel, determinado ou determinvel. Com efeito, o artigo 166, inciso II,
do Cdigo Civil, declara nulo o negcio jurdico quando for ilcito, impossvel ou
indeterminvel o seu objeto.
2.3. Forma (Art. 104, inciso III, CC/02)
O terceiro requisito do negcio jurdico e a forma, que deve ser prescrita ou no
defesa em lei. Em regra, a forma e livre. As partes podem celebrar contrato por
escrito, pblico ou particular, ou verbalmente, a no ser nos casos em que a lei, para
dar maior segurana jurdica e solenidade ao negcio jurdico, exige a forma
escritura, pblica ou particular (Artigo 107 do Cdigo Civil). Em alguns casos, a lei
determina, inclusive, o atendimento a
publicidade, mediante o sistema de Registros Pblicos (Artigo 221 do Cdigo Civil).
2.4. Consentimento Recproco ou Acordo de Vontades
O requisito de ordem especial, prprio dos contratos, e o consentimento reciproco ou
acordo de vontades. Deve ser livre e espontneo, sob pena de ter a validade afetada
pelos vcios ou defeitos do negcio jurdico, quais sejam: (i) erro; dolo, coao,
estado de perigo, leso e fraude. A manifestao da vontade nos contratos pode ser
tcita, quando a lei no exigir que seja expressa (Artigo 111 do Cdigo Civil). A
manifestao expressa pode ser exteriorizada verbalmente, por escrito, gesto ou
mimica, de forma inequvoca. Algumas vezes a lei exige o consentimento escrito
como requisito.

3. Classificao dos contratos

3.1 Contratos consensuais, formais e reais
Quando a lei exige para a formao contratual apenas o acordo de vontades, tratase de um contrato consensual. o caso, por exemplo, da compra e venda de bens
mveis.
H hipteses, no entanto, em que h a exigncia legal do consentimento e de algo a
mais, o que ocorre com os contratos formais e reais.
Os formais devem atender a certas materialidades prescritas em lei. O artigo 108 do
cdigo civil, por exemplo, afirma a essencialidade do instrumento pblico para a
validade dos contratos constitutivos ou translativos de direitos reais sobre imveis de
valor superior a 30 vezes o maior salrio mnimo do pas.
Os reais, por sua vez, s se aperfeioam com a entrega efetiva da coisa, isto , com
a tradio, feita por um contratante a outro, como no comodato.
Apesar de haver um predomnio do consensualismo, observa-se um certo
renascimento do formalismo como forma de se garantir uma maior segurana para
as partes.
3.2 Contratos individuais e coletivos
Se em relao ao consentimento que d origem ao contrato for considerada a
vontade das pessoas individualmente, se est diante de um contrato individual.
Se, porm, a declarao volitiva provm de um grupo de pessoas e considerada
de forma orgnica, trata-se de um contrato coletivo. Exemplo clssico a chamada
conveno coletiva de trabalho.
3.3 Contratos unilaterais, bilaterais, bilaterais imperfeitos e plurilaterais
Como mencionado anteriormente, todo contrato , em sua formao, um negcio
jurdico bilateral, ou seja, depende para sua constituio da conjuno da vontade
de duas ou mais pessoas.
Esta conveno entre as partes pode gerar efeitos variados, originando os
denominados contratos unilaterais, bilaterais, bilaterais imperfeitos e plurilaterais.
Contratos unilaterais geram obrigaes para apenas um dos contratantes,
individualizando-se a figura do devedor e a figura do credor. o que se observa no
mandato.

Os bilaterais geram obrigaes para ambas as partes, sendo cada um dos

contratantes credor e reciprocamente devedor do outro. A bilateralidade de efeitos
se manifesta, por exemplo, na compra e venda.
H casos em que inicialmente o contrato cria obrigaes para uma s parte, sendo
por isso considerado unilateral e, devido circunstncias excepcionais surgem
obrigaes para a outra parte que em um primeiro momento no as possua,
passando ento a ser considerado um contrato bilateral imperfeito. o caso, como
assinalam alguns autores, do depsito remunerado.
Ainda existe o chamado contrato plurilateral, composto por mais de dois
contratantes, como um contrato de sociedade, mostrando-se todos obrigados
Esta classificao quanto aos efeitos recebe, em especial, destaque devido
existncia de importantes figuras contratuais peculiares aos contratos bilaterais,
umas de aplicao todos eles, outras restritas a determinadas espcies.
Assim que fenmenos como a exceo de contrato no cumprido, a evico e os
vcios redibitrios se demonstram tpicos da bilateralidade.
A exceo de contrato no cumprido, disciplinada nos artigos 476 e 477 do cdigo
civil, ocorre quando um dos contratantes obrigados reclama o cumprimento da
prestao do outro que se recusa a cumpri-la com o argumento de que o primeiro
no cumpriu a que lhe cabia.
Nos chamados contratos comutativos, a evico corresponde perda da coisa pelo
adquirente como consequncia de sentena judicial que reconhece sobre ela direito
anterior a outrem, em um contexto em que cabe ao alienante garantir quele que
adquire uma posse justa.
Tambm nos contratos comutativos podem ser encontrados, de acordo com o artigo
441 do cdigo civil, vcios e defeitos ocultos que tornam a coisa objeto da prestao
imprpria ao uso a que se destina ou que lhe diminuam o valor, podendo esta ser
enjeitada.
Desta forma, constata-se a grande importncia prtica apresentada por essa espcie
contratual que possui como essncia o sinalagma, isto , a dependncia recproca
das obrigaes.

3.4 Contratos tpicos, atpicos e mistos

A tipicidade de um contrato advm do fato de a lei prever regras s quais devem se
submeter certas espcies contratuais como a compra e venda, por conterem sua
definio e sua estrutura.
Em decorrncia do princpio da autonomia da vontade, permitida tambm a
existncia dos contratos atpicos, ou seja, sem disciplina expressa de lei, desde que
sejam lcitos.
Caio Mrio observa que na soluo das controvrsias de contratos atpicos, o
julgador ou intrprete ter de invocar em suprimento do contedo das clusulas
prprias os princpios legais relativos ao contrato tpico mais prximo.
Existe tambm o contrato misto que mistura a tipicidade com a atipicidade. Em uma
espcie regulada pela lei as partes adicionam aspectos por elas criados.
3.5 Contratos paritrios e de adeso
Contratos paritrios supe a igualdade entre os interessados, se opondo desta
forma aos chamados contratos de adeso.
Nestes, uma das partes, geralmente mais fraca e com necessidade de contratar,
aceita, expressa ou tacitamente, clusulas e condies previamente estabelecidas
pela outra, sem discusso prvia, apontando, como j observado, para uma restrio
ao princpio da autonomia privada.
3.6 Contratos onerosos e gratuitos
Quanto ao objeto perseguido pelas partes, os contratos podem ser onerosos e
gratuitos.
Na realizao dos onerosos, como a locao, ambas as partes buscam benefcios e
para que sejam obtidos impem-se reciprocamente encargos.
J nos gratuitos ou benficos a vantagem auferida por apenas uma das partes
enquanto a outra suporta sozinha o encargo. Exemplo tpico a doao sem
encargo.
Geralmente os contratos onerosos so tambm bilaterais e os gratuitos, unilaterais.
3.7 Contratos comutativos e aleatrios
So subdivises dos contratos onerosos.

Os comutativos, exemplificados pela locao, so contratos em que as prestaes

das partes podem ser previamente conhecidas e possuem uma relativa equivalncia
de valores.
J os aleatrios, como o contrato de seguro, so aqueles em que a prestao de
uma das partes no pode ser estimada antecipadamente por estar sujeita a um
acontecimento cuja ocorrncia seja incerta para ambas as partes.
A incerteza pode estar relacionada existncia ou quantidade da coisa, que pode
ser futura ou atual.
Aqui o fator risco essencial e inexiste equivalncia entre as prestaes.
3.8 Contratos de execuo imediata, diferida e sucessiva
A execuo dos contratos pode ser:
. Imediata ou instantnea a obrigao se extingue de uma s vez, em uma
prestao nica; (exemplo. Venda vista)
. Diferida ou retardada o cumprimento da obrigao deve ser realizado em tempo
futuro, a termo; (exemplo. Venda prazo)
. Sucessiva, de trato sucessivo ou continuada distribuda no tempo. A obrigao
persiste, com solues peridicas, cessando com o implemento de uma condio ou
decurso de um prazo. (exemplo. Locao)
3.9 Contratos preliminares e definitivos
A ltima classificao, que toma como base o objeto do contrato, assim como as
outras, tambm auxilia no entendimento da prtica contratual.
A realizao de um contrato definitivo tem por objeto a criao de obrigaes para
os contratantes, isto , uma prestao substancial.
O contrato preliminar, por sua vez, tem como objeto a obrigao de concluir outro
contrato. As partes, ou apenas uma delas, se comprometem a celebrar, em um
momento posterior, outro contrato que ser um contrato definitivo.

4. Princpios Fundamentais do Direito Contratual

Tradicionalmente, o Direito reconhecia os seguintes princpios como sendo os mais
importantes em relao ao direito dos contratos:

4.1. Princpio da Autonomia da Vontade

As partes contratantes tm ampla liberdade para contratar e estabelecer entre si os
termos e condies do vnculo contratual.
4.2. Princpio da Obrigatoriedade dos Contratos (ou Princpio da Fora Obrigatria
dos Contratos)
O contrato faz lei entre as partes contratantes (pacta sunt servanda).
4.3. Princpio da Relatividade dos Contratos
O contrato produz efeito apenas entre as partes contratantes, que assumem,
modificam e/ou extinguem direitos e/ou obrigaes, no prejudicando e/ou
aproveitando a terceiros (res inter alios acta, aliis neque nocet neque potest).
4.4. Princpio da Supremacia da Ordem Pblica
A autonomia da vontade e relativa, sujeitando-se a lei e aos princpios da moral e da
ordem pblica.
4.5. Princpio do Consensualismo
O simples consenso entre as partes contratantes tem forca sufi ciente para fazer
surgir o contrato, no se exigindo forma especial para a formao do contrato. A
legislao brasileira observa ressalvas apenas a alguns tipos especficos de
contrato, em que ha formalidades e solenidades a serem atendidas.
4.6. Princpio da Boa-F Objetiva
O Princpio da Boa-f Objetiva e clausula aberta consagrada no Cdigo Civil, que
esta prevista nos artigos 113 e 422 do Cdigo Civil3, atuando preponderantemente
como contraponto ao Princpio clssico da Autonomia Privada.
Funciona como um elo entre o direito contratual e os princpios constitucionais,
desempenha 3 (trs) funes principais:
(i) Funo Interpretativa dos Contratos:
Garante que os contratos e as suas clausulas sejam interpretados em harmonia
com os objetivos comuns buscados pelas partes contratantes no momento da
celebrao do contrato, conforme art. 113 do Cdigo Civil.
(ii) Funo Restritiva do Exerccio Abusivo de Direitos:
Cria limites para o exerccio dos direitos das partes, assegurando que tal exerccio
se de forma regular, no se manifestando, portanto, de maneira abusiva ou
contraditria a boa-f, aos bons costumes ou ao seu fim econmico ou social,
conforme
art. 187 do Cdigo Civil.
(iii) Funo criadora de deveres anexos a prestao principal, nas fases prnegocial, negocial e ps-negocial:
Visa a incentivar a cooperao mutua das partes contratantes em todos os
momentos contratuais, impondo-lhes alguns deveres, como, por exemplo: o dever de

esclarecimento e informao, o dever de lealdade e de cooperao, o dever de

proteo e de cuidado.
4.7. Princpio do Equilbrio Econmico
De forma a limitar o Princpio da Obrigatoriedade dos Contratos, o Principio do
Equilbrio Econmico se aplica quando determinada obrigao se torna
demasiadamente onerosa para uma das partes. A sua luz, surgem institutos tais
como o da leso (art. 157, CC/02), da reviso contratual (art. 317, CC/02) e da
resoluo por onerosidade excessiva (art. 478 e 479, CC/02).
4.8. Princpio da Funo Social dos Contratos
Tal princpio se manifesta como limitador do Princpio da Relatividade. Em prol da
sociedade como um todo, torna as obrigaes contratuais oponveis no apenas as
partes contratantes, mas tambm a terceiros, uma vez que as relaes jurdicas se
manifestam dentro de um contexto social. Cria tambm a obrigao aos contratantes
de agirem de forma a respeitar os interesses socialmente relevantes que possam ser
afetados pelo contrato, afastando, com isso, concepo individualista. Encontra
respaldo no art. 421 do Cdigo Civil.

5. Formao dos contratos

Os contratos nascem a partir do encontro das vontades dos contratantes, que
podem ser manifestadas de maneira expressa ou tcita.
A declarao de vontade expressa quando o contratante se manifesta atravs da
palavra (oral ou escrita) e de gestos com o propsito de explicitar seu pensamento.
tcita, desde que a lei no a exija expressa, quando o contratante pratica
determinada conduta que d a entender que o seu querer aponta no sentido da
constituio da relao contratual.
Da mesma forma, e de acordo com o artigo 111 do cdigo civil, pode-se inferir em
determinadas circunstncias a manifestao de vontade do silncio das partes. Este
pode ser equiparado uma aceitao, ou seja, o consentimento pode assumir a
forma de um comportamento omisso da parte.
5.1 Fases
5.1.1 Negociaes preliminares
Neste perodo pr-contratual, ao contrrio do que acontece nos contratos
preliminares, no h vinculao das partes, mas pode surgir responsabilidade civil
em caso de dolo, negligncia ou imprudncia.

No existem obrigaes para os contratantes, mas a atuao destes deve se pautar

pelo princpio da boa-f, que se desrespeitado gera a responsabilidade do
contraente. Se um leva o outro a acreditar que se dar a celebrao do contrato e
depois recua causando-lhe danos, deve reparar o prejuzo por ele provocado. No
pode, no entanto, o prejudicado, exigir o cumprimento da futura conveno, j que
no h ainda um carter vinculante.
5.1.2 Proposta
A proposta, que possui natureza de declarao de vontade, deve ser sria e precisa,
e o proponente deve mant-la, sujeitando-se a perdas e danos em caso de
inadimplemento injustificado.
O artigo 427 do cdigo civil prev hipteses em que a proposta deixa de ser
obrigatria, resultando sua falta de obrigatoriedade de seus prprios termos; da
natureza do negcio ou das circunstncias do caso.
Pode a proposta conter uma clusula de no-obrigatoriedade permitindo ao
proponente que a cancele sem consequncia nenhuma, ocorrendo o mesmo nos
casos em que a oferta pela sua natureza aberta.
O artigo 428 do cdigo civil explicita algumas situaes em que tambm ocorre
perda de obrigatoriedade.
Se feita a pessoa presente, sem concesso de prazo, e o oblato no d pronta
resposta, est liberado o proponente.
Do mesmo modo, o policitante liberado se a proposta for feita sem prazo a pessoa
ausente e tiver decorrido tempo suficiente para chegar a resposta ao conhecimento
do proponente ou se, no tiver sido expedida a resposta dentro do prazo dado.
O policitante ainda possui a faculdade de se retratar que se exercida, o desobriga e
no o sujeita a perdas e danos, desde que a retrao chegue ao conhecimento do
oblato antes ou simultaneamente proposta para que no se crie em seu esprito
aquela justa expectativa de contratar que o legislador quer proteger.
5.2.3 Aceitao
O contrato surge apenas quando, atravs da aceitao, h o encontro da vontade do
oblato com a do proponente, tornando-se os dois vinculados ao contrato.
Segundo o Artigo 431 do cdigo civil, ser considerada nova proposta a aceitao
feita fora do prazo ou contendo modificaes ou restries aos termos da proposta,

podendo o proponente inicial aceit-la ou no. Esta regra no se demonstra absoluta

pois admite-se a formao contratual mesmo em casos em que h apenas uma
aceitao parcial.
Cabe aqui mais uma ressalva. Se a resposta chegar ao proponente tardiamente por
circunstncias alheias vontade do emitente, o primeiro deve comunicar o fato ao
segundo, sob pena de responder por perdas e danos (artigo 430 cdigo civil)
Importante frisar ainda que assim como na proposta, a lei, com o intuito de conceder
um tratamento igual ao aceitante e ao proponente, tambm admite a retratao do
aceitante desde que chegue ao conhecimento do proponente anterior ou
simultaneamente aceitao. (artigo 433 do cdigo civil)
6. Tempo e Lugar
Os contratos entre presentes no apresentam problemas, considerando-se formados
no momento em que a proposta aceita.
Em relao aos contratos entre ausentes, prevalece o entendimento de que o
contrato se realiza no instante em que a aceitao expedida (teoria da expedio).
O cdigo civil brasileiro adota esta teoria em seu artigo 434, apresentando porm
excees. Recusa efeito expedio se tiver ocorrido retratao oportuna, se a
resposta no chegar ao conhecimento do proponente no prazo ou se o proponente
tiver se comprometido a esperar resposta.
O contrato se reputa celebrado no lugar em que foi proposto (artigo 435 cdigo civil).
Na hiptese de os contratantes residirem em pases diferentes, de acordo com o
artigo 9 pargrafo 2 da lei de introduo do cdigo civil, a obrigao resultante do
contrato reputa-se concluda no lugar em que reside o proponente.
7. Interpretao dos contratos
Serve para fixar o contedo da declarao de vontade. Para dar mais importncia
real inteno que ao sentido literal da linguagem.
A teoria da vontade prevalece sobre a teoria da declarao (arts. 11 e 113 CC).
Determina-se a partir da boa-f, dos usos e costumes do lugar (art. 422 e 423 CC).
Sempre da maneira menos onerosa ao devedor.
possvel a integrao dos contratos atravs da analogia, dos costumes e dos
princpios gerais do direito.

8. Os contratos podem extintos pelos seguintes motivos:

a) Execuo do contrato meio normal de extino dos contratos. Todas as partes
cumprem com o que foi por elas entabulado.
b) Nulidade sano pela qual se retira os efeitos do contrato firmado sem que se
tenha atendido aos pressupostos de validade dos negcios jurdicos. Pode ser:
b.1.) absoluta nulidade de pleno direito. No convalesce com o passar do
tempo, no produzindo efeitos desde sua formao. Efeitos ex tunc.
b.2.) relativa a sano que retira os efeitos do contrato deve ser buscada
pela pessoa protegida pela lei. possvel nos casos de contratos firmados
por relativamente incapazes no assistidos, bem como nos casos de vcio de
consentimento (erro, dolo, coao, estado de perigo, leso e fraude contra
credores). O contrato produz efeitos at a data da sua anulao. Efeitos ex
nunc.
c) Condio resolutiva pode estar prevista tcita ou expressamente.
c.1.) previso tcita admitida ante o que estabelecem os artigos 475 e 476
do CC. Assim, em todos os contratos sinalagmticos havendo o
descumprimento da obrigao por uma das partes outra facultado pedir a
resciso do contrato por inexecuo, ou, exigir o cumprimento da avena com
indenizao por perdas e danos. A resciso no se opera de pleno direito,
sendo necessrio o pronunciamento judicial.
c.2.) previso expressa prevista expressamente a clusula resolutiva, a
resciso ser de pleno direito, sendo desnecessrio o pronunciamento
judicial.
d) Direito de arrependimento se o contrato prev a possibilidade de as partes se
arrependerem, o mesmo poder ser rompido pelo exerccio de tal direito. O
arrependimento deve ser manifestado dentro do prazo contratualmente fixado, ou,
no havendo essa previso, antes da execuo do contrato, pois uma vez cumprida
a prestao, tem-se a renncia ao direito de arrependimento, bem como a extino
do contrato por sua execuo.
e) Resoluo:
e.1.) por onerosidade excessiva (art. 478, CC) - se o contrato for
comutativo, de execuo continuada ou diferida, caso um evento
extraordinrio e imprevisvel ( data da contratao) torne excessivamente
onerosa a prestao de uma das partes, com extrema vantagem para a outra,
poder o devedor pedir a resoluo do contrato, se no for possvel sua
alterao para se alcanar o equilbrio.
e.2.) por inexecuo voluntria o
culpa da parte. Viabiliza perdas e
retroativa. Assim, se o contrato
consequncias do contrato sero

inadimplemento da obrigao se d por

danos. Extingue o contrato de forma
for de execuo nica, todas as
canceladas, acarretando o dever de

devoluo de valores j recebidos (efeitos ex tunc). Se, por outro lado, o

contrato for de execuo continuada, a resoluo no atinge o passado, no
cabendo restituio dos valores.
e.3.) por inexecuo involuntria (fora maior e caso fortuito) fatos alheios
vontade da parte a impedem de cumprir com sua prestao. No h culpa,
afastando a possibilidade de indenizao por perdas e danos. Cabe a
interveno judicial para forar uma das partes a restituir aquilo que
eventualmente possa ter recebido de forma antecipada.
f) Resilio:
f.1.) bilateral (distrato) rompimento do vnculo contratual convencionado por
todas as partes. Deve respeitar s mesmas normas e forma do contrato que
se extingue.
f.2.) unilateral somente se admite em casos excepcionais. O artigo 473 do
CC expresso ao dispor que a resilio unilateral, nos casos em que a lei
expressa ou implicitamente o permita, opera mediante denncia notificada
outra parte. O respectivo pargrafo nico determina que se dada a natureza
do contrato, uma das partes houver feito investimentos considerveis para a
sua execuo, a denncia unilateral s produzir efeito depois de transcorrido
prazo compatvel com a natureza e o vulto dos investimentos.
g) Morte (para as obrigaes personalssimas) s implica a extino do contrato
firmado intuitu personae, pois com o falecimento do contratante (possuidor das
qualidades pessoais que motivaram a contratao), extinguiu-se a fora
determinante para a concluso do contrato.

BIBLIOGRAFIA
BULGARELLI, Waldirio. Contratos Mercantis. Sao Paulo: Atlas, 2001.
FORGIONI, Paula. Teoria Geral dos Contratos Empresariais. Sao Paulo: Editora
Revista dos Tribunais, 2010.
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MARTINS, Fran. Contratos e Obrigaes Comerciais. Revisada e Aumentada.
Rio de Janeiro: Forense, 2002.