Constitucionalismo e as Constituies

Brasileiras
MDULO I CONSTITUCIONALISMO E AS
CONSTITUIES BRASILEIRAS
MDULO I Constitucionalismo e as Constituies
Brasileiras
Ao final deste mdulo, em relao ao Direito Constitucional, o aluno
dever ser capaz de:
Diferenciar a travessia histrica por que passou;
Identificar a origem e a evoluo de seu conceito;
Relatar as experincias constitucionais brasileiras.

Unidade 1 Conhecendo o Direito Constitucional:

definio, origem e evoluo
Nesta unidade, ser estudada a definio de Direito Constitucional e
sua evoluo no tempo. Para isso, ser oferecida a definio
tradicional da disciplina e sua confrontao com ideias
contemporneas, como a doutrina do neoconstitucionalismo e do
transconstitucionalismo.

- Direito Constitucional: definio, origem e evoluo

Vamos comear nosso curso a partir da prpria definio do tema.

Tradicionalmente, costuma-se dizer que o Direito Constitucional o
ramo do direito pblico que tem por objeto de estudo as normas da
Constituio de um Estado.
Dessa maneira, a parte do direito que analisa, sistematiza e
interpreta as normas fundamentais de certo pas. E a Constituio o

documento que congrega tais normas, estabelecendo os princpios e

as regras que organizam o funcionamento do Estado e delimitam as
garantias e os direitos do cidado.
Em resumo, o Direito Constitucional a disciplina que se dedica ao
direito fundamental de uma sociedade.
Essa definio ainda satisfatria nos dias atuais? Isto : podemos
dizer que o Direito se divide em dois grandes ramos, pblico e
privado, e que o Direito Constitucional pertence quele primeiro
ramo, isoladamente?
Essa clssica diviso do direito, ora atribuda aos romanos, ora
associada ao jurista francs Jean Domat, enxergava uma distino
entre leis civis e leis pblicas. Estas cuidavam dos assuntos estatais,
enquanto aquelas tratavam de matrias da vida privada, como as
regras contratuais, a capacidade civil e o direito de famlia. O Direito
Civil era a Constituio Privada, e regulava a vida do indivduo sob o
ponto de vista de seu patrimnio.

- Mudanas sociais que refletiram no pensamento jurdico

No entanto, recentemente, passamos por mudanas sociais que
refletiram diretamente no pensamento jurdico. A crise do chamado
liberalismo de mercado, nitidamente excludente, fez com que o
Estado marcasse maior presena nas questes individuais. O Direito
Civil, por sua vez, no poderia se importar apenas com o lado
patrimonial do indivduo. Era preciso que ele se mostrasse hbil para
realizar os valores da pessoa humana como titular de interesses
existenciais.
As Constituies pblicas, outrora dedicadas somente a assuntos
estatais, passaram a influenciar a vida cotidiana das pessoas,
conformando valores e princpios, como o da dignidade da pessoa
humana, que contagiaram o Direito Civil. Vivenciamos a
publicizao do Direito Civil.
Dessa forma, ao mesmo tempo em que houve constitucionalizao de
direitos, houve tambm superao da dicotomia pblico-privado,
que reinava no sculo XIX.
Ento, como
atualmente?

podemos

compreender

Direito

Constitucional

- Direito Constitucional: antes e depois

Levando-se em conta esse novo quadro jurdico e social, que ser
detalhado mais adiante, o Direito Constitucional ocupa, hoje, o centro
do ordenamento jurdico, e o influencia por completo, tanto na esfera
privada quanto na pblica. Ele filtro de todo o sistema jurdico e
tem, no princpio da dignidade da pessoa humana, o seu principal
valor.

Alocao do Direito Constitucional

a) VISO TRADICIONAL

- Direito Constitucional: antes e depois

b) VISO CONTEMPORNEA

Essa mudana fez nascer a possibilidade de aplicao dos direitos

fundamentais constitucionais tambm nas relaes privadas,
paralelamente j consolidada aplicao na relao vertical Estadoparticular.

- Exemplo
Para exemplificar: na relao Estado-particular, o direito fundamental
da igualdade ou isonomia nos diz que as regras do concurso pblico
tm que ser iguais para todos. Mas esse princpio deve ser seguido na
relao particular-particular? Por exemplo, uma empresa deve seguir

o princpio da igualdade na hora da contratao ou da demisso de

um empregado?
O STF vem se posicionando no sentido de haver, sim, a possibilidade
de se aplicar os direitos fundamentais nas relaes privadas,
sobretudo quando se tratar de matria com relevncia pblica. Essa
nova viso ficou conhecida como "eficcia horizontal dos direitos
fundamentais", pois envolve duas pessoas que esto, em tese, na
mesma hierarquia.
Observe o seguinte exemplo, que ilustra essa nova tendncia e
mostra a eficcia vertical e horizontal dos Direitos Fundamentais:

a) EFICCIA VERTICAL

- Direito Constitucional: antes e depois

b) EFICCIA HORIZONTAL

O STF decidiu ser inconstitucional a discriminao que se baseia em

atributo, qualidade, nota intrnseca ou extrnseca do indivduo, como
o sexo, a raa, a nacionalidade, o credo religioso (...). O caso
concreto o da empresa AIR FRANCE, que no aplicava o Estatuto do
Pessoal da Empresa, mais vantajoso, a brasileiro empregado da
companhia, pelo fato de ele no ser francs. O tribunal resolveu a
questo dizendo que o princpio da igualdade, estampado no art. 5
da CF/88, aplicvel nas relaes entre particulares e assentou que o
brasileiro faria jus s mesmas condies dos empregados franceses.
(RE 161.243-6)

- Movimentos constitucionais

Feita essa breve reflexo, cabe indagar: qual a origem do Direito

Constitucional? Por que ele apareceu e onde?
Essas questes nos levam a pensar, sem dvida, num fenmeno
chamado constitucionalismo. E, aqui, preciso ressaltar que ele no
possui um sentido nico nem universal. Como aponta Gomes
Canotilho, melhor dizer que existiram e existem movimentos
constitucionais ao longo da histria. O que se passou na Inglaterra
no se reproduziu nos Estados Unidos da Amrica, nem tampouco na
Frana. Da mesma maneira, o Brasil teve sua prpria verso de
constitucionalismo.
Todavia, podemos apontar algumas caractersticas comuns que,
reunidas, nos do o ncleo da ideia de constitucionalismo. Assim, a
busca pela limitao do poder do governante e a luta pela garantia de
direitos fundamentais do indivduo integram o conceito dos
movimentos constitucionais.

- O Constitucionalismo
Em outras palavras: o constitucionalismo , no plano poltico e social,
a luta da sociedade para regrar a atuao do governante, impondolhe limites e deveres, e fixar os direitos bsicos do homem em face
do Estado. Paralelamente, no plano jurdico, traduz-se na necessidade
de condensar essas regras numa Constituio escrita. No entanto,
esta ideia foi mais desenvolvida a partir do sculo XVIII, com as
Revolues
Liberais
da
Inglaterra
e
da
Frana.

Para exemplificar: no mundo antigo o constitucionalismo se mostrava

na possibilidade de os profetas, entre os hebreus, fiscalizarem os atos
governamentais que ultrapassassem os ditames bblicos. Tambm nas
cidades-Estados gregas v-se um relevante exemplo com a
democracia direta, exercida pelos cidados, que determinavam o
rumo da poltica de sua cidade.
Na Idade Mdia, a Carta Magna de 1215, tambm denominada Carta
do Rei Joo sem Terra, foi o grande marco do constitucionalismo
medieval ingls. Outros documentos tambm tiveram sua
importncia, como o Petition of Rights, de 1628; o Habeas Corpus
Act, de 1679; o Bill of Rights, de 1689; e o Act of Sttlement, de
1701.

- Importncia
Esses pactos tinham como fundamento o acordo de vontades entre o
monarca e os sditos, no qual se estabeleciam convenes em
relao ao modo de governo e s garantias dos direitos individuais.
Nos Estados Unidos, ficaram conhecidos os contratos de
colonizao, de que so exemplos as Fundamental Orders of
Connecticut; na Frana, as leis fundamentais do reino impuseram
limitaes ao prprio rei.
No entanto, foi no constitucionalismo moderno que as constituies
ganharam importncia central. A constituio passou a ser o local
onde se consagrava o triunfo do constitucionalismo. Era a arma
ideolgica contra o Antigo Regime absolutista. Ao mesmo tempo, nela
deveriam estar consignados a limitao estatal e os direitos
fundamentais, sob pena de no existir.
isso que disps a Declarao Universal dos Direitos do Homem de
1789: toda sociedade na qual no est assegurada a garantia dos
direitos nem determinada a separao dos poderes, no tem
Constituio. As principais Cartas Constitucionais foram a dos EUA,
de 1789, fruto do movimento de independncia do pas, e a da
Frana, de 1791, que sintetizou os ideais da Revoluo Francesa.

A Constituio da
Polnia anterior
francesa, tendo sido
publicada em 3 de
maio de 1791.

Direitos sociais
Esses documentos so marcos histricos da transio da sociedade
para a idade contempornea e foram inspirados pelos valores do
liberalismo clssico. Neles, previa-se que todos eram livres e iguais
perante a lei, abandonando-se os privilgios do absolutismo, e que o
Estado no intervinha nas leis do mercado, que se regia livremente.
Alm disso, o direito de propriedade era garantido, e o governante
sofria limitao constitucional.
Nessa poca ficaram consagrados os direitos de primeira gerao,
como o direito vida, liberdade, propriedade, manifestao de
pensamento e ao voto.
Esse modelo foi colocado em xeque no fim do sculo XIX e comeo do
sculo XX, pois a autorregulao do mercado no permitiu o
enriquecimento de todos. Na verdade, gerou concentrao de renda e
grande excluso social. Direitos bsicos, como sade, trabalho e
educao, no faziam parte da vida da maioria das pessoas.
Nessa etapa, o constitucionalismo marchou para o Estado Social de
Direito, em que o Estado passou a garantir condies mnimas de
existncia ao indivduo. Surgiram os direitos de segunda gerao,
marcadamente garantidores de direitos sociais (trabalho, sade,
educao etc.), econmicos (o Estado passou a intervir no mercado,
sobretudo depois da crise da Bolsa de Valores, em 1929) e culturais.

Influncias

Fala-se, aqui, que a Constituio comeou a ser dirigente, j que

passou a obrigar o governo a elaborar e executar polticas que
alcanassem os objetivos programados em seu texto.
As principais constituies sociais foram a Mexicana, de 1917, e a
Alem, de 1919, tambm conhecida como Constituio de Weimar.
Elas influenciaram, inclusive, a nossa Constituio de 1934, que era
claramente uma constituio social.
Mas elas foram realmente efetivas?
Principalmente depois da Segunda Guerra Mundial, esse modelo de
Constituio se mostrou ineficaz, pois no passou de um convite
atuao dos governantes. Por estar sujeito s vontades do
administrador, diz-se que o texto no possua fora normativa para
realizar suas promessas. Em alguns casos, como no estado nazista de
Hitler e na Itlia fascista de Mussolini, a Lei Maior serviu para
proteger e justificar um estado de barbrie. O Judicirio tinha pouca
importncia na realizao dos direitos fundamentais.

Marcos
Nesse passo, o Direito Constitucional entra em mais uma importante fase de sua evoluo. Conforme muito bem tratado pelo jurista Lus Roberto
Barroso, deu-se incio ao "novo direito constitucional" ou "neoconstitucionalismo".

O pensador aponta trs marcos determinantes

para isso:
a) marco histrico: o constitucionalismo do psguerra, que "redefiniu o lugar da Constituio e a
influncia do direito
constitucional nas instituies contemporneas". As
principais referncias so: a Lei Fundamental de
Bonn, de 1949
(Alemanha), e a Constituio da Itlia, de 1947. No
Brasil, cita-se a Constituio de 1988.
b) marco filosfico: o ps-positivismo.
Explicando melhor o que se entende por pspositivimo, podemos dizer que a
juno das ideias no jusnaturalismo do sculo XVIII
com as do positivismo do sculo XIX, criando uma
nova forma de
entender o direito. A corrente jusnaturalista
fundou-se na crena de que existem princpios de
justia universalmente
vlidos para todos os seres humanos. Ela
impulsionou as revolues liberais do sculo XVIII,
mas, por ter sido
considerada "abstrata" ou metafsica, foi
substituda pelas ideias do positivismo. Este igualou
o Direito lei, retirando
toda carga valorativa e filosfica da norma. Era a
Cincia pura do Direito. Com a crise desse sistema
em meados do
sculo XX, era preciso repensar a filosofia jurdica.
Como esclarece Barroso: "o ps-positivismo busca
ir alm da
legalidade estrita, mas no despreza o direito
posto; procura empreender uma leitura moral do
Direito, mas sem recorrer
a categorias metafsicas."
c) marco terico: primeiramente, a constituio
passou a ser dotada de fora normativa. Isso quer
dizer que o texto
constitucional deixa de ser um convite atuao do
governante, uma mera carta poltica, e reconhece o
papel do

Evoluo do Constitucionalismo
ESQUEMA GERAL DA EVOLUO DO CONSTITUCIONALISMO
Histrico do
Constitucionalismo

Exemplo
s

Constitucionalismo
Antigo

Hebreus,
gregos e
romanos.

Institucionalismo
Medieval

Carta
Magna de
1215,
Petition of
Rights,
Bill
of
Rights,
Habeas
Corpus
Act,
Fundamen
tal Orders
of
Connectic
ut.

Constitucionalismo
Moderno

Declara
o
Universal
dos
Direitos
do
Homem
de 1789,
Constitui
o
Americana
de 1789,
Constitui
o
Francesa
de 1791.

Constitucionalismo
Social (sc. XX)

Constitui
o
Mexicana
de 1917 e
Constitui
o
de
Weimar
de 1919.

Constitui
es
do
psguerra.
Destaques
:
Lei
Fundamen
tal
de
Novo Direito
Bonn
de
Constitucional
1949
Neoconstitucionalis (Alemanh
mo
a)
e
a
Constitui
o
da
Itlia
de
1947. No
Brasil,
Constitui
o
de
1988.
Direito
Constitucional
Alm das
Fronteiras
Transconstitucional
ismo

Caso
da
Princesa
de
Mnaco,
que teve
fotos
ntimas
publicadas
na
internet.
O
que
deve
prevalecer
: o direito
fundamen

tal
da
liberdade
de
imprensa
ou o da
intimidade
?

Portanto, vemos que o Direito Constitucional vem se transformando

no decorrer dos tempos. E, nos dias atuais, coloca-se um novo
problema a ser enfrentado por essa cincia jurdica: como resolver
uma determinada questo que envolve mais de uma esfera
constitucional? Ou melhor: o que fazer quando dois rgos no
hierrquicos enfrentam um problema com fundamento constitucional
e que ultrapassa os interesses de um pas?
Para ilustrar, trazemos a lio do professor Marcelo Neves, que
desenvolveu a ideia do transconstitucionalismo. Conforme palavras
dele: o transconstitucionalismo o entrelaamento de ordens
jurdicas diversas, tanto estatais como transnacionais, internacionais
e supranacionais, em torno dos mesmos problemas de natureza
constitucional.

Exemplos e concluso da unidade 1

Dentre os vrios exemplos ofertados na tese de Marcelo Neves,

podemos citar o da princesa Caroline de Mnaco, que teve fotos
ntimas publicadas por paparazzi na imprensa alem. Ela entrou com
processo judicial, e a Corte Constitucional Alem decidiu que, em
casos como o dela, em que a pessoa socialmente proeminente, no
h que se falar em direito privacidade. Ela recorreu ao Tribunal
Europeu de Direitos Humanos, que, em deciso contrria, defendeu
haver direito privacidade, mesmo em se tratando de pessoas
pblicas, como Caroline de Mnaco, no se aplicando, aqui, a
liberdade de imprensa.
Qual deciso deve prevalecer? Marcelo Neves defende que no se
deve impor uma ou outra deciso, mesmo porque esses rgos no
possuem grau de hierarquia entre eles. Deve-se buscar a orientao
socialmente mais adequada. preciso que haja um dilogo entre as
Cortes Constitucionais para se definir o caminho a ser tomado.

Para encerrar esta unidade, veja mais alguns exemplos e conhea

mais um pouco deste tema assistindo seguinte entrevista dada pelo
professor, que aborda, tambm, os assuntos da ponderao de
princpios e do controle do Judicirio:

Vdeo 1/3

Vdeo 2/3

Vdeo 3/3

Unidade 2 A Constituio Imperial de 1824 e a

Constituio Republicana de 1891
A segunda unidade do Mdulo I ter a histria
como pano de fundo a fim de demonstrar como,
e sob qual paradigma, um determinado diploma
constitucional elaborado. Aqui, as Constituies
de 1824 e 1891 sero analisadas e suas
caractersticas mais relevantes destacadas.

- Introduo
Nas prximas duas unidades, falaremos das experincias
constitucionais brasileiras. Abordaremos, brevemente, o contexto
histrico de criao de cada Constituio e suas principais
caractersticas.

Tambm forneceremos os dados necessrios para que o aluno possa

compreender o que se passou com cada diploma constitucional
ptrio.
Alertamos que este assunto extenso e profundo.
Por isso, este curso no esgotar o tema. Na verdade, temos o
interesse de despertar a curiosidade do estudante para que ele possa,
posteriormente, buscar mais informaes e realizar novas pesquisas.
Introduzido

assunto,

sigamos.

- Constituies brasileiras

O Brasil teve sete constituies, a saber:

Constituio Imperial de 1824 (a primeira do Brasil)
Constituio de 1891 (inaugurou a Repblica)
Constituio de 1934 (ps fim Repblica Velha)
Constituio de 1937 (incio do Estado Novo, de Getlio Vargas)
Constituio de 1946 (redemocratizou o pas)
Constituio de 1967 (emendada pela EC n. 1/69, vigorou na
Ditadura Militar)
Constituio de 1988 (Constituio Cidad, trouxe de volta o
Estado Democrtico)

Apesar de alguns juristas considerarem a EC n. 1/69 como mais uma

carta constitucional brasileira, analisaremos seu texto em conjunto
com a Constituio de 1967. Reconhecemos o carter revolucionrio
do diploma e trataremos desse tpico na Unidade 4.
Sendo assim, passemos ao estudo das nossas duas primeiras
Constituies.

- Constituio de 1824

A Constituio de 1824 foi a que por mais tempo vigorou em nosso

pas: 65 anos. Ela fruto de acontecimentos que se iniciam com a
vinda da Famlia Real Portuguesa, no ano de 1808. Devido ocupao

das terras portuguesas pelas tropas napolenicas, a monarquia teve

que se retirar de Portugal, estabelecendo-se no Brasil, ainda colnia.
Pertencendo, agora, ao Reino Unido de Portugal e Algarves, cujo Rei
era D. Joo VI, o Brasil era a sede da metrpole portuguesa, tendo
como capital a cidade do Rio de Janeiro. Alguns historiadores
denominam esse fato de inverso metropolitana, pois Portugal era
governado a partir da antiga colnia.

Muitas coisas mudaram com a chegada da corte portuguesa. Fundouse o Banco do Brasil, criaram-se a Biblioteca Real, o Jardim Botnico,
a Academia Real Militar e duas escolas de Medicina, uma na Bahia e
outra no Rio de Janeiro, dentre outras instituies.
Alm disso, foi assinado o Decreto de Abertura dos Portos s Naes
Amigas, em cumprimento ao apoio dado pelos ingleses aos
portugueses na viagem at o Brasil. Ele marcou o fim do pacto
colonial e trouxe vrios privilgios aos britnicos, que poderiam
negociar diretamente com o Brasil, sem ter que passar pelas
alfndegas de Portugal.

- Constituio da Mandioca

Com a derrota de Napoleo e o crescente poderio britnico sobre os

portugueses, deu-se incio, em 1820, Revoluo do Porto. Esse
movimento reivindicava a volta da Famlia Real para restabelecer a
colonizao das terras brasileiras e expulsar os ingleses do controle
militar.
Assim, D. Joo VI retorna a Portugal, mas deixa no Brasil seu filho, D.
Pedro de Alcntara, na condio de Prncipe Regente.

Sob presso dos liberais, D. Pedro, desrespeitando as ordens da corte

portuguesa, fica no Pas (Dia do Fico, 9 de janeiro de 1822) e declara
a independncia em 7 de setembro de 1822, tornando-se D. Pedro I,
imperador do Brasil.
Convocada uma Assembleia Nacional Constituinte, deu-se incio aos
trabalhos para elaborar a primeira Constituio da nao
independente. Havia dois partidos que integravam a Constituinte: o
partido Luso e o partido Brasileiro. D. Pedro, obviamente, apoiava o
partido Luso, pois no queria perder o poder. O partido brasileiro era
liderado pelos irmos Andrada (Jos Bonifcio de Andrada e Silva,
Antnio Carlos Ribeiro de Andrada Machado e Silva e Martim
Francisco Ribeiro de Andrada), que elaboraram o primeiro anteprojeto
de constituio, conhecido como Constituio da Mandioca.

Por que Constituio da

Mandioca?
Foi em virtude desse projeto que a
Assembleia Nacional Constituinte foi
dissolvida pelo Imperador D. Pedro I.
Ele previa o voto indireto e
censitrio, levando-se em
considerao a quantidade de terras
cultivadas com mandioca.
Paralelamente, para ser eleito,
tambm era necessrio ser
proprietrio de grande quantidade de
terras com plantio de mandioca.

- Assembleia Nacional Constituinte

Uma vez que a maioria dos proprietrios de terra era brasileira, os
portugueses seriam excludos do poder, tanto como eleitores quanto
como representantes. Vendo essa jogada jurdica dos liberais, o
imperador dissolveu a Assembleia (esse episdio ficou conhecido
como Noite da Agonia, que aconteceu do dia 11 para o dia 12 de
novembro de 1823) e nomeou somente portugueses para redigir a
Constituio, que seria imposta ou outorgada em 25 de maro de
1824.

Clique aqui para saber o que foi a "Noite da Agonia"

Com a outorga da Constituio, passamos a ser uma monarquia

hereditria, cujo Imperador e Defensor Perptuo do Brasil era D.
Pedro I.

- Provncias

As capitanias hereditrias foram transformadas em provncias, as

quais eram administradas por presidentes nomeados pelo Imperador.
Elas integravam os Estados Unidos do Brasil, cuja capital era a cidade
do Rio de Janeiro. Foram os embries das atuais unidades da
Federao.
Nosso Estado detinha a forma unitria, ou seja, o poder era
centralizado em um nico rgo, a Coroa, no havendo autonomia
poltica das provncias. Essa condio s foi modificada com a
Constituio de 1891, quando se adotou o federalismo.
Houve uma tentativa de derrubar esse unitarismo, durante a
Regncia Trina Permanente (1831-1835), perodo em que D. Pedro I
abdica do trono, deixando D. Pedro II, ainda menor, no poder. A Lei
n. 16 de 1834, tambm chamada de Ato Adicional, modificando
normas da Constituio, criou as Assembleias Legislativas Provinciais,
dando a elas certa autonomia.
No entanto, essa tentativa no foi bem sucedida, tendo sido
totalmente extirpada com a Lei n. 105 de 1840, que interpretou as
modificaes trazidas pela Lei 16/1834. Alis, a referida lei ficou
conhecida como Lei de Interpretao.

- Revoltas sociais
Mesmo assim, as revoltas sociais eclodiam em vrias partes do
territrio nacional, tendo como ponto comum o descontentamento
com o poder central. So exemplos: a Cabanagem, no Par (1835); a
Farroupilha, no Rio Grande do Sul (1835); a Sabinada, na Bahia
(1837); a Balaiada, no Maranho (1838); e a Revoluo Praieira, em
Pernambuco (1848).
Outra caracterstica importante de nossa primeira Carta Maior foi o
fato de termos uma religio oficial: a Catlica Apostlica Romana. Em

virtude disso, todas as outras formas religiosas no podiam ter

manifestao pblica. Aceitava-se, apenas, seu culto domstico.
Na nossa primeira experincia constitucional, no adotamos a forma
popular e revolucionria de repartio dos poderes. A denominada
Tripartio dos Poderes de Montesquieu, em que havia os Poderes
Executivo, Legislativo e Judicirio, com atribuies complementares,
autnomas e independentes, no foi implementada na Carta de 1824.

- O quarto poder
Na realidade, pelas ideias de Benjamin Constant, a organizao dos
Poderes do Imprio abrangia um quarto poder, o Poder Moderador, ao
lado daqueles trs. Ele era a chave de todo o complexo poltico e
assegurava ao Imperador o controle dos demais poderes.
Estava regulado nos arts. 98, 99, 100 e 101. Veja o que diz, com a
grafia
da
poca,
o
art.
98:

"O Poder Moderador a chave de toda a

organizao Poltica, e delegado
privativamente ao Imperador, como Chefe
Supremo da Nao, e seu Primeiro
Representante, para que incessantemente
vele sobre a manuteno da
Independncia, equilbrio, e harmonia dos
demais Poderes Polticos."

Ao lado desse centralismo poltico, o Imperador era considerado uma

pessoa sagrada e inviolvel. Vigia a teoria da irresponsabilidade total
do Estado: o rei no erra (the king can do no wrong). O art. 99
assim o dizia: A Pessoa do Imperador inviolvel, e Sagrada: Ele
no est sujeito a responsabilidade alguma. Essa ideia marcou o
absolutismo europeu at o sculo XVIII e ainda perdurou no Brasil
at a proclamao da Repblica, em 1889.

- Direitos Fundamentais

No que se refere aos direitos fundamentais, a Constituio de 1824,

por influncia da Constituio Francesa de 1789, defendia a
liberdade, a segurana e a propriedade. Por essa linha de
pensamento, assegurou importantes direitos civis e polticos de
primeira dimenso (direitos individuais).
A grande contradio, todavia, foi a permanncia da escravido, que
atendia aos interesses de grandes latifundirios monocultores de caf
e de cana de acar. Podemos citar, tambm, o fato de o voto ser
restrito aos homens e ser censitrio (conforme a renda).
Por fim, a garantia do habeas corpus no foi constitucionalizada em
1824. Houve sua previso infraconstitucional no Cdigo Criminal de
1830 e no Cdigo de Processo Criminal de Primeira Instncia de
1832. Essa importante garantia s viria a ter status constitucional em
1891, como veremos na sequncia.

Constituio de 1891
O surgimento de nossa segunda constituio est ligado ao
enfraquecimento da monarquia, que pode ser observado desde 1831,
quando houve a tentativa de descentralizar o poder. Como dissemos
anteriormente, a Lei n. 16 de 1834 concedeu alguma autonomia s
provncias, ao possibilitar que elas legislassem. Porm, tal lei foi
interpretada e praticamente revogada em 1840. O poder continuou
centralizado, e essa capacidade de legislar foi retirada das
provncias.
No entanto, a partir de 1860, o centralismo poltico comeava a ser
um problema para algumas classes. Por exemplo, mesmo sendo
vitoriosos na Guerra do Paraguai, em 1870, os militares ficaram
extremamente descontentes com o fato de terem seu oramento e
seu efetivo reduzidos pelo imperador D. Pedro II.
Outro fato que demonstra o descontentamento com a monarquia a
publicao do Manifesto do Centro Liberal, em 1869, e do Manifesto
Republicano, em 1870. Nesses documentos, reivindicava-se maior
legitimidade da representao do Pas, exigindo o fim da vitaliciedade
do mandato no Senado e no Conselho de Estado.
Paralelamente, tambm a Igreja se mostrava insatisfeita com o
regime, especialmente em razo de ser submissa ao Estado Imperial.
Um fato que mostra essa contrariedade a priso dos bispos de
Olinda e Belm, em 1874, ao no ter sido aprovada uma bula papal
que censurava a maonaria. Alm disso, o Imperador perdeu o apoio
dos produtores rurais, ocasionando a libertao dos escravos em
1888.

Repblica
Dentro desse contexto, a Repblica proclamada pelo Marechal
Deodoro da Fonseca, em 15 de novembro de 1889, por meio do
Decreto n. 1. Esse decreto foi redigido pelo conhecido jurista Rui
Barbosa e previu um Governo Provisrio com o objetivo de consolidar
o regime e elaborar a nova Constituio, a qual seria promulgada em
24 de fevereiro de 1891. a primeira constituio promulgada da
nossa histria, marcando o fim do absolutismo monrquico.
Embora o Decreto n. 1 de 1889 j tivesse reunido as provncias sob
a condio de Estados Unidos do Brasil, a forma federativa foi
constitucionalizada em 1891. A capital era o Distrito Federal, com
sede na cidade do Rio de Janeiro. aqui que surge a ideia de se levar
a capital do pas para o planalto central. O art. 3 assim o
disps: Art. 3 - Fica pertencendo Unio, no planalto central da
Repblica, uma zona de 14.400 quilmetros quadrados, que ser
oportunamente demarcada para nela estabeIecer-se a futura Capital
federal.
A partir da CF/1891, deixamos de ser um Estado unitrio
centralizado. Os estados federados passaram a ter autonomia para
legislar e administrar seus territrios. Alguns at adotaram o
bicameralismo, como foi o caso de So Paulo e de Pernambuco, que
possuam a Cmara dos Deputados Estaduais e o Senado Estadual.
Como se disse, a repblica era a nova forma de governo, e a
monarquia foi afastada do poder e banida do territrio brasileiro. Com
ela se foi tambm o Poder Moderador e a concepo de Benjamim
Constant. Na nossa segunda Constituio, as ideias de Montesquieu
prevaleceram, e a tripartio dos Poderes foi adotada.
A Famlia Real s iria poder
retornar ao Brasil em 1920,
quando houve a revogao de
seu banimento pelo decreto
4.120 de 3 de setembro de
1920.

Os trs Poderes

O Poder Executivo era exercido por um Presidente, eleito diretamente

pelo povo. Todavia, somente os homens acima de 21 anos votavam.
O Poder Legislativo era comandado pela Cmara dos Deputados e
pelo Senado Federal, tendo os parlamentares mandato de 3 e 9 anos,
respectivamente. Fixou-se, assim, o bicameralismo federativo, com
uma casa iniciadora e outra revisora.
O Poder Judicirio, por sua vez, passou a ter um rgo mximo
independente, o Supremo Tribunal Federal (STF).
Outro detalhe importante que, com a Constituio de 1891, no
havia mais religio oficial no Brasil. O Pas, agora, era laico, leigo ou
no confessional. Em virtude disso, algumas prticas mudaram: era
proibido o ensino religioso nas escolas pblicas; os cemitrios eram
administrados pela autoridade municipal e no mais pela Igreja; no
existia mais o padroado (direito de o imperador intervir nas
nomeaes de bispos e de alguns cargos eclesisticos), bem como o
recurso Coroa para atacar as decises dos Tribunais Eclesisticos.
Houve, portanto, a separao total entre Igreja e Estado.

Direitos Fundamentais

Sobre os direitos fundamentais, podemos dizer que eles foram

aprimorados, extinguindo-se algumas penas cruis, como a de gals
(trabalhos forados), a de banimento e a de morte. Esta persistiu
apenas na legislao militar em tempo de guerra.
A garantia do habeas corpus foi constitucionalizada pela primeira vez,
no art. 72, 22: Dar-se- o habeas corpus sempre que o indivduo
sofrer ou se achar em iminente perigo de sofrer violncia ou coao
por ilegalidade ou abuso de poder.
Pela abrangncia do dispositivo, criou-se em nosso pas a
denominada Teoria brasileira do habeas corpus, pois esse remdio
constitucional no protegia apenas a liberdade de locomoo, mas
qualquer direito fundamental.
Em vista disso, em 1926, por meio da Emenda Constitucional n. 1,
o habeas corpus foi restringido apenas liberdade de locomoo.
Veja como ficou, poca, a nova redao do dispositivo: Dar-se- o
habeas corpus sempre que algum sofrer ou se achar em iminente
perigo de sofrer violncia por meio de priso ou constrangimento
ilegal em sua liberdade de locomoo.

Concluso da unidade 2
A Constituio de 1891 vigorou at 1930, sofrendo apenas uma
reforma em 1926, momento em que as faculdades e direitos do
governo central perante os estados foram ampliados. Na prxima
unidade do nosso curso estudaremos os fatos que determinaram o
fim da Repblica Velha, a revogao desse ordenamento jurdico e a
promulgao de um novo texto constitucional, o de 1934.
Para encerrar esta unidade, assista aos vdeos do professor Boris
Fausto, que faz alguns comentrios sobre esse momento histrico no
Brasil:

Vdeo 1/3

Vdeo 2/3

Vdeo 3/3

Unidade 3 A Constituio de 1934, a Carta de 1937 e

a Constituio Democrtica de 1946

A terceira unidade do Mdulo I ter a

histria como pano de fundo a fim de
demonstrar como, e sob qual paradigma,
um determinado diploma constitucional
elaborado.

- Constituio de 1934
As experincias constitucionais brasileiras A Constituio de
1934, a Carta de 1937 e a Constituio Democrtica de 1946
Chegou a vez de sabermos um pouco sobre as Constituies de 1934,
de 1937 e de 1946. A de 34 marca o fim da Primeira Repblica ou
Repblica Velha e o incio de um novo perodo, que interrompido
pelo golpe de Getlio Vargas, em 1937. O novo regime instaurado por
Getlio, o Estado Novo, de cunho autoritrio, se estendeu at 1946,
quando houve a redemocratizao do pas. Vamos ao estudo.

Constituio de 1934
As principais causas para a extino da Repblica Velha, que
perdurou de 1889 a 1930, podem ser associadas a dois fatores:
1) domnio das oligarquias mineiras e paulistas (o termo oligarquia
significa governo de poucos); e
2) ruptura eleitoral do ento presidente Washington Lus, que no
respeitou o acordo da poltica do caf com leite.

- Eleies

Como se sabe, por esse acordo os paulistas e os mineiros se

alternavam na presidncia da Repblica. Porm, nas eleies de
1929, ao invs de indicar o candidato mineiro, Antnio Carlos Ribeiro
de Andrada, Washington Lus apoiou o governador paulista, Jlio
Prestes. Em contrapartida, Antnio Carlos posicionou-se em favor do
gacho Getlio Vargas, candidato pela Aliana Liberal, para as
eleies de 1930.
Apesar de eleito, Jlio Prestes no tomou posse. A Revoluo de
1930, liderada pelos militares gachos e deflagrada depois do
assassinato de Joo Pessoa, fez com que Getlio Vargas assumisse o
poder, por meio de um governo provisrio.
Nesse perodo, a Constituio de 1891 foi revogada, e o Congresso
Nacional dissolvido. Getlio Vargas governava por decretos.
Paralelamente, foram nomeados interventores em todos os estados
da federao, exceto em Minas Gerais, estado do governador Antnio
Carlos, que apoiara Getlio.
Mesmo com avanos em algumas reas na poca do Governo
Provisrio, a exemplo do Cdigo Eleitoral, que trouxe o sufrgio
universal, direto e secreto, englobando o voto feminino, e vrias
garantias trabalhistas (descanso semanal remunerado, frias
remuneradas, licena-maternidade e jornada de trabalho mxima de
8 horas dirias), vivamos, na prtica, sob o domnio de uma s
pessoa, e no possuamos, ainda, uma Constituio.

- Assembleia Constituinte

Em virtude disso, um movimento revolucionrio reivindicava a

convocao de Assembleia Nacional Constituinte com o intuito de
elaborar a nova constituio. Ficou conhecido como Revoluo
Constitucionalista de So Paulo. Os conflitos iniciaram-se em 9 de
julho de 1932, estendendo-se at outubro desse mesmo ano.
Mesmo tendo massacrado os paulistas, Getlio Vargas se viu obrigado
a convocar a Assembleia Constituinte, pois seno perderia sua
legitimidade. Fala-se que, embora vitorioso na guerra, Getlio
fracassou politicamente.

Dessa forma, a Constituio de

1934 promulgada aps intensos movimentos revolucionrios e num

contexto mundial de profunda crise do capitalismo. A quebra da Bolsa
de Valores de Nova Iorque evidencia a depresso do modelo
liberal. Ao lado disso, a recente industrializao, surgida com a
Primeira Guerra Mundial, deixa uma grande classe de operrios sem
emprego.
Diante desse quadro, a nossa terceira Constituio teve grande
nfase social, sofrendo influncias da Constituio Alem de 1919
(Constituio de Weimar), que tambm possua a mesma
preocupao. A Carta de 1934 marca uma importante transio do
nosso constitucionalismo, que passa a garantir os direitos sociais ou
direitos de segunda gerao, como por exemplo os direitos
trabalhistas, o direito sade e educao e o direito de greve.
Alm, claro, dos j consagrados direitos de primeira gerao
(direitos civis e polticos: liberdade, igualdade perante a lei, direito
vida e propriedade).

- Estado Social de Direito

Passamos, assim, do Estado Liberal ou Estado de Direito para o

Estado Social de Direito, em que o Estado assume sua

responsabilidade perante a sociedade e deve garantir o mnimo para

que as pessoas possam viver uma vida digna.
Outras caractersticas podem ser citadas sobre o texto constitucional
de 1934:
a) o sufrgio universal, direto e secreto, abrangendo o voto
feminino;
b) a forma republicana foi mantida;
c) a capital da Repblica manteve-se no Distrito Federal, com sede no
Rio de Janeiro (havia a previso de transferncia da capital para um
ponto central do pas).

Continuamos a ser um pas laico, sem religio oficial, mas esta

caracterstica foi amenizada, visto que a Constituio de 1891 havia
sido muito severa sobre o tema. Dessa maneira, o casamento
religioso voltou a produzir efeitos civis, e o ensino religioso em
escolas pblicas se tornou facultativo.

- Justia Eleitoral
Criou-se a Justia Eleitoral, a Justia do Trabalho e as Comisses
Parlamentares de Inqurito (CPIs), e previu-se, pela primeira vez, o
Mandado de Segurana e a Ao Popular, importantes mecanismos
para garantir direitos fundamentais.
Havia a tripartio de Poderes. No entanto, instalou-se no Poder
Legislativo Federal o que muitos chamam de bicameralismo
desigual ou unicameralismo imperfeito, pois ele era exercido pela
Cmara dos Deputados com a colaborao do Senado Federal. Assim,
o Senado Federal no detinha o mesmo status da Cmara, sendo um
mero
colaborador.
Apesar de alguns defeitos, o texto de 1934 representou importante
avano nas reas da educao e da economia, bem como no campo
social. Assista ao vdeo abaixo, que ilustra esse tema.

- Constituio de 1937

Constituio de 1937

Com a eleio de Getlio Vargas para governar durante o perodo de

1934 a 1938, comeou a haver uma forte disputa entre dois
movimentos nacionais. De um lado, o da direita fascista, que
defendia um estado autoritrio, inspirado nas ideias de Mussolini,
representado pela Ao Integralista Brasileira (AIB); e, de outro, a
Aliana Nacional Libertadora (ANL), movimento de esquerda que
apoiava ideias socialistas e comunistas e pretendia combater o
fascismo nacional.
Em 11 de julho de 1935, quatro meses aps a criao da ANL, o
Governo a fechou, sob a alegao de que essa aliana era ilegal em
vista da Lei de Segurana Nacional. Paralelamente, para evitar o
avano comunista, Getlio Vargas decretou o estado de stio,
inviabilizando uma insurreio poltico-militar que objetivava derrublo e instalar o comunismo, a denominada Intentona Comunista.
Porm, o estopim desse quadro histrico foi a descoberta do famoso
Plano Cohen, que novamente pretendia derrubar Getlio. Foi
descoberto pelo Estado-maior do Exrcito e veiculado em rdio
nacional. Como pretexto para salvar o Brasil do comunismo, Getlio
Vargas decreta o golpe de estado e fecha o Congresso Nacional.

.
.

PLANO COHEN - A matria a seguir conta

que, na verdade, o Plano Cohen foi uma
fraude para tentar manter Getlio Vargas
no poder. Vale a pena l-lo.

Clique no link para ler o PLANO COHEN

- Carta de 1937

Na sequncia, Getlio outorga (impe) a Carta de 1937, iniciando o

que chamou de Estado Novo. Essa constituio foi elaborada por
Francisco Campos e teve o apelido de Polaca, em virtude da
influncia da constituio polonesa fascista e autoritria de 1935.
Apesar de ter estabelecido em seu art. 187 que seria submetida a
plebiscito nacional, isso nunca aconteceu. Sua caracterstica principal
foi o autoritarismo, tendo sido fechado o Parlamento, e o Judicirio
passou a ser controlado pelo Executivo.
Para se ter uma ideia, o art. 170 da Carta de 1937 disps que
durante o estado de emergncia ou o estado de guerra, dos atos
praticados em virtude deles no podero conhecer os Juzes e
Tribunais. Isso equivalia a dizer que por mais atrozes que fossem as
condutas de militares, o cidado no poderia levar isso ao
conhecimento de nenhum juiz. Vivamos numa tripartio apenas
formal dos Poderes, pois na prtica apenas o Poder Executivo
comandava o Pas.
Igualmente, a federao tambm sofreu limitaes. O Governo
nomeou interventores nos estados federados, diminuindo sua

capacidade de se autogovernar. A forma federativa era apenas

nominal, no existia de fato.

- Modificaes da Constituio de 1934

Houve retrocesso em algumas criaes da Constituio de 1934,
como o caso da Justia Eleitoral, que foi extinta. Da mesma forma,
os partidos polticos foram dissolvidos pelo Decreto-lei n. 37 de
1937. A eleio para Presidente da Repblica passou a ser indireta.
No entanto, a rea mais afetada foi a dos direitos fundamentais. Veja
algumas dessas modificaes:
a) retiraram-se do texto constitucional o Mandado de Segurana e a
Ao Popular;
b) o princpio da irretroatividade das leis no mereceu muita
ateno;
c) estabeleceu-se a censura prvia, restringindo-se o direito
liberdade de manifestao do pensamento, e todos os jornais ficaram
obrigados e inserir comunicaes do Governo, quando assim fosse
necessrio;
d) previu-se a pena de morte para crimes polticos e quando se
tratasse de homicdio cometido por motivo ftil;
e) a greve era proibida.

Ao arrepio da Constituio, a tortura era utilizada como forma de represso, a exemplo

do que aconteceu com Olga Benrio, mulher do comunista Lus Carlos Prestes. O filme
Olga ilustra bem esse fato. Ela foi entregue e, posteriormente, assassinada em um
campo de concentrao nazista, na Alemanha. Est disponvel o trailer:

Retrocessos e Avanos

Como se v, esse momento foi muito duro para a histria brasileira,

sobretudo sob o ponto de vista dos direitos individuais. Mas em razo
da forma populista de governo, podemos dizer que houve avanos
nos campos trabalhista e industrial. desse tempo a criao de
importantes empresas estatais: a Companhia Vale do Rio Doce
(1942), a Companhia Hidroeltrica do So Francisco (1945) e a
Companhia Siderrgica Nacional, que comeou a operar em 1946.
O Brasil s viria a ser redemocratizado em 1946, aps uma
contradio na politica adotada por Vargas, como veremos a seguir.

Constituio de 1946

Constituio de 1946
.
O Estado Novo se prolongou de 1937 a 1946, sendo que Vargas
governou, efetivamente, desde o Governo Provisrio, instalado em
1930. No total, foram mais de quinze anos de Era Vargas. Como se
viu, a poltica interna se baseava em ideias da direita fascista e se
norteava pelo autoritarismo, configurando-se como uma verdadeira
ditadura.
Porm, com o incio da 2 Guerra Mundial, o Brasil declarou guerra
aos pases do Eixo (a Alemanha nazista, a Itlia fascista e o Japo),
combatendo, assim, do lado dos Aliados (EUA, URSS, China, Frana
e Inglaterra).
Numa clara contradio entre a poltica interna (ditadura Vargas
nazifascista) e a poltica externa (apoio aos pases que queriam
destruir as ditaduras nazifascistas), foi publicado o Manifesto dos
Mineiros, que evidenciava esse quadro controverso.
Tendo perdido apoio e entrado em crise poltica, Getlio Vargas se viu
obrigado a convocar eleies para a Presidncia do Brasil. Por meio
da Lei Constitucional n. 9, de 1945, ele o faz e comea a corrida das
eleies.

Nova Carta

Embora tenha surgido o movimento queremismo, que, em sntese,

significava queremos Getlio, ele no foi eleito. Alguns fatos, como
a substituio do chefe de polcia do Distrito Federal pelo seu irmo,
fez com que Getlio Vargas fosse expulso do poder pelas Foras
Armadas, mais especificamente pelos Generais Gis Monteiro e
Gaspar Dutra. Pensava-se que ele poderia dar um novo golpe e se
perpetuar no poder.
O Executivo passou a ser exercido pelo Presidente do STF, Jos
Linhares, at que o General Gaspar Dutra foi eleito para chefiar o
pas, a partir de 1946. Antes disso, a Lei Constitucional n. 13, de
1945, atribuiu poderes constituintes ao Parlamento, para que este
elaborasse outra constituio.
A nova Carta foi promulgada em 18 de setembro de 1946 e teve o
importante papel de redemocratizar o Brasil. Dentre as principais
mudanas, destaque-se que os direitos fundamentais voltaram a ter a
proteo adequada, sendo que o Mandado de Segurana e a Ao
Popular foram recolocados no diploma constitucional. Vedou-se a
pena de morte, salvo em tempo de guerra e de acordo com a
legislao militar. Reconheceu-se o direito de greve.

Nova Capital e concluso da unidade 3

A forma federativa do Estado foi

consagrada, afastando-se os
interventores dos estados. A capital da
Repblica permaneceu no Rio de Janeiro
at sua mudana para Braslia, no
governo de Juscelino Kubitschek (19561961), efetivando o disposto no art. 4
do Ato das Disposies Constitucionais
Transitrias da CF/46.
Assim dizia o referido dispositivo:
Art. 4 - A Capital da Unio ser
transferida para o planalto central do
Pais.
1 - Promulgado este Ato, o
Presidente da Repblica, dentro em
sessenta dias, nomear uma Comisso
de tcnicos de reconhecido valor para
proceder ao estudo da localizao da
nova Capital.

 2 - O estudo previsto no pargrafo

antecedente ser encaminhado ao
Congresso Nacional, que deliberar a
respeito, em lei especial, e estabelecer
o prazo para o incio da delimitao da
rea a ser incorporada ao domnio da
Unio.
3 - Findos os trabalhos
demarcatrios, o Congresso Nacional
resolver sobre a data da mudana da
Capital.
4 - Efetuada a transferncia, o atual
Distrito Federal passar a constituir o
Estado da Guanabara.

Assim, a Constituio de 1946 deu ao Brasil as bases necessrias

para construir um pas democrtico. Todavia, devido ao conhecido
Golpe de 64, mergulhamos num dos perodos mais conturbados de
nossa histria. Como veremos na prxima unidade, a Constituio de
1967, emendada pela EC n. 1/69, assemelhou-se em muitos pontos
Carta de Vargas, representando um retrocesso poltico e social para
os brasileiros.

Unidade 4 A Constituio do perodo militar e a

redemocratizao do pas com a Constituio de 1988

A quarta unidade do mdulo I ter a

histria como pano de fundo a fim de
demonstrar como, e sob qual paradigma,
um determinado diploma constitucional
elaborado. Aqui, a Constituio de 1967,
com a EC n. 1/69, e a Constituio de
1988 sero analisadas e suas
caractersticas mais relevantes.

- Constituio de 1967

Estudaremos, agora, as duas ltimas constituies do Brasil. A de

1967, que sofreu uma importante emenda em 1969 e vigorou
durante a ditadura militar. E a de 1988, hoje vigente, que simbolizou
a volta do Brasil para o Estado Democrtico e, mais do que isso, a
evoluo de nosso constitucionalismo para a construo de espao
aberto ao debate.
Sendo assim, comecemos pelos fatos que antecederam a criao da
CF/1967.

Constituio de 1967 e a Emenda Constitucional n. 1, de 1969

Com o fim da Segunda Guerra Mundial, o mundo ficou dividido em
dois grandes blocos: a parte capitalista, liderada pelos EUA, e a parte
socialista, chefiada pela ex-URSS (Unio das Repblicas Socialistas
Soviticas). Essas potncias ajudavam na reconstruo dos pases
destrudos pela guerra e, paralelamente, exerciam sua influncia para
a garantia de poder e comando sobre tais territrios.
Nessa poca, o Brasil se vinculou ao mundo capitalista, tendo,
inclusive, recebido algumas multinacionais para explorar o mercado
nacional. Alis, especialmente a partir da dcada de 50, que
desnacionalizou segmentos importantes da economia nacional, como
a rea do petrleo, tal poltica econmica ficou conhecida como
entreguismo.

- Volta do presidencialismo

Nesse passo, havia no Pas um esprito de caa aos comunistas,

devido ideologia adotada por nosso governo. Todavia, na
presidncia
de
Jnio
Quadros
comea
a
haver
um
desemparelhamento com o bloco norte-americano. O governo
brasileiro comea a travar relaes com a China e com a ex-URSS,
expoentes do mundo comunista.
Perdendo apoio tanto da direita quanto do centro, Jnio Quadros
renuncia. Em seu lugar, assumiria o vice-presidente Joo Goulart, que
no momento da renncia estava na China. As Foras Armadas
queriam impedir que Jango, como ficou apelidado, assumisse a
presidncia, e tentaram impedir seu retorno ao Brasil.

Para contornar a situao, o Congresso Nacional aprovou um regime

parlamentarista, em que Joo Goulart ficaria como chefe de Estado e
Tancredo Neves seria o chefe de Governo. Esse sistema, no entanto,
foi rejeitado pela populao, que, em plebiscito, escolheu a volta do
presidencialismo (6 de janeiro de 1963).
Dessa forma, Joo Goulart voltou a ocupar a chefia do Poder
Executivo, sob o sistema presidencialista, e, por ter um vis
populista, coordenou as Reformas de base. Nessas reformas, o
presidente Jango permitiu que os analfabetos votassem, iniciou a
reforma agrria, limitou a remessa de capital ao exterior e deu
grande incentivo educao.

- Atos Institucionais

Apesar de ter ampla aprovao do operariado, a classe mdia, assim

como a Igreja, no via com bons olhos essa poltica populista. Nesse
contexto, em 31 de maro de 1964, acusado de estar a servio do
comunismo internacional, Joo Goulart derrubado do poder pelos
militares.
Em seguida, constitudo o Supremo Comando da Revoluo pelos
militares vitoriosos General Costa e Silva, Brigadeiro Francisco
Correa de Melo e Almirante Augusto Rademaker. Esse Supremo
Comando, no exerccio do Poder Executivo, baixou os famosos Atos
Institucionais (AI), que governariam o pas at a imposio da
Carta de 1967.

Vejamos a sntese de cada um deles.

O AI-1 permitiu ao Comando decretar

o estado de stio, quando assim se
fizesse necessrio, alm de conferir o
poder de aposentar qualquer civil ou
militar. Ainda, por meio desse Ato, os
militares poderiam suspender direitos
polticos e cassar mandatos
legislativos federais, estaduais ou

municipais.

O AI-2 estabeleceu eleies indiretas

para Presidente da Repblica.

O AI-3 fez o mesmo que o 2, porm

na esfera estadual.

O AI-4, a seu turno, convocou o

Congresso Nacional, que estava
fechado, para elaborar a nova Carta
Constitucional, que regeria o pas a
partir de ento.

Embora conste que o texto foi promulgado, bom frisar para o

estudante que ele foi imposto unilateralmente pelo regime militar.
Houve apenas as formalidades de votao, aprovao e promulgao.
Na verdade, o Parlamento estava ali para atender aos interesses do
Comando da Revoluo.

- Texto de 1967

Em sntese, de 1964, quando houve o golpe de Estado, at 1967,

quando a Constituio foi outorgada, o Brasil foi regido por Atos
Institucionais. A Constituio de 1946 existia apenas formalmente.
Ela foi revogada, em definitivo, no dia 15 de maro de 1967, data em
que passou a viger o novo texto constitucional.
Dentre as caractersticas mais marcantes do texto de 1967, podemos
destacar o centralismo poltico, que significou o fim do federalismo.
Experimentamos, praticamente, um estado unitrio, em que os
estados federados no possuam muita autonomia.
A Tripartio dos Poderes tambm no existiu na prtica, pois o
Executivo foi extremamente fortalecido, esvaziando a competncia
dos demais Poderes. O Presidente governava mediante a edio de
Decretos-Lei, fazendo do parlamento um mero coadjuvante. Some-se
a isso o fato de que as eleies presidenciais eram indiretas e se
davam pelo Colgio Eleitoral.

- AI-5

Mas foi com o AI-5 que a Ditadura deixou seu maior legado, ao
restringir, violentamente, os direitos fundamentais do indivduo. Por
ele, o Presidente poderia decretar o recesso do Congresso Nacional,
das Assembleias Legislativas e das Cmaras dos Vereadores, sendo
que, nesse perodo, ele assumiria as funes desses rgos.
O AI-5 tambm permitia ao Presidente intervir nos Estados e nos
Municpios, sem as limitaes previstas na Constituio. O chefe do
Executivo tambm poderia decretar o confisco de bens de todos
aqueles que tivessem enriquecido de maneira ilegal, no exerccio de
cargo ou funo pblica, bem como suspender os direitos polticos de
quaisquer cidados, pelo prazo de 10 anos.
Conforme o art. 10 do Ato, a garantia de habeas corpus foi suspensa
nos casos de crimes polticos contra a segurana nacional, a ordem
econmica e social e a economia popular. E, de forma mais
autoritria, excluiu da apreciao judicial os atos praticados em
acordo com seus comandos.

- Golpe dentro do golpe

Percebe-se, portanto, que o estado autoritrio instalado ofendia os

direitos individuais e gerava descontentamento por parte
da sociedade civil. Outros setores tambm se mostravam insatisfeitos
com o Governo Militar, como foi o caso do Deputado carioca Moreira
Alves, que, em 1968, sustentou no haver nada a se comemorar no
Dia da Independncia, pois vivamos sob o domnio (e dependncia)
dos militares.
Nesse meio tempo, no fim de agosto de 1969, o presidente Costa e
Silva adoece e sua substituio se faz necessria. No entanto, seu
vice, Pedro Aleixo, que fora contra o AI-5, descartado pelos
militares.
Num golpe dentro do golpe, os militares assumem o poder. Eles
editam o AI-12, que permite a uma Junta de Militares governar o
pas enquanto Costa e Silva estivesse afastado por motivos de sade.
Em seguida, editam a EC n 1/69, acrescentando alguns pontos
importantes na CF/67. Vejamos alguns detalhes dessa Emenda.

- Emenda Constitucional n. 1, de 17 de outubro de 1969

Como dissemos no incio da Unidade 2, discute-se se esta Emenda
no configuraria uma nova Constituio, j que ela fruto de um
poder revolucionrio, que afasta da presidncia quem deveria
assumi-la (o vice-presidente Pedro Aleixo), e outorga um novo
diploma constitucional.
Certamente, essa viso pode ser defendida, pois a EC 1/69
constitucionalizou o uso dos Atos Institucionais, que j regulavam o
pas, alm de ter mantido em vigor os Atos j baixados. Aumentou,
tambm, o mandato do Presidente para 5 anos. No entanto, ela no
revogou expressamente a CF/67, mantendo, inclusive, vrios pontos
de seu texto.
O estudante precisa ficar atento a essa discusso, sempre lembrando
que colocamos o nome Emenda Constitucional para respeitar o que
se sucedeu na histria constitucional brasileira.
E como conseguimos superar o estado autoritrio? Como passamos
sociedade que atualmente vivemos, sob os princpios de um Estado
Democrtico? isso que veremos no tpico adiante.

- Governos Militares

Durante o regime militar, mais especificamente no governo do General Emlio Mdici,

experimentamos o milagre econmico (perodo de 1968 a 1973). Houve um
crescimento econmico muito grande, mas custa do endividamento nacional. E por ter
sido a classe mdia a privilegiada, as classes mais pobres no foram beneficiadas com
esse milagre.

No governo de Ernesto Geisel (1974-1979), as consequncias da poltica econmica

adotada na administrao anterior foram aparecendo e passamos por um perodo de
inflao acelerada e crise econmica acentuada. Acrescente-se a isso a crise
internacional do petrleo, que tambm atingiu o Brasil.

Mesmo assim, Geisel no modificou seus projetos de desenvolvimento (era preciso

mostrar ao povo que o Governo Militar ia bem), deixando o pas com uma dvida
externa altssima. Diante disso, os militares foram perdendo apoio e temiam que alguns
movimentos de oposio se insurgissem contra eles.
dessa poca a edio da famosa Lei Falco, que reduziu a propaganda poltica, com
o intuito de minar as possibilidades da oposio. Houve, tambm, o conhecido Pacote
de Abril de 1977, elaborado por Geisel, que, dentre outras coisas, aumentou o mandato
do presidente para 6 anos. Ele pretendia fazer um caminho para a democracia, mas seria
lento e gradual.

Movimentos sociais

Mesmo tentando se manter no poder, os militares no tinham apoio

popular. Vivamos sob a censura, a tortura e sequestros de artistas e
intelectuais. Nasceram alguns movimentos que criticavam essa
estrutura, como o caso da Tropiclia.

H um site que traz

informaes
interessantes sobre esse
movimento. H fotos,
vdeos, biografias etc.
Vale a pena visit-lo:
http://tropicalia.com.br
Em 1978, tentando contornar algumas controvrsias, edita-se o
Pacote de Junho, que, em resumo, revoga o famigerado AI-5,
suspende as decises que cassaram os direitos polticos de alguns
cidados e prev a impossibilidade de o Presidente da Repblica
suspender os trabalhos do Congresso Nacional. Era o incio da
redemocratizao do pas.
Outros fatos denotam o avano do Brasil para o caminho
democrtico. O primeiro deles a Reforma Partidria de 1979 (Lei n.
6.767/1979), que reinstitui o pluripartidarimo. Antes, havia apenas os

partidos ARENA (Aliana Renovadora Nacional, de situao) e MDB

(Movimento Democrtico Brasileiro, de oposio). Depois da Reforma,
a Arena passou a se chamar PDS e o MDB se desmembrou em cinco
novos partidos: PMDB, PP, PT, PDT e PTB.

Diretas j

Tambm como passo rumo democratizao, podemos citar o

estabelecimento de eleies diretas para governador dos Estados e o
movimento Diretas J, que pretendia tornar diretas as eleies para
Presidente da Repblica. A Proposta de Emenda Constitucional n.
5/83 PEC Dante de Oliveira, como ficou chamada encabeou
essa tentativa. Todavia, mesmo tendo imenso apoio popular, ela foi
rejeitada.

Nas eleies indiretas de 1985, Tancredo Neves eleito o primeiro

civil depois de um longo perodo de governo s de militares. Suas
promessas eram de estabelecer a Nova Repblica, baseada num
governo democrtico.
Porm, ele adoeceu e faleceu, no chegando a tomar posse como
presidente. Em seu lugar, assumiu o vice-presidente, Jos Sarney,
que tambm era civil. Ele cumpriu a promessa de Tancredo e instituiu
uma Comisso de Notveis (Comisso Afonso Arinos), para elaborar
um anteprojeto de Constituio.
Alis, a Emenda Constitucional n. 26 de 1985 determinou que fosse
convocada uma Assembleia Nacional Constituinte com o fim de
elaborar a nova Constituio do pas. O curioso dessa emenda que
ela no pretendia modificar, e sim eliminar, a Constituio a que se
refere (a CF/67, emendada pela EC n. 1/69). Por essa razo, no
razovel pensarmos que ela configura Emenda Constitucional.

Enquadra-se,
com
maior
propriedade,
como
ato
poltico
revolucionrio, aos moldes do que acontecera com a EC n. 1/69, s
que com vis democrtico.

Constituio de 1988

O Presidente, no entanto, rejeitou o texto apresentado pela

Comisso, sobretudo em razo de ela ter optado pelo regime
parlamentarista de governo. Cumprindo o mandamento da EC n. 26,
instala-se a Assembleia Constituinte em 1 de fevereiro de 1987,

composta por 559 Congressistas, sendo que o grupo majoritrio era

do Centro Democrtico, tambm conhecido como Centro, apoiado
pelo Executivo e defensor de ideias mais conservadoras.
Aps intensas discusses, vrios lobbies e brigas polticas, a recmelaborada constituio foi promulgada, em 5 de outubro de 1988,
pelo presidente da Assembleia Constituinte, Ulysses Guimares. Ele a
denominou de Constituio Cidad, pois o povo pode contribuir para
sua elaborao, por meio de propostas populares. Alm disso, ela
inaugurou um novo pas, erguido sob o Estado Democrtico de Direito
e
que
devia
respeito

sua
Lei
Maior.
A nova Constituio fixou eleies diretas para Presidente da
Repblica, cujo mandato ficou estabelecido em 4 anos (por fora da
Emenda Constitucional de Reviso n. 5, de 1994, que alterou a
previso constitucional original, com mandato de 5 anos para
Presidente). Esta regra tambm ficou sendo obrigatria para
Estados-membros, Municpios e Distrito Federal. O primeiro
presidente eleito segundo a CF/88 foi Fernando Collor de Melo, que,
pressionado por denncias de corrupo e j aberto contra ele um
processo de impeachment, renuncia ao cargo em 29 de dezembro de
1992
envolvido
em
escndalos
de
corrupo.

Redemocratizao

Com a CF/88, a forma republicana e o sistema presidencialista de

governo foram consolidados. Isso ocorreu especialmente aps o
plebiscito (consulta popular) de 21 de abril de 1993, que confirmou a
escolha da populao por esses mecanismos de administrao
pblica.
Por sua vez, o federalismo foi reestabelecido e os entes da federao
voltaram a ter autonomia poltica, administrativa e financeira. Foi
criado o estado de Tocantins e transformados em estados federados
os antigos Territrios Federais de Roraima e Amap. Ao lado disso, a
ilha de Fernando de Noronha deixou de pertencer Unio (era
territrio federal, foi extinto) e passou para o domnio do estado de
Pernambuco.
No entanto, devemos ressaltar que ainda h muitos resqucios de
centralismo poltico, em que a Unio detm uma ampla gama de
competncias administrativas e legislativas, como se pode ver pela
leitura dos arts. 20 a 23 do atual texto constitucional.

Clique aqui para abrir a

Constituio Federal e confira a
ntegra dos arts. 20 a 23.

Continuamos a ser um pas laico, sem religio oficial, e ter a capital

do pas em Braslia. A redemocratizao trouxe de volta a tripartio
real dos Poderes, que, conforme o art. 2, so independentes e
harmnicos entre si. No mbito do Poder Judicirio, criou-se o
Superior Tribunal de Justia (STJ), competente para uniformizar o
entendimento dos magistrados no tocante s aes que se
fundamentem em lei federal. Dessa forma, O STF passou a cuidar das
matrias estritamente constitucionais.

Direitos fundamentais do indivduo

O Poder Legislativo exercido pelo Congresso Nacional, formado pelo

Senado Federal e pela Cmara dos Deputados, representantes dos
Estados-membros e do povo, respectivamente. Estabeleceu-se,
enfim, o bicameralismo paritrio ou igualitrio, em que uma casa
legislativa no se sobrepe outra.
Enfim, no podemos deixar de anotar que foi com a Constituio
Cidad que os direitos fundamentais do indivduo foram consolidados
em nosso ordenamento. Alguns at de forma indita, como, por
exemplo, o fato de o racismo e a tortura terem se tornado crimes
inafianveis; e a possibilidade de impetrar habeas data para
assegurar o conhecimento de informaes relativas pessoa do
impetrante, constantes de registros ou bancos de dados de entidades
governamentais ou de carter pblico ou para a retificao de
dados, quando no se prefira faz-lo por processo sigiloso, judicial ou
administrativo (art. 5, inciso LXXII).
O tema dos direitos fundamentais ser analisado com mais detalhes
no Mdulo 3. Por ora, devemos ter em mente que a CF/88
representou uma quebra de paradigma com o sistema anterior

(CF/67), pois alou os direitos fundamentais como centro do

ordenamento jurdico, tendo a dignidade da pessoa humana como um
dos fundamentos do Estado brasileiro.

Concluso do Mdulo I

Ao lado da dignidade da pessoa humana, adotamos como

fundamentos, ainda, a soberania (internamente, traduz-se na ideia
de que ningum superior ao Estado, e, externamente, significa que
todos os pases so iguais entre si), a cidadania (na qual o sujeito
possui o direito e o dever de intervir na ordem poltica em que se
insere, tanto elegendo seus representantes como contribuindo para
melhorar a sociedade), os valores sociais do trabalho e da livre
iniciativa, e o pluralismo poltico (rompendo com a ordem
anterior, que se baseava no bipartidarismo e no repdio diversidade
poltica).

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Assim, vimos que nossa histria constitucional passou por avanos e

retrocessos. Conseguimos superar estados autoritrios e progredir na
proteo do indivduo e da coletividade.
preciso levar em considerao que nossa Carta Maior sempre
sofrer mudanas, pois a realidade social fluida e est,
constantemente, em transformao. Carta atual j se incluram
dezenas de Emendas Constitucionais. Mesmo assim, necessrio
proteger seus fundamentos, pois so eles que norteiam o esprito
democrtico e sustentam a construo de uma sociedade melhor.

Exerccios de Fixao - Mdulo I

Parabns! Voc chegou ao final do Mdulo I de estudo do curso
Introduo ao Direito Constitucional.
Como parte do processo de aprendizagem, sugerimos que voc faa
uma releitura do mesmo e resolva os Exerccios de Fixao. O
resultado no influenciar na sua nota final, mas servir como
oportunidade de avaliar o seu domnio do contedo. Lembramos
ainda que a plataforma de ensino faz a correo imediata das suas

respostas!

Ir para o contedo principal

Imprimir todo o mdulo

Elementos de Teoria da Constituio

MDULO II ELEMENTOS DE TEORIA DA
CONSTITUIO
MDULO II Elementos de Teoria da Constituio

Este Mdulo pretende munir o aluno de algumas noes sobre

Teoria da Constituio. Sendo assim, ao seu trmino, o aluno
dever ser capaz de:
Nomear os institutos que compem a estrutura da Constituio de
1988;
Discorrer sobre as implicaes do Poder Constituinte no processo de
elaborao das leis;
Compreender a relevncia do Controle de Constitucionalidade das
leis.

Unidade 1 Estrutura da Constituio de 1988 O

prembulo e as normas constitucionais

Nesta unidade, ser oferecido ao estudante a estrutura da

Constituio de 1988 e os princpios bsicos que nortearam sua

formatao. Paralelamente, o estudante ter contato com outras

partes do texto igualmente importantes: o Prembulo e o Ato das
Disposies Constitucionais Transitrias.

- Prembulo, corpo e normas transitrias

Aps termos estudado toda a travessia histrica de nossas
constituies, analisaremos a estrutura da atual, a Constituio de
1988. Seu texto dividido em trs partes: prembulo, corpo e
normas transitrias. Veja o quadro abaixo:

Prembulo
Ttulo I Dos
Princpios
Fundamentais (arts. 1
a 4)
Ttulo II Dos Direitos e
Garantias Fundamentais
(arts. 5 a 17)
Ttulo III Da
Organizao do Estado
(arts. 18 a 43)
Ttulo IV Da
Organizao dos
Poderes (arts. 44 a
135)
Ttulo V Da Defesa do
Estado e das
Instituies
Democrticas (arts.
136 a 144)
Ttulo VI Da

INTRODUO
CORPO OU
PARTE
CENTRAL

Tributao e do
Oramento (arts. 145 a
169)
Ttulo VII Da Ordem
Econmica e Financeira
(arts. 170 a 192)
Ttulo VIII Da Ordem
Social (arts. 193 a 232)
Ttulo IX Das
Disposies
Constitucionais Gerais
(arts. 233 a 250)
Ato das Disposies
Constitucionais
NORMAS
Transitrias ADCT TRANSITRIAS
(arts. 1 a 97)

Nota-se, inicialmente, uma profunda mudana em relao

estrutura da constituio anterior, a de 1967, emendada pela EC n.
1/69. Essa carta constitucional, que vigorou durante o perodo
militar, tinha a caracterstica de ser autoritria. Sua estrutura era
baseada na organizao do Estado e de suas instituies, havendo
uma centralizao de poder nas mos dos militares.

- Direitos Fundamentais do Cidado

Por sua vez, os Direitos Fundamentais do Cidado localizavam-se

aps toda a organizao administrativa do Estado. Somente com a
CF/88, os direitos fundamentais foram antepostos Organizao do
Estado, significando que so mais importantes que esta.
Observe como era a CF/1967:

Prembulo

INTRODUO

Ttulo
I

Da
Organizao Nacional
(arts. 1 a 144)
Ttulo
II

Da
Declarao
de
Direitos (arts. 145 a
159)
Ttulo III Da
Ordem Econmica e
Social (arts. 160 a
174)

CORPO OU
PARTE
CENTRAL

Ttulo IV Da
Famlia, da Educao
e da Cultura (arts.
175 a 180)
Ttulo V Das
Disposies Gerais e
Transitrias
(arts.
181 a 217)

NORMAS
TRANSITRIAS

E por que o legislador de 1988 fez essa opo?

Primeiramente porque, ao instituir um Estado Democrtico de
Direito, centrado na dignidade da pessoa humana, como afirma o
art. 1, inciso III, os direitos fundamentais tinham que vir em
primeiro plano.
Em segundo lugar, podemos afirmar que o constituinte brasileiro de
1988 adotou o pensamento jusnaturalista de Jean-Jacques
Rousseau. Para esse pensador, o homem, desde quando vivia
isoladamente, possua direitos inseparveis de sua condio
humana. Por um instinto de se juntar a outros homens, estabeleceu

com eles um contrato hipottico, originando o Estado.

Assim, uma vez que os direitos do indivduo j existiam antes do
Estado, funo deste proteger tais direitos e no o contrrio. Por
essa razo, a CF/88 posicionou os direitos fundamentais antes dos
elementos que o organizam.

- Prembulo

Mas h um item singular e comum entre as duas constituies (de

1967 e de 1988). Ambas apresentam um texto introdutrio,
chamado de prembulo. Qual a sua funo, j que ele no integra o
corpo normativo da Lei Fundamental?
Muito se discute se esse texto introdutrio teria eficcia jurdica ou
seria apenas um texto para inspirar a norma que se inaugura.
Vejamos o que diz o prembulo da CF/88:

PREMBULO
Ns, representantes do povo brasileiro,
reunidos em Assembleia Nacional
Constituinte para instituir um Estado
Democrtico, destinado a assegurar o
exerccio dos direitos sociais e
individuais, a liberdade, a segurana, o
bem-estar, o desenvolvimento, a
igualdade e a justia como valores
supremos de uma sociedade fraterna,
pluralista e sem preconceitos, fundada
na harmonia social e comprometida, na
ordem interna e internacional, com a
soluo pacfica das controvrsias,
promulgamos, sob a proteo de Deus,
a seguinte CONSTITUIO DA
REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL.

Embora no seja norma jurdica capaz de disciplinar direitos e

deveres, o prembulo possui a importante tarefa de demonstrar a
posio ideolgica de um Estado, situando-se na rea da poltica. Na
Constituio de 1967, por exemplo, o prembulo era bem curto e se
limitava a dizer: O Congresso Nacional, invocando a proteo de
Deus, decreta e promulga a seguinte CONSTITUIO DO BRASIL.

- Constituio promulgada
A Constituio Cidad de 1988, ao romper com o paradigma militar,
quis deixar claro, logo de incio, todos os motivos que nortearam a
configurao desse novo Estado. Tambm a Constituio Francesa de
1791, elaborada durante a Revoluo Francesa, que pretendia abolir
os privilgios do clero e da nobreza, caractersticos do Regime
Absolutista (Antigo Regime), tinha um prembulo extenso,
contendo a Declarao Universal dos Direitos do Homem e do
Cidado.

O prembulo um elemento natural

de Constituies feitas em momento
de ruptura histrica ou de grande
transformao poltico-social.
Jorge Miranda

O prembulo, portanto, a antessala das normas constitucionais

propriamente ditas. H, ainda, mais um detalhe contido ao final de
seu texto que deve ser observado: a palavra promulgamos. Dizer
que uma constituio foi promulgada significa, em regra, que houve
participao popular em sua elaborao, que ela no fruto da
vontade de um governante ou de um grupo detentor do poder. Ela
no foi imposta sociedade, mas aprovada por ela, por meio de
representantes eleitos para comporem uma Assembleia Nacional
Constituinte.

- Outorgada x Promulgada
Na nossa histria, trs constituies foram impostas ou outorgadas:
a imperial de 1824, a getulista de 1937 e a militar de 1967, apesar
de nesta ltima conter a palavra promulgamos. As demais foram
de fato promulgadas (1891, 1934, 1946 e 1988). Veja que, nestas,
a imagem democrtica da Constituio traduzida pela intensa
participao popular, enquanto naquelas a figura do constituinte se
resume a uma pessoa ou a um pequeno grupo de pessoas.

Aps o prembulo, esto as normas constitucionais. Como se v,

elas compem um corpo normativo que no homogneo. Umas
tratam dos princpios fundamentais, outras dos direitos e deveres
dos cidados. H as que regulam a ordem econmica e financeira e
as que disciplinam a defesa do Estado e das Instituies
Democrticas.
Por essa razo, diz-se que h normas materialmente constitucionais,
quando abordam temas ligados estruturao do Estado e aos
direitos fundamentais, e normas formalmente constitucionais, que,
apesar de estarem inseridas no texto da Constituio, no tratam de
temas essencialmente constitucionais. A Constituio de 1988
formal, pois elege como norma constitucional tudo aquilo que
compe seu texto e que submetido a uma determinada forma de
elaborao, no importando seu contedo.
No entanto, no podemos deixar de alertar o estudante para o fato de que essa diviso
entre norma constitucional material e norma constitucional formal discutvel, pois o
contedo das constituies vem, naturalmente, sendo ampliado, tornando intil essa
fragmentao. As constituies tm adotado como fundamental no somente a
estrutura do Estado e os direitos fundamentais, mas tambm, por exemplo, os fins e
objetivos
que
elas
perseguem.

- Concluso da unidade 1

Nesse sentido, vivenciamos

um
momento de expanso
constitucional, isto , cada vez mais h assuntos sendo inseridos no
texto constitucional como elemento essencial. A CF/88 ,
genuinamente, uma Carta extensa, por no se limitar a regular a
estrutura do Estado e os direitos fundamentais, ao contrrio de
constituies sintticas ou resumidas, como a dos EUA, que se
restringem queles assuntos.
Para finalizar esta unidade, cabe uma palavra sobre o ADCT. Embora
seja denominado de Ato das Disposies Constitucionais
Transitrias, ele tem o mesmo valor de norma constitucional e se
destina a regular as situaes que ficam transitando entre a ordem
jurdica passada e a atual. Isso denota o cuidado do constituinte com
os fatos j consolidados, sendo mais um fator de legitimao da
Constituio perante a sociedade.

Unidade 2 Poder Constituinte: a elaborao da

Constituio, sua transformao e a relao com a
ordem jurdica anterior

A unidade 2 do segundo Mdulo

pretende ensinar ao aluno a ideia
bsica de Poder Constituinte. Dessa
forma, traz o conceito, a
fundamentao e os exemplos de Poder
Constituinte Originrio e seus derivados
(Reformador, Decorrente e Revisor). Ao
final, estuda os fenmenos que podem
ocorrer entre a ordem jurdica atual e a
ordem jurdica anterior.

- Questes
Na unidade passada, vimos como a Constituio estruturada.
Agora, precisamos saber quem o responsvel pela sua elaborao.
Tentaremos responder algumas perguntas, que inevitavelmente
aparecero. Por exemplo:

Como o texto constitucional se

mantm atualizado e a quem
atribudo o dever de atualizao?
possvel modificar o sentido de
uma norma constitucional, sem
mudar seu texto?
Os estados federados possuem
Constituio? Quem a elabora?
Como ficam as situaes que eram
regidas pelo ordenamento jurdico
anterior?

Esses e outros questionamentos sero abordados no decorrer desta

unidade, que se inicia esclarecendo o que o Poder Constituinte.

- Poder Constituinte

O Poder Constituinte a fora de se constituir algo. Quando nos

referimos a ele na rea do Direito, estamos falando do poder de se
formular ou atualizar uma Constituio, que o documento que cria
e organiza o Estado. Este, por sua vez, uma pessoa poltica
abstrata formada pelo povo de um determinado territrio, que
decide se unir de forma organizada para atingir um determinado fim
ou bem comum.
Assim, conclumos, primeiramente, que quem tem o poder de

constituir um Estado o povo. E ele quem tem a titularidade do

poder de elaborar a Constituio que reger o Estado por ele
formado.
Mas nem todos os cidados exercem essa titularidade. Quem
elabora, realmente, a Constituio uma Assembleia Nacional
Constituinte, eleita pelo povo com o fim nico de escrever o texto.
So os primeiros representantes do povo. Nos regimes autoritrios,
no entanto, o prprio governante ou os detentores do poder
escrevem a Carta Constitucional e a outorgam sociedade, no
havendo um colegiado eleito para tanto.
Quando nos referimos ao Poder Constituinte que elabora a
Constituio estamos falando do Poder Constituinte Originrio, pois
ele d origem a um novo Estado, criando uma nova ordem jurdica.

- Poder Constituinte Originrio

Seja nos momentos em que o texto constitucional vigente no mais
condiz com as realidades sociais, seja nas horas em que a sociedade
clama por mudanas mais profundas, o Poder Constituinte Originrio
rompe com a ordem anterior e inaugura uma nova.

O Poder Constituinte Originrio

possui algumas peculiaridades:
a) inicial e autnomo, na medida
em que a nova constituio ser
estruturada livremente, de acordo
com os anseios de quem exerce
este poder;
b) ilimitado juridicamente, pois
no precisa respeitar os limites
traados pelo direito anterior;
c) um poder de fato e um poder
poltico, ao se identificar como
verdadeira fora social, na qual a
ordem jurdica passa a existir a
partir de sua manifestao.
Apesar de o Poder Constituinte Originrio ser autnomo, a corrente
jusnaturalista defende que h alguns direitos naturais que so
indissociveis do homem e, mesmo o onipotente Poder

Constituinte Originrio, no poderia suprimi-los. Na verdade,

preciso que os representantes escolhidos pelo povo para elaborar a
nova Carta Constitucional se faam identificar com os desejos dos
representados, pois somente assim se materializa o legtimo
exerccio do Poder Constituinte Originrio.

Quem tenta romper a ordem

constitucional para instaurar outra e no
obtm a adeso dos cidados, no
exerce poder constituinte originrio, mas
age como rebelde criminoso.
Gilmar Ferreira Mendes
Caso voc, estudante, tenha interesse em se aprofundar na compreenso do contexto
social vigente poca da criao do texto constitucional de 1988, sugerimos a leitura
do artigo do Professor Perissinotto (2010), disponvel na Biblioteca deste curso, em
'Textos complementares'.

- Poderes Constituintes derivados

Elaborada a Constituio, o Poder Constituinte Originrio sai de cena
e entram os outros poderes institudos por ele, que estaro
presentes durante o perodo em que vigorar o novo texto.
Existem trs poderes constituintes que so derivados do originrio:

Poder Constituinte
derivado

Poder Constituinte
derivado

reformador;

recorrente; e

Poder Constituinte
derivado
revisor.

A seguir, passaremos ao estudo de cada um deles, que possuem, em

comum, a caracterstica de estarem limitados e condicionados aos
parmetros colocados pelo Poder Constituinte Originrio.

- Poder Reformador

O Poder Constituinte Derivado de Reforma ou Reformador

aquele responsvel por modificar a Constituio, por meio de um
procedimento especfico, determinado pelo originrio, sem que seja
necessrio abandonar o texto vigente e convocar uma nova
Assembleia Nacional Constituinte. O cotidiano da sociedade faz com
que ela reveja alguns pontos da Constituio e deseje alter-los,
aperfeioando a regulamentao de determinada matria.
O Poder reformador ocorre por meio das Emendas Constitucionais,
reguladas no art. 60 da CF/88. A Constituio coloca alguns limites
para seu exerccio. H limitaes expressas, como a necessidade de
qurum qualificado de 3/5 e votao em dois turnos, em cada Casa
do Congresso, assim como iniciativa de, pelo menos, um tero dos
membros da Cmara dos Deputados ou do Senado Federal. Outra
limitao expressa refere-se s matrias que no podem ser objeto
de modificao, as chamadas clusulas ptreas, que esto no 4
do art. 60.

- Artigo 60

Para contextualizarmos, leia o art. 60 em sua ntegra:

Art. 60. A Constituio poder ser emendada mediante proposta:

I - de um tero, no mnimo, dos membros da Cmara dos Deputados ou
do Senado Federal;
II - do Presidente da Repblica;
III - de mais da metade das Assembleias Legislativas das unidades da
Federao, manifestando-se, cada uma delas, pela maioria relativa de
seus membros.
1 A Constituio no poder ser emendada na vigncia de interveno
federal, de estado de defesa ou de estado de stio.
2 A proposta ser discutida e votada em cada Casa do Congresso
Nacional, em dois turnos, considerando-se aprovada se obtiver, em
ambos, trs quintos dos votos dos respectivos membros.
3 A emenda Constituio ser promulgada pelas Mesas da Cmara
dos Deputados e do Senado Federal, com o respectivo nmero de ordem.
4 No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a
abolir:
I - a forma federativa de Estado;
II - o voto direto, secreto, universal e peridico;
III - a separao dos Poderes;
IV - os direitos e garantias individuais.

5 - A matria constante de proposta de emenda rejeitada ou havida

por prejudicada no pode ser objeto de nova proposta na mesma sesso
legislativa.

- Modificar normas constitucionais

H, tambm, limitaes implcitas, como a impossibilidade de se

violar as limitaes expressas ou alterar o titular do poder
constituinte.
Como se v, o Poder Constituinte Originrio enumerou algumas
condies para que a Constituio fosse modificada, demonstrando,
na ocasio em que foi desenvolvida, a preocupao com a
manuteno dos valores democrticos.
Uma questo que se apresenta neste momento a seguinte: o
procedimento para se alterar as normas da constituio o mesmo
para se alterar as normas de uma lei infraconstitucional? A resposta
simples, mas esclarece um ponto interessante para ns.
O constituinte estabeleceu um procedimento mais complexo e difcil
para alterar as normas constitucionais porque pretendeu que a
Constituio fosse mais estvel que as outras normas, no podendo
ser modificada facilmente. Some-se a isso o fato de a Constituio
estar no pice do ordenamento jurdico, servindo de fundamento
para as demais leis.

- Reflexo

Por essa razo, dizemos que nossa Constituio, quanto ao critrio

da estabilidade, classificada como rgida, pois estabelece um maior
grau de dificuldade para mudar as normas constitucionais. No lado
oposto, esto as constituies flexveis, em que no h um processo
legislativo mais rgido para alterar o texto constitucional. Nesse caso,
o mesmo trabalho para se alterar a constituio ou as normas
infraconstitucionais. Dessa maneira, no h hierarquia entre normas
constitucionais e normas legais (infraconstitucionais). Um exemplo
tpico de Constituio flexvel a da Inglaterra.
Para finalizar o estudo do Poder Reformador, cabe refletir sobre uma
instigante questo: possvel reduzir a maioridade penal de 18 anos

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Direito e Garantias Fundamentais

MDULO III DIREITOS E GARANTIAS
FUNDAMENTAIS
MDULO III Direitos e Garantias Fundamentais

Ao final do mdulo, o aluno ser capaz de:

Apresentar e exemplificar os aspectos gerais da Teoria dos Direitos e
Garantias Fundamentais;
Identificar os direitos e garantias do nosso ordenamento e a forma
com que se pode exercit-los e proteg-los.

Unidade 1 Aspectos gerais dos Direitos e Garantias

Fundamentais

Nesta unidade, ser apresentada a Teoria Geral

dos Direitos e Garantias Fundamentais. Noes
como localizao, dimenses, diferenciao dos
direitos e garantias e suas caractersticas so
estudados neste primeiro momento.

- Direitos Fundamentais

Neste Mdulo, estudaremos os Direitos e as Garantias Fundamentais.

Primeiramente, apresentaremos um esboo geral do que vem a ser o
assunto, abordando a localizao dele na Constituio de 1988, as
suas dimenses, a diferena entre direito e garantia fundamental,
bem como suas caractersticas e sua abrangncia.
Nas unidades seguintes, analisaremos alguns direitos e garantias
fundamentais de forma mais detalhada, oferecendo ao aluno alguns
exemplos para compreender melhor este tpico.
Nesse passo, comecemos nosso estudo indagando: onde se
encontram disciplinados os direitos e garantias fundamentais na
Constituio de 1988?
Se formos procurar, veremos que, no Ttulo II, h a previso: Dos
Direitos e Garantias Fundamentais. Seguindo esse Ttulo,
encontraremos as subreas em que o constituinte dividiu os direitos
fundamentais, quais sejam:

Apesar da importncia de todos os tpicos citados acima,

concentraremos nossa ateno nos direitos e garantias individuais,
pois, como j vimos, pertencem originalmente ao Direito
Constitucional. Obviamente, no se excluem do mbito desta
disciplina os demais direitos, que tambm possuem matriz
constitucional, mas que os direitos de nacionalidade, por exemplo,
so tratados com mais profundidade na cadeira do Direito
Internacional Pblico, ao passo que os direitos polticos, assim com os
partidos polticos, no mbito do Direito Eleitoral.

- Direitos e garantias individuais

Dessa forma, os direitos e as garantias individuais so aqueles

declarados no art. 5 da nossa atual Constituio, que composto
por 78 incisos e quatro pargrafos. Sua importncia tamanha que
no possvel haver Emenda Constitucional que vise abolir algum
direito ou garantia individual. Eles compem o grupo das clusulas

ptreas, nos termos do art. 60, 4. Alm dos direitos e garantias

individuais, o dispositivo traz como clusulas ptreas, ou seja,
matrias no sujeitas a Emenda Constitucional, a forma federativa de
Estado, o voto direto, secreto, universal e peridico e a separao dos
Poderes.
Todavia, possvel haver emenda constitucional sobre eles, desde
que a modificao seja para ampliar um determinado direito, por
exemplo, tornar imprescritvel o crime de estupro (hoje, ele
inafianvel).

No transcrevemos o dispositivo completo aqui para no ficar

entediada a leitura. Porm, ela extremamente importante e
remetemos o aluno para o link a seguir em que h o texto
compilado e atualizado da CF/88.
Clique aqui

Mas cabe questionar uma coisa: somente os direitos enumerados no

art. 5 so considerados clusula ptrea? Ou seja, h no texto
constitucional mais algum direito individual que merece essa
proteo?
O STF, julgando a Ao Direta de Inconstitucionalidade 939-7/DF,
decidiu que clusula ptrea a garantia constitucional que veda a
cobrana de tributos no mesmo exerccio financeiro em que
institudo pelo Estado, conforme previsto no art. 150, III, b.
Dessa maneira, a cpula do Judicirio demonstrou que pode haver
direitos e garantias individuais espalhados pela Constituio que
merecem a guarida do art. 60, 4. Alis, essa orientao converge
para o que dispe o 2 do art. 5. Veja: os direitos e garantias
expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do
regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados
internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte.

- 1 dimenso dos direitos fundamentais

Outro ponto importante para analisarmos o fato de os direitos

fundamentais no terem aparecido todos de uma vez no
ordenamento jurdico ptrio. Em verdade, isso se aplica a toda a

comunidade internacional, pois cada direito apareceu devido a uma

necessidade especfica da sociedade.
Fala-se, portanto, em dimenses dos direitos fundamentais.
Apesar de os variados tipos de direitos fundamentais terem aparecido
em pocas diferentes, eles coexistem no tempo.
Assim, os direitos fundamentais de 1 dimenso so aqueles que
representam o transcurso do Estado Absolutista para o Estado de
Direito ou Estado da Legalidade, em que todos so iguais perante a
lei e assegura-se a liberdade para todos os indivduos.

Alguns autores criticam

essa
classificao
dos
direitos fundamentais em
dimenses (ou geraes).
Para
mais
detalhes,
clique aqui.

Presentes nas primeiras constituies escritas do sculo XVIII e

frutos, sobretudo, das Revolues Liberais Burguesas da Inglaterra e
da Frana e da Revoluo Americana de 1776 (os direitos
fundamentais de primeira dimenso tambm tm referncia desde a
Carta Magna de 1215), os direitos de primeira dimenso so
exemplificados pelas liberdades pblicas perante o Estado e pelos
direitos civis e polticos (direito de votar e ser votado, sem
privilgios). Sua peculiaridade, assim, a subjetividade, pois se
destina ao indivduo e so oponveis ao Estado.

- 2 dimenso dos direitos fundamentais

A 2 dimenso dos direitos fundamentais diz respeito aos direitos

sociais, culturais e econmicos, intimamente ligados ideia de

coletividade. Tem sua raiz nos movimentos sociais originados aps a

Revoluo Industrial do sculo XIX, em especial o cartista, na
Inglaterra, e a Comuna de Paris, na Frana.
No incio do sculo XX, com o fim da Primeira Guerra Mundial, vrias
constituies ao redor do mundo passaram a contemplar os direitos
sociais e deram incio ao Estado Social de Direito, a exemplo da
Constituio do Mxico de 1917 e da Constituio de Weimar
(Alemanha) de 1919.
Esse novo paradigma caracterizado no somente pela nova postura
do Estado em relao sociedade, mas, tambm, pela sua
interveno na economia. Superou-se, dessa maneira, o Estado de
Direito.
No bastava dizer que todos eram iguais perante a lei. Essa igualdade
formal devia dar lugar a uma igualdade material, que tratasse os
iguais de forma igual e os desiguais de forma desigual.
Surge, portanto, o conceito de aes afirmativas, que obriga o
Estado a intervir em determinada situao desequilibrada, a fim de
torn-la mais razovel. Um bom exemplo, no Brasil, a adoo do
sistema de cotas para entrar em Universidades Pblicas, dando
oportunidades a quem se encontrava marginalizado da sociedade.
Muitas crticas so feitas a esse sistema de cotas, mas no se pode
ignorar que ele tenta, no mnimo, contornar uma situao de injustia
social.

- 3 dimenso dos direitos fundamentais

Com o avano da tecnologia e da cincia, bem como em razo de

profundas mudanas ocorridas na sociedade moderna, no decorrer do
sculo XX, passamos a observar o nascimento de uma 3 dimenso
de direitos fundamentais.
Alm das preocupaes com os direitos da coletividade, tivemos que
refletir sobre o futuro de nosso planeta e as aes necessrias para
preserv-lo. Nessa perspectiva, o direito ao meio ambiente
ecologicamente equilibrado foi colocado em pauta, e as Constituies
tiveram que abra-lo.
Os direitos do consumidor tambm se inserem nesse contexto,
principalmente em virtude da formao de uma sociedade de massa
que clama por melhoria na prestao de servios e na oferta de
produtos.

Outro exemplo seria o direito de propriedade, que ganha uma nova

interpretao, sendo irrigado pela ideia de funcionalismo, ou seja, a
propriedade deve cumprir sua funo social, seno correr o risco de
ser desapropriada. V-se que a terceira dimenso de direitos aponta
para a convivncia mais solidria da sociedade, que precisa enxergar
objetivos comuns da espcie.

- 4 e 5 dimenses dos direitos fundamentais

Alguns autores defendem, ainda, a existncia de mais duas

dimenses. A 4 dimenso decorreria da globalizao dos direitos
fundamentais, ao passo que a 5 dimenso englobaria o direito
paz.
Veja o que nos ensina Paulo Bonavides, que sustenta haver 5
dimenses de direitos fundamentais:

ESQUEMA CCLICO DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS

Se existe uma diferena entre os direitos fundamentais em si, haja

vista que uns tratam da liberdade do indivduo, outros de seus

direitos sociais e, ainda, tantos outros sobre princpios de

solidariedade, indaga-se qual a diferena entre direito e garantia
fundamental.
Isto
:
eles
so
a
mesma
coisa?

- Direitos e garantias

Tomando emprestada a lio de Rui Barbosa, famoso intelectual

brasileiro, podemos dizer que os direitos so atributos ou bens
inseridos na constituio, ao passo que as garantias so mecanismos
que asseguram tais direitos. Parafraseando Rui Barbosa, os direitos
so disposies declaratrias, e as garantias so disposies
assecuratrias.
Para exemplificar, podemos citar alguns direitos e a respectiva
garantia, que por vezes pode ser aplicada a mais de um direito:

DIREITO

GARANTIA

livre a locomoo
no territrio nacional
em tempo de paz,
podendo
qualquer
pessoa, nos termos
da lei, nele entrar,
permanecer ou dele
sair com seus bens.
(art. 5, XV)

Conceder-se-
habeas-corpus
sempre que algum
sofrer ou se achar
ameaado de sofrer
violncia ou coao
em sua liberdade de
locomoo,
por
ilegalidade ou abuso
de poder. (art. 5,
LXVIII)

Ningum
ser
considerado culpado
at o trnsito em
julgado de sentena
penal condenatria.
(art. 5, LVII)

Ningum
ser
privado da liberdade
ou de seus bens sem
o devido processo
legal. (garantia do
devido
processo
legal, art. 5, LIV)

Todos tm direito a Conceder-se-

receber dos rgos

pblicos informaes
de
seu
interesse
particular,
ou
de
interesse coletivo ou
geral,
que
sero
prestadas no prazo da
lei, sob pena de
responsabilidade,
ressalvadas
aquelas
cujo
sigilo
seja
imprescindvel

segurana
da
sociedade
e
do
Estado.
(art.
5,
XXXIII)

habeas-data: a) para
assegurar
o
conhecimento
de
informaes
relativas pessoa do
impetrante,
constantes
de
registros ou bancos
de
dados
de
entidades
governamentais ou
de carter pblico.
(...) (art. 5, LXXII,
a)

- Caractersticas

Feita essa diferenciao, cabe discriminar quais so as principais

caractersticas dos direitos e das garantias fundamentais. Com efeito,
eles esto arraigados na histria do ser humano, nascendo e se
transformando com o tempo. Dessa maneira, a primeira marca dos
direitos fundamentais a sua historicidade.
Uma vez que se destinam a todos os seres humanos, indistintamente,
falamos que os direitos fundamentais so tambm dotados de
universalidade.
Isso no quer dizer que eles sejam absolutos. J foi dito na Unidade 1
do Mdulo I que o neoconstitucionalismo ficou marcado pela mudana
na tcnica da interpretao constitucional, apoiando-se na
ponderao de princpios e normas, para resolver uma possvel
coliso de direitos fundamentais. Por essa razo, diz-se que os
direitos fundamentais so relativos e devem ser analisados caso a
caso, para julgar-se qual deve prevalecer.
Ainda, dizemos que eles so irrenunciveis (mesmo que no se
exera um direito fundamental), inalienveis (no possuem valor
econmico, mas apenas existencial ou imaterial) e imprescritveis
(podem ser exercidos a qualquer tempo), alm de terem aplicao
imediata (conforme art. 5, 1).

Concluso da unidade 1

Mas quem faz jus aos direitos e s

enumerados na Constituio de 1988?

garantias

fundamentais

O caput (cabea) do art. 5 nos fala que: Todos so iguais perante

a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos
brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade
do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade, nos termos seguintes:.
Pela expresso literal da norma, parece que somente os brasileiros,
tanto natos quanto naturalizados, e os estrangeiros que residem no
pas, podem invocar a proteo de um direito fundamental. Assim,
um turista a passeio pelo Brasil no poderia impetrar um habeas
corpus, caso ele fosse preso injustamente.
Todavia, o STF vem entendendo que a abrangncia do art. 5 mais
ampla do que prev seu texto. Alm dos estrangeiros que no
residem no pas (por exemplo, estrangeiros no residentes podem
impetrar habeas corpus: HC 63142/RJ), nossa Corte Suprema indica
que tambm as pessoas jurdicas e aptridas (aqueles que no
possuem nacionalidade de qualquer pas) podem fazer uso de alguns
instrumentos fundamentais.
preciso sublinhar que h instrumentos passveis de utilizao
apenas por cidados brasileiros, como o caso da Ao Popular (art.
5, LXXIII: qualquer cidado parte legtima para propor ao
popular que vise a anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou de
entidade de que o Estado participe, moralidade administrativa, ao
meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural, ficando o autor,
salvo comprovada m-f, isento de custas judiciais e do nus da
sucumbncia).
Finalizando esta introduo aos direitos e garantias fundamentais,
cumpre lembrar que, na sociedade atual, no apenas os direitos
devem ser colocados em evidncia. Tambm os deveres fundamentais
cumprem um papel essencial na efetivao de um Estado
Democrtico, pois muitas vezes o direito de um indivduo est
condicionado ao cumprimento do dever de outro.
Alguns exemplos: o Estado precisa atuar de maneira diligente para
que as pessoas possam usufruir o direito fundamental sade; o
indivduo do sexo masculino tem o dever de se apresentar ao servio

militar obrigatrio (art. 143); os proprietrios devem exercer o direito

de propriedade de maneira que ela cumpra sua funo social.

Unidade 2 Exemplos de direitos e garantias

individuais no cotidiano Parte 1
Nesta unidade (e na seguinte) sero
enumerados os principais exemplos de direitos
e garantias fundamentais. Isso far com que o
aluno consiga vislumbrar como a teoria
aprendida na Unidade 1 acontece na prtica.

- Direitos bsicos
Nesta parte, daremos alguns exemplos de direitos e garantias
individuais que esto presentes em nosso diploma constitucional.
Para efeitos didticos, a norma que diz respeito a um determinado
direito ou garantia ser transcrita e sero feitos alguns comentrios,
oferecendo exemplos do nosso cotidiano.
Dessa maneira, observe o que dispe o art. 5 da Constituio
Federal:

Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem

distino de
qualquer natureza, garantindo-se aos
brasileiros e aos estrangeiros residentes
no Pas a inviolabilidade do direito
vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade, nos termos
seguintes:

Neste dispositivo, destacamos os direitos bsicos colocados

pelo constituinte:

1) igualdade perante a lei;

2) direito vida;
3) direito liberdade;
4) direito segurana; e
5) direito propriedade.

Quando lemos o art. 5 por inteiro, percebemos que muito das

garantias e dos direitos colocados nos incisos so desdobramentos
dos direitos acima destacados. Eles funcionam, assim, como
clusulas gerais ou conceitos abertos, a serem preenchidos pelo
intrprete no caso concreto, ou pelo legislador infraconstitucional, no
momento de elaborar uma lei.
Nessa perspectiva, vamos ver o que significa o direito vida, que se
eleva em importncia perante os demais simplesmente porque, sem
vida, no h que se falar em direito individual a ser protegido.

- Direito vida

Direito vida
O direito vida um direito de primeira dimenso e pode ser
entendido sob dois aspectos: o direito de permanecer com vida, isto
, no ser morto, e o direito de ter uma vida digna. No primeiro caso,
observamos que nosso ordenamento jurdico vedou a instituio da
pena de morte, nos termos do art. 5, XLVII, veja:

Art. 5, XLVII - no haver penas:

a) de morte, salvo em caso de guerra declarada, nos termos do art.
84, XIX;
(...)

Como se sabe, essa garantia clusula ptrea e nem por Emenda

Constitucional possvel condenar algum pena de morte, salvo se
estivermos em guerra. Saliente-se que, mesmo havendo a ruptura da
ordem constitucional, por meio de um Poder Constituinte Originrio
que revogue a nossa atual constituio, a pena de morte no poder
ser inserida no futuro ordenamento. Isso porque o pensamento
jurdico moderno entende que haveria um retrocesso social muito
grande, impedindo tal conduta.
Mas se no h pena de morte, como lidar com a situao do aborto
de fetos que no possuem crebro? Esse tema foi tratado na ADPF n
54. Essa ao tem por objeto discutir se o aborto de fetos
anencfalos compatvel com nossa ordem constitucional, j que
esta assegura o direito vida, em sua maior abrangncia, e o Cdigo
Penal no aborda a matria.
O STF, por 8 a 2, decidiu que no crime o aborto de fetos sem
crebro, pois, segundo eles, a vida comea com a existncia de
crebro e, por isso, no justificaria manter uma gravidez de risco
para dar luz um beb que ter alguns minutos de sobrevida. Alm
disso, essa orientao condiz com a legislao nacional sobre
transplantes de rgos, que prev a possibilidade do transplante,
desde que haja morte enceflica (art. 3, da Lei 9.434/1997).

Clique aqui e veja a notcia veiculada no G1, sobre

essa deciso do STF.

- Questes sobre o direito vida

Um beb anencfalo geralmente

cego, surdo, inconsciente e incapaz
de sentir dor. Apesar de que alguns
indivduos com anencefalia possam
viver por minutos, a falta de um
crebro descarta completamente
qualquer possibilidade de haver
conscincia. [...] Impedir a
interrupo da gravidez sob ameaa
penal equivale tortura.
Luiz Fux, ministro do STF

Se o aborto do anencfalo possvel claro, com a conivncia da

gestante , como fica a situao dos pacientes em estgio terminal
ou vegetativo? Nesses casos, seria autorizada a eutansia (do grego
eu: boa + tanatos: morte)?
Apesar de ainda no haver nenhuma deciso no sentido de autorizar
o desligamento dos aparelhos de pacientes nessa situao, cresce a
corrente que defende o uso da eutansia como meio para interromper
o sofrimento tanto da famlia quanto da pessoa em estado vegetativo.
Vamos aguardar novas decises sobre o tema.
Ainda no que se refere ao direito vida como forma de permanecer
vivo, o STF julgou importante caso, no ano de 2008, sobre a pesquisa
com clulas-tronco a partir de embries congelados.
Ponderando entre a proteo vida e a liberao da pesquisa
cientfica, o Tribunal decidiu que a pesquisa com clulas-tronco
obtidas em embries congelados, da forma como dispe o art. 5 da
Lei 11.105/2005, no ofende o direito vida. Na verdade, ele o
protege ainda mais, ao permitir que novos estudos sejam realizados
para a melhoria da qualidade de vida de pessoas portadoras de
doenas como o Mal de Parkinson.

Clique aqui

e veja como votaram os Ministros

do STF.

- Lei de Biossegurana

Observe o dispositivo da Lei de Biossegurana. Ele restringe a

pesquisa somente aos embries considerados inviveis, alm de
estabelecer outra srie de condicionantes. Isso fulmina o argumento
contrrio, que sustentava estarem indivduos em potencial sendo
descartados em prol de pesquisas ainda incertas:
Art. 5 permitida, para fins de pesquisa e
terapia, a utilizao de clulas-tronco
embrionrias obtidas de embries humanos
produzidos por fertilizao in vitro e no
utilizados no respectivo procedimento,
atendidas as seguintes condies:
I sejam embries inviveis; ou
II sejam embries congelados h 3
(trs) anos ou mais, na data da
publicao desta Lei, ou que, j
congelados na data da publicao desta
Lei, depois de completarem 3 (trs)
anos, contados a partir da data de
congelamento.
1 Em qualquer caso, necessrio
o consentimento dos genitores.
2 Instituies de pesquisa e servios
de sade que realizem pesquisa ou
terapia com clulas-tronco embrionrias
humanas devero submeter seus
projetos apreciao e aprovao dos
respectivos comits de tica em
pesquisa.
3 vedada a comercializao do
material biolgico a que se refere este
artigo e sua prtica implica o crime
tipificado no art. 15 da Lei n 9.434, de 4
de fevereiro de 1997.

Em relao ao segundo desdobramento do direito vida, a dignidade

da pessoa humana, fundamento da Repblica Federativa do Brasil
(art. 1, III) e princpio-matriz dos direitos fundamentais, assegura
que todo indivduo deve existir de forma digna.

- Dignidade da pessoa humana

Para isso, a Constituio vedou, por exemplo, que houvesse penas de

carter perptuo, de trabalhos forados, de banimento e penas cruis
(art. 5, XLVII). Paralelamente, no art. 3, estabeleceu, como
objetivos da Repblica, construir uma sociedade livre, justa e
solidria; erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as
desigualdades sociais e regionais; promover o bem de todos, sem
preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras
formas de discriminao.
No mesmo sentido, proibiu a tortura e o tratamento desumano ou
degradante (art. 5, III), rompendo profundamente com a ordem
histrica anterior, que utilizou, secretamente, a tortura para obter
informaes ou confisses.
Recentemente, o Supremo decidiu no ser objeto de reviso
constitucional a Lei da Anistia (Lei 6.683/1979), que perdoou os
policiais e os militares acusados de praticar crimes de tortura durante
o regime militar. A Corte defendeu que a norma foi uma deciso
poltica assumida num determinado momento histrico e deve ser
interpretada segundo os ditames de tal momento.

- Direito de ter uma vida digna

Outro ponto interessante sobre o tema do

digna diz respeito ao uso de algemas pelos
dignidade da pessoa humana? Novamente,
Federal entendeu que o uso de algemas,

direito de ter uma vida

policiais. Ele ofenderia a
nosso Supremo Tribunal
desde que se justifique

diante de uma situao excepcional, no arbitrrio e no ofende a

honra do algemado.

Nesse sentido, a cpula de nosso Judicirio editou, em 2008, a

Smula Vinculante n 11, que deve ser cumprida pela Administrao
Pblica. Leia seu inteiro teor:

SV n 11: S lcito o uso de algemas em caso de

resistncia e de fundado receio de fuga ou de
perigo integridade fsica prpria ou alheia, por
parte do preso ou de terceiros, justificada a
excepcionalidade por escrito, sob pena de
responsabilidade disciplinar civil e penal do agente
ou da autoridade e de nulidade da priso ou do ato
processual a que se refere, sem prejuzo da
responsabilidade civil do Estado.

Feitas essas consideraes com relao vida, passemos ao direito

liberdade, tambm de primeira dimenso e que compe nosso
segundo bloco de direitos fundamentais.

- Direito liberdade

Direito liberdade

.
A expresso direito liberdade, contida no comando do art. 5,
genrica e abrange a liberdade em suas variadas formas. Assim,
teremos, por exemplo, a liberdade de manifestao do pensamento, a
liberdade de conscincia e de crena religiosa, a livre expresso da
atividade intelectual, artstica, cientfica e de comunicao,
independentemente de censura, e a liberdade de exerccio de
profisso, desde que atendidas as qualificaes necessrias
estabelecidas em lei. Examinemos algumas dessas liberdades.

Liberdade de manifestao de pensamento (art. 5, IV e V)

Os mencionados incisos dizem o seguinte sobre esse direito:

Art. 5. (...)
IV livre a manifestao do pensamento,
sendo vedado o anonimato;
V assegurado o direito de resposta,
proporcional ao agravo, alm da indenizao
por dano material, moral ou imagem.

A norma assegura o direito liberdade de o indivduo manifestar seu

pensamento, vedando que ele o faa de forma annima. No entanto,
em seguida, ressalva que, se houver algum dano, este dever ser
reparado, alm de oferecida a oportunidade de resposta.
Um caso clebre de direito de resposta foi o do ex-governador do Rio
de Janeiro, Leonel Brizola, que obrigou a TV Globo, por meio do
jornalista Cid Moreira, a se retratar em relao s matrias veiculadas
sobre ele. Assista ao vdeo da reportagem:

- Liberdade de crena religiosa

Liberdade de crena religiosa (art. 5, VI e VIII)
.
O direito liberdade de conscincia e crena religiosa est assim
disciplinado:

Art. 5 (...)
VI inviolvel a liberdade de
conscincia e de crena, sendo
assegurado o livre exerccio dos cultos
religiosos e garantida, na forma da lei, a
proteo aos locais de culto e a suas
liturgias;
VIII ningum ser privado de direitos
por motivo de crena religiosa ou de
convico filosfica ou poltica, salvo se
as invocar para eximir-se de obrigao
legal a todos imposta e recusar-se a
cumprir prestao alternativa, fixada em
lei.

Conforme vimos no estudo da histria de nossas constituies, o

Brasil um pas laico, leigo ou no confessional. Ou seja, no
adotamos, oficialmente, nenhuma crena religiosa. Ao lado disso,
conferimos o direito de liberdade religiosa, desde que este no sirva
para o indivduo se isentar de alguma obrigao legalmente imposta,
como, por exemplo, o servio militar.

Porm, uma crena religiosa pode impedir que certa pessoa seja
salva por outra, em caso de risco de morte?
Exemplificando: se um indivduo Testemunha de Jeov e necessita
de transfuso de sangue, mas ele no concorda por fundamento
religioso, o mdico deve realizar o procedimento de qualquer maneira
ou respeitar a crena do paciente e deix-lo morrer?
O confronto entre o direito vida e o direito crena religiosa
decidido em favor daquele, pois a vida se mostra como o bem mais
importante do ser humano e no se pode punir o mdico que cumpriu
com seus deveres ticos profissionais.
Mesmo assim, caso o paciente demonstre de forma inequvoca que
prefere falecer a receber a transfuso, isso deve ser feito por escrito,
mediante termo de Livre Consentimento Informado, conforme
determinao do Conselho Federal de Medicina (CFM).

Estado laico

E se a crena religiosa for usada como fundamento para cura de

doenas? O tema ainda novo e no chegou a ser decidido pelos
Tribunais Superiores. No entanto, o Cdigo Penal criminaliza a
conduta do curandeirismo. Observe:

Art. 284 - Exercer o curandeirismo:

I - prescrevendo, ministrando ou aplicando, habitualmente, qualquer
substncia;
II - usando gestos, palavras ou qualquer outro meio;
III - fazendo diagnsticos:
Pena - deteno, de seis meses a dois anos.
Pargrafo nico - Se o crime praticado mediante remunerao, o
agente fica tambm sujeito multa.

Todavia, se a cura prometida advm de crena religiosa, no se pode

punir o indivduo, pois, dessa maneira, estaria cerceando seu direito
liberdade religiosa. Isso, porm, deve ser decidido no caso concreto.

Mais alguns exemplos podem

ser dados sobre a condio de
estado laico do Brasil:

a matrcula no ensino
religioso facultativa nas
escolas pblicas, conforme o
art. 210, 1, da CF;

o casamento religioso tem

efeitos civis (art. 226, 2);
e

Em um assunto polemizado
na mdia, os crucifixos nas
reparties pblicas foram
considerados smbolos

culturais e no religiosos.

Sobre esse ltimo ponto, no entanto, h muita divergncia, sendo

que algumas pessoas determinaram a retirada desses smbolos da
repartio pblica, como foi o caso do Presidente do Tribunal de
Justia do Rio de Janeiro.

Clique no link abaixo e veja a

reportagem sobre este fato
curioso

http://www.conjur.com.br/2
009-fev-03/luiz-zveiter-tomaposse-tj-rio-manda-retirarcrucifixos-cort

Liberdade de exerccio de qualquer ofcio, trabalho ou profisso

Liberdade de exerccio de qualquer ofcio, trabalho ou profisso, nos

limites da lei (art. 5, XIII)

Um dos fundamentos do nosso Estado o dos valores sociais do

trabalho e da livre iniciativa (art. 1, IV), sendo que no art. 5 o
constituinte assegura que livre o exerccio de qualquer trabalho,

ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei

estabelecer.
Dessa forma, caso no haja nenhuma determinao legal para se
exercer uma atividade, qualquer um est habilitado a realiz-la. Ao
contrrio, se a lei assim o exigir, somente as pessoas que cumprirem
os requisitos legais estaro aptas para o trabalho.
o que acontece, por exemplo, com os advogados. No basta ser
bacharel em Direito, preciso ser aprovado no Exame da Ordem dos
Advogados do Brasil (OAB) para exercer a advocacia.

O mesmo no se repete, no entanto, com os jornalistas. O STF, em

2009, derrubou a exigncia de diploma para que o indivduo pudesse
atuar na rea. Em resposta a essa deciso, foi proposta uma Emenda
Constituio (PEC 33/2009) para estabelecer que o exerccio da
profisso de jornalista seja privativo do portador de diploma de curso
superior de comunicao social, com habilitao em jornalismo,
expedido por curso reconhecido pelo Ministrio da Educao. Caso
seja aprovada, quem quiser atuar na rea de jornalismo ter que
possuir
diploma
de
curso
superior
especfico.

Liberdade de locomoo e liberdade de expresso

Liberdade de locomoo e liberdade de expresso de atividade
intelectual ou artstica (art. 5, IX e XV)
Com a instaurao do Estado Democrtico de Direito, aps a
Constituio Federal de 1988, a liberdade de expresso intelectual
voltou a ganhar prestgio, no sofrendo mais censura por parte do
Governo.

De outro lado, a liberdade de locomoo ganhou importante

instrumento de garantia que havia sido expurgado do ordenamento
anterior, o habeas corpus.
Leia os dispositivos que tratam da matria:

Art. 5 (...)
IX livre a expresso da atividade
intelectual, artstica, cientfica e de
comunicao, independentemente de
censura ou licena;
XIII livre o exerccio de qualquer
trabalho, ofcio ou profisso, atendidas
as qualificaes profissionais que a lei
estabelecer;
LXVIII conceder-se- habeascorpus sempre que algum sofrer ou
se achar ameaado de sofrer violncia
ou coao em sua liberdade de
locomoo, por ilegalidade ou abuso de
poder;

Finalizando esta unidade, vamos abordar o princpio da legalidade,

que uma garantia do cidado em face do Estado, desde os tempos
da transio do Estado Absolutista para o Estado de Direito.

Princpio da Legalidade e concluso da unidade 2

Princpio da Legalidade (art. 5, II)
O princpio da legalidade tem um significado para o particular e outro
para o Estado. Sob o ponto de vista do indivduo, significa que ele
pode fazer tudo o que a lei no probe, ou seja, tudo permitido,
desde que no haja uma proibio legal.

J para o Estado, a legalidade tem outro sentido. Neste caso, vige a

legalidade estrita, isto , o Estado s poder fazer aquilo que a lei
permitir. No h espao para permisso, se no houver uma lei que a
confirme. Existem apenas algumas excees, como o caso da
decretao de estado de stio e do estado de defesa, em que o
princpio da legalidade estatal sofre uma diminuio.
Por exemplo, o Estado no poder punir algum por um ato criminoso
se no existir uma lei anterior que defina aquele ato como crime (art.
5, XXXIX: no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena
sem prvia cominao legal). Esse dispositivo contm o princpio da
anterioridade da lei penal.
Da mesma forma, o Poder Pblico no poder condenar uma pessoa
por uma lei posterior ao fato criminoso. Todavia, se a lei posterior for
mais benfica, ela poder ser usada pelo ru para diminuir sua pena
ou mesmo absolv-lo (art. 5: a lei penal no retroagir, salvo para
beneficiar o ru). Est estampado, aqui, o princpio da
irretroatividade da lei penal, com a ressalva de que possvel a
retroatividade da lei penal que melhore a situao do indivduo.
Um bom exemplo sobre isso veio em 2006, com a nova Lei de Drogas
(11.343/2006), que no mais previu a pena de priso para o usurio
de drogas. Essa situao melhorou bastante a condio de rus
presos, possibilitando a reviso da condenao.

Unidade 3 Exemplos de direitos e garantias

individuais no cotidiano Parte 2
Nesta unidade sero enumerados os
principais exemplos de direitos e garantias
fundamentais. Isso far com que o aluno
consiga vislumbrar como a teoria aprendida
na Unidade 1 acontece na prtica.

- Direito igualdade
Analisaremos, agora, outro bloco de direitos e garantias individuais.
Comecemos pelo direito igualdade.

Direito igualdade

O direito igualdade (ou princpio da igualdade) surge, na sociedade

moderna, com a queda do Antigo Regime. Esse princpio acaba com
os privilgios da nobreza e do clero e coloca todos em p de
igualdade diante da lei. um direito, portanto, de primeira
dimenso.
Mas sabemos que a igualdade inaugurada pelo Estado de Direito do
sculo XVIII uma igualdade formal, porque no leva em
considerao inmeros aspectos sociais que influem no usufruto
dessa paridade.
Conforme estudamos em unidades passadas, os movimentos sociais
do final do sculo XIX e do incio do sculo XX do incio a um novo
tipo de Estado, mais compromissado com as causas sociais. o
Estado Social de Direito, que traz a ideia de igualdade material.
O que a igualdade material?
Em resumo, tratar de forma igual todos aqueles que esto no
mesmo padro econmico, social, cultural etc. E, por outro lado,
tratar desigualmente aqueles que esto em situaes diferentes.
Pegando emprestada lio de Rui Barbosa, a igualdade material :
tratar igualmente os iguais e desigualmente os desiguais, na medida
de sua desigualdade.

- Igualdade material

Onde podemos observar a execuo da igualdade material nos dias

atuais?
Exemplos podem ser encontrados em nosso dia a dia. Alguns
pretendem corrigir uma distoro histrica, ofertando oportunidades
para quem nunca as teria, como o caso das cotas nas universidades
pblicas para negros.
Em outras situaes, o Estado, por meio de aes afirmativas,
pretende atingir o imaginrio da sociedade, fazendo com que haja
mudana de pensamento e superao de preconceitos. Nesse sentido,
a nomeao de Joaquim Barbosa e Ellen Gracie para Ministros do STF
enche-se de sentido, pois aquele foi o primeiro negro a integrar a
cpula do Judicirio, e esta, a primeira mulher.

Alm desses casos, a prpria Constituio se encarregou de promover

o reequilbrio, ora punindo uma situao discriminatria, ora
assegurando direito mais amplo para determinada parte.
o que acontece, por exemplo, com o racismo, que considerado
crime inafianvel e imprescritvel (art. 5, XLII a prtica do
racismo constitui crime inafianvel e imprescritvel, sujeito pena
de recluso, nos termos da lei). Ou, ento, com a licenamaternidade, que de 120 dias, contra 5 dias da licenapaternidade, mesmo homens e mulheres sendo iguais em direitos e
obrigaes. Isso se justifica, claramente, pelo fato de a mulher, por
fora da concepo, estar numa situao totalmente diferente da do
homem.
A Constituio rica em exemplos que traduzem a igualdade
material. Convidamos o aluno a buscar mais alguns em seu texto.

A ttulo de exemplos:

art. 3, I, III E IV;

art. 4, VIII;
art. 5, XXXVII, XLI, XLII;
art. 7, XX, XXX, XXXI, XXXII,
XXXIV, dentre outros.
Ver mais em LENZA, Pedro.
Direito Constitucional
Esquematizado, p.875-6.

- Direito segurana
O direito segurana pode ser lido em vrios incisos do art. 5. Um
dos principais deles a inviolabilidade da casa do indivduo. Veja o
que diz a norma:

Art. 5 ()
XI a casa asilo inviolvel do
indivduo, ningum nela podendo
penetrar sem consentimento do
morador, salvo em caso de flagrante
delito ou desastre, ou para prestar
socorro, ou, durante o dia, por
determinao judicial;

A regra, portanto, que ningum pode entrar na casa de uma

pessoa. No entanto, nos casos de flagrante delito, de desastre ou
para prestar socorro, a entrada autorizada. Nos demais casos,
somente mediante ordem judicial e durante o dia.
Primeira pergunta: o que se entende por durante o dia?

Para o STF, o dia o perodo que vai da aurora (nascer do sol) at o

crepsculo (pr do sol), podendo coincidir com o lapso temporal de 6
da manh s 18 horas.
E casa? somente a residncia da pessoa ou abrange mais algum
lugar?
Nosso Judicirio vem entendendo que o termo casa mais amplo
do que a ideia de residncia. Dentre outros lugares, alcana quartos
de hotel, escritrio do advogado e consultrio de profissionais
liberais.

- Direito intimidade
Outros incisos tratam, ainda que de forma indireta, do direito
segurana. O direito intimidade est no inciso X. Veja:

Art. 5. ()
X so inviolveis a intimidade, a
vida privada, a honra e a imagem das
pessoas, assegurado o direito a
indenizao pelo dano material ou
moral decorrente de sua violao;

Lembremos que uma das caractersticas dos direitos fundamentais

a universalidade, pois se destinam a todos os indivduos.
Alm do direito intimidade, o sigilo de correspondncias e
comunicaes telefnicas tambm direito fundamental e se
apresenta como mais uma face do direito segurana. Leia o
dispositivo:

Art. 5. ()

XII inviolvel o sigilo da

correspondncia e das comunicaes
telegrficas, de dados e das
comunicaes telefnicas, salvo, no
ltimo caso, por ordem judicial, nas
hipteses e na forma que a lei
estabelecer para fins de investigao
criminal ou instruo processual penal;

- Direito propriedade

Direito propriedade (art. 5, XXII a XXVI)

.
O direito propriedade ganha importncia com o surgimento da
burguesia e se estabelece, de uma vez por todas, com o surgimento
do capitalismo, sobretudo no sculo XIX.
Num primeiro momento, tal direito era visto de forma absoluta,
possibilitando ao proprietrio usar sua propriedade como bem lhe
conviesse. Com as mudanas da sociedade, o uso arbitrrio desse
direito cedeu espao a outro, mais solidrio e objetivo.
Nesse passo, foi incorporada aos ordenamentos jurdicos
internacionais e, especialmente, no ordenamento nacional, a
chamada funo social da propriedade. Isto : o direito de
propriedade s legitimamente exercido se atender a sua funo
social. E ele atende a sua funo social, por exemplo, quando
produtivo, no caso de imveis rurais, ou usado para moradia, no
caso de imveis urbanos.
Assim, o direito de propriedade no absoluto. Ele encontra algumas
limitaes em nosso sistema jurdico, dentre as quais o atendimento
a sua funo social. Existem outras limitaes estampadas na
Constituio, como a desapropriao e o uso para abrigar famlias,
em se tratando de iminente perigo pblico. Atente-se para os incisos
que cuidam da matria:

Art. 5. ()
XXII garantido o direito de
propriedade;
XXIII a propriedade atender a sua
funo social;
XXIV a lei estabelecer o procedimento
para desapropriao por necessidade ou
utilidade pblica, ou por interesse social,
mediante justa e prvia indenizao em
dinheiro, ressalvados os casos previstos
nesta Constituio;
XXV no caso de iminente perigo pblico,
a autoridade competente poder usar de
propriedade particular, assegurada ao
proprietrio indenizao ulterior, se
houver dano;
XXVI a pequena propriedade rural,
assim definida em lei, desde que
trabalhada pela famlia, no ser objeto
de penhora para pagamento de dbitos
decorrentes de sua atividade produtiva,
dispondo a lei sobre os meios de financiar
o seu desenvolvimento.

- Direito ao silncio (art. 5, LXIII)

A Constituio assegura o direito ao silncio para o preso (em sentido
amplo, pois investigados tambm fazem jus a ele). Esse direito
decorre da mxima nemo tenetur se detegere, que, literalmente,
significa: ningum obrigado a se descobrir. Por ele, veda-se a
autoincriminao, e a CF/88 o estabeleceu da seguinte maneira:

Art. 5. (...)
LXIII o preso ser informado de
seus direitos, entre os quais o de
permanecer calado, sendo-lhe
assegurada a assistncia da famlia e
de advogado;.

Temos presenciado, quase que diariamente, o uso desse direito em

Comisses Parlamentares de Inqurito (CPIs). Por ter o direito ao
silncio, o investigado nada fala, contribuindo pouco para as
investigaes. Por mais que o direito fundamental ao silncio deva ser
preservado, necessrio ponderar se ele vem cumprindo sua funo
perante a sociedade.
Clique no link abaixo e veja a
reportagem sobre Carlinhos Cachoeira e
o uso exarcebado de seu direito ao seu
silncio.
Clique aqui

Na mesma linha de garantia, a Constituio adota o princpio da

presuno de inocncia ou da no culpabilidade. Segundo este
direito, ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado
de sentena penal condenatria (art. 5, LVII), isto , at que no
haja mais recurso da ltima deciso.

Tambm aqui, alertamos o estudante para o fato de que nosso

ordenamento penal conhecido pela multiplicidade de recursos, e,
para as pessoas que possuem bom advogado, um processo criminal
pode no acabar nunca. Dessa maneira, preciso efetivar outra
garantia fundamental, a da razovel durao dos processos, conforme
inciso LXXVIII do art. 5, para evitar a impunidade.

Vdeo 1/2

Vdeo 2/2

- Remdios constitucionais
Encerrando nosso curso, no poderamos deixar de dar uma palavra
sobre os denominados remdios constitucionais. Na realidade, eles
so espcies de garantias individuais, cujo objetivo assegurar a
efetivao de um direito, como j foi abordado neste curso.
Apresentamos, a seguir, um quadro esquemtico para que o aluno
consiga visualizar os remdios constitucionais positivados no art. 5:
Remdio
Constitucion
al

Habeas
corpus

Mandado de
segurana
individual

Fundamento
Constitucional

Exemplo de
aplicao

art. 5, LXVIII
conceder-se-
habeas-corpus
sempre
que
algum sofrer
ou se achar
ameaado de
sofrer violncia
ou coao em
sua liberdade
de locomoo,
por ilegalidade
ou abuso de
poder

Priso por fato

que no
considerado
crime,
por
exemplo,
ingerir bebida
alcolica em
pblico.

art. 5, LXIX
conceder-se-
mandado
de
segurana para

Todo
candidato
aprovado em
concurso

(o coletivo
segue a
mesma linha,
cujos
legitimados
so os do
inciso LXX)

Mandado de
injuno

Habeas data

proteger direito
lquido e certo,
no amparado
por
habeascorpus
ou
habeas-data,
quando
o
responsvel
pela ilegalidade
ou abuso de
poder
for
autoridade
pblica
ou
agente
de
pessoa jurdica
no exerccio de
atribuies do
Poder Pblico

pblico,
dentro
do
nmero
de
vagas,
tem
direito lquido
e
certo

nomeao,
possibilitando
o
uso
de
Mandado de
Segurana no
caso de o
Poder Pblico
recusar-se
a
nomear.

art. 5, LXXI
conceder-se-
mandado
de
injuno
sempre que a
falta de norma
regulamentador
a torne invivel
o exerccio dos
direitos
e
liberdades
constitucionais
e
das
prerrogativas
inerentes

nacionalidade,
soberania e
cidadania

Direito
de
greve
dos
servidores
pblicos:
ainda no h
lei
regulamentand
o a matria. O
STF decidiu,
no Mandado
de
Injuno
20/DF, que se
aplicam
as
regras do setor
privado.

art. 5, LXXII
conceder-se-
habeas-data:
a)
para
assegurar
o
conhecimento
de informaes
relativas

pessoa
do

Quando
um
indivduo
precisa saber o
que consta, em
relao sua
pessoa,
no
banco
de
dados
de
registros
pblicos.
O

impetrante,
constantes de
registros
ou
bancos
de
dados
de
entidades
governamentai
s ou de carter
pblico;
b)
para
a
retificao de
dados, quando
no se prefira
faz-lo
por
processo
sigiloso,
judicial
ou
administrativo

Ao popular

art. 5, LXXIII

qualquer
cidado parte
legtima para
propor
ao
popular
que
vise a anular
ato lesivo ao
patrimnio
pblico ou de
entidade de que
o
Estado
participe,

moralidade
administrativa,
ao
meio
ambiente e ao
patrimnio
histrico
e
cultural,
ficando o autor,
salvo
comprovada
m-f, isento
de
custas
judiciais e do
nus
da
sucumbncia

simples desejo
de
obter
informaes
suficiente para
a impetrao
do
habeas
data.

Se o prefeito
de uma cidade
contrata
empresa sem o
devido
processo
licitatrio, ou
ento emprega
parentes em
seu gabinete,
possvel
o
cidado
ingressar com
ao popular
para discutir a
questo.

Perpassando a problemtica da efetivao dos 'Direitos Individuais' e

'Direitos Sociais' apontados na 'Constituio Cidad', sugerimos o
texto 'A Constituio de 1988 e a nova ordem social', do Professor
Walfrido Vianna Vital da Silva, disponvel na Biblioteca deste curso,
em 'Textos complementares'.

Concluso do Mdulo III

Vimos neste Mdulo alguns exemplos de como os direitos e deveres
fundamentais, bem como os chamados "remdios" ou garantias
constitucionais", contemplados pelo artigo 5 da Carta Magna de
1988, tambm chamada de "Constituio Cidad", vm sendo
efetivados desde a sua promulgao. "Tratar igualmente os iguais e
desigualmente os desiguais, na medida de sua desigualdade"(Rui
Barbosa), ou seja, realizar a igualdade material de todos perante a lei
torna-se o pressuposto jurdico em torno ao qual o atual Estado
democrtico de direito organiza-se, objetivando construir uma
sociedade livre, justa e solidria; erradicar a pobreza e a
marginalizao e reduzir as desigualdades sociais e regionais;
garantir o desenvolvimento nacional; e promover o bem de todos,
sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras
formas de discriminao.

Exerccios de Fixao - Mdulo III

Parabns! Voc chegou ao final do Mdulo III de estudo do curso
Introduo ao Direito Constitucional.
Como parte do processo de aprendizagem, sugerimos que voc faa
uma releitura do mesmo e resolva os Exerccios de Fixao. O
resultado no influenciar na sua nota final, mas servir como
oportunidade de avaliar o seu domnio do contedo. Lembramos
ainda que a plataforma de ensino faz a correo imediata das suas
respostas!
Porm, no esquea de realizar a Avaliao Final do curso, que
encontra-se no Mdulo de Concluso. Lembramos que por meio
dela que voc pode receber a sua certificao de concluso do curso.