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INTRODUO
1. Famlias de Direito
H pelo menos quatro grandes famlias de Direito no mundo atual:
1.
Pases Romano-Germnicos
- Direito fundamentado na Lei.
- Pases latino-americanos, Portugal, Espanha, Itlia, Frana, Alemanha, ustria, Sua,
Brasil.
2.
Pases Anglo-Saxes
- Direito baseado nos Precedentes (semelhanas entre casos antigos e novos).
- Pases de lngua inglesa (EUA, Inglaterra, Austrlia, frica do Sul etc.) / Commonlaw.
3.
Pases Islmicos
- Direito fundamentado na religio e nos costumes.
- Procedem de acordo com o Alcoro (livro sagrado).
4.
Pases Comunistas
- Prevalecem as decises do Partido Comunista (PC) deciso final.
- China, Vietn, Cuba.
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Observaes:
-Os Estados Unidos esto aproximando-se do Direito Romano-Germnico,
apoiando-se na lei. No entanto, possvel notar tambm uma influncia do prprio
Direito Anglo-Saxnico em pases como o Brasil, atravs da Smula Vinculante.
-A Inglaterra, juridicamente, est na Unio Europia. Desse modo, e por meio
das diretrizes da UE, est envolvida com o Direito Romano-Germnico.
-Depois da queda do muro de Berlim, o regime comunista ficou, de certa forma,
sob influncia do Direito Romano-Germnico.
-O Ir (antiga Prsia) um pas muito adiantado e seu direito comercial
totalmente romano-germnico. Seu direito de famlia o que diverge do RomanoGermnico.
2. Norma Jurdica
Normas so regras de conduta. Existe uma infinidade de normas presentes em
nossas vidas, tais como normas religiosas, de boas maneiras, de etiqueta etc.
No entanto, as normas jurdicas se identificam e se diferenciam pelo fato de
serem, exclusivamente, as nicas normas autorizantes (ou coercitivas). Segundo o
Professor GOFFREDO TELLES JUNIOR, a norma jurdica autorizante porque ela
autoriza quem for lesado por violao dela a empregar, pelos meios competentes, as
sanes da lei contra o violador (...), para fazer cessar ou obstar a violao, ou para
obter, do violador, reparao pelo mal que a infringncia causou. Em outras palavras, a
norma jurdica autorizante porque autoriza o emprego de medidas legais cabveis para
que se exija o cumprimento do que ela manda autoriza a coao. No sendo
autorizante, uma norma no jurdica.
vlida uma ressalva: dizer que a norma jurdica autorizante s uma
simplificao da linguagem na verdade, a coletividade que autorizante, pois a
norma deve exprimir a vontade da sociedade em geral.
Muitos podem definir a norma jurdica como sendo uma norma atributiva
(Imperativo Atributivo). Seria, portanto, caracterstica desta atribuir a quem fosse
lesado pela sua violao, a capacidade de se exigir dela o seu cumprimento ou qualquer
outra espcie de reparao. O Prof. GOFFREDO TELLES. JUNIOR, no entanto,
contraria essa viso. Para ele, a norma jurdica no atribui a ningum a faculdade de
coagir esta pertence ao lesado por natureza, com ou sem norma. A norma jurdica
simplesmente autoriza o lesado a fazer uso dessa faculdade. Com isso, reafirmamos que
a norma jurdica no atributiva, mas sim, autorizante.
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Observaes:
-Enquanto antes a lei era bem genrica, hoje h problemas para us-la de forma
concreta, literal.
-Nos tempos antigos, a palavra da lei vigorava de forma radical. Hoje, o juiz tem
maior responsabilidade sobre o veredicto final (a atividade do juiz h muito deixou de
ser uma mera atividade de subsuno enquadramento dos casos no ordenamento
jurdico).
-Exemplo ilustrativo: para os cristos, o domingo sagrado. Essa uma
norma religiosa. No entanto, se um pas determina que no se trabalhe aos domingos,
por meio de uma lei, esta ser uma norma jurdica.
- a possibilidade da coao das pessoas, no da norma.
- coercitiva diferente de coercvel (coercvel admite que sofra a coao ou
presso).
3. Definies de Direito
Numa viso bastante simplificada, o Direito um conjunto de normas jurdicas.
Porm, a norma jurdica somente um dos elementos do Direito.
A definio mais adequada aquela que toma o Direito como sendo um Sistema
dotado de input e output, sistema este composto pela norma jurdica, pela
instituio, pela doutrina e pela jurisprudncia, sendo que um acaba influenciando no
outro (feedback ou Retroalimentao).
O input seria, por exemplo, o caso sendo levado Justia. O output seria,
por exemplo, a deciso judicial.
O Direito , sob outro plano, um subsistema atrelado ao sistema social (sendo
este o chamado Sistema de primeira ordem).
O que caracteriza o Direito a Coercitividade (como um todo, no em cada
norma), o que no existe, por exemplo, na moral e nas normas religiosas.
O Direito , fundamentalmente, interpretao.
4. Direito e Moral
A Moral tem mais regras que o Direito, e abrange conceitos subjetivos de
valores. Tambm responde mais diretamente sociedade do que a norma jurdica em si;
no entanto, s esta permite a Coao, s esta Autorizante.
A Moral pode ser mais ou menos influente na Jurisprudncia de acordo com a
regio.
A Moral estabelece normas de conduta, normas ticas, de natureza
predominantemente interior.
O Direito tambm as estabelece, mas de natureza exterior. Assim, a sano do
Direito mais enrgica, com lista de deveres mais curta.
5. Etimologia
A palavra jus est ligada palavra jugo, que uma trela que une dois bois,
facilitando seu caminho, na mesma direo. Seria uma espcie de metfora das relaes
sociais.
A palavra direito est ligada a expresso latina de rectum, indicando a
retido do fiel da balana da deusa Justia, conotando a prpria afirmao da Justia em
outra interpretao.
A palavra Lex (Lei) pode ser associada a lege, legere LER. Quem l,
tem a lei. A lei , em geral, um texto abstrato e escrito.
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Observaes:
-Preceitos / Funes da Lei (na Antiguidade, segundo Modestino):
Imperare ordenar, mandar
Vetare proibir
Permittire permitir
Punire punir
A partir dos anos 60/70, surge um movimento (v. Caio Mrio, Orlando Gomes,
Miguel Reale) para organizar o novo Cdigo. Este tramitou durante 30 anos, entre 1972
e 2002, passando a vigorar em 01/01/2003. Devido ao longo tempo de trmite, o Cdigo
Civil de 2002 j se encontra defasado, pois no h referncias sobre Internet,
computao, biotica e outros pontos relevantes nos dias de hoje.
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Observaes:
Vacatio Legis o perodo que precede a vigncia de uma Lei para que se
possa ter o conhecimento da mesma e do ordenamento que est por vir. Aconteceu, por
exemplo, com os Cdigos Civis de 1916, que s passou a vigorar em 1917, e com o de
2002, que s passou a vigorar em 2003.
Consolidao: reunio das leis que j esto vigentes, para unificar leis de
mesmo assunto, organizando-as.
Cdigo: uma obra pensada unicamente
Iniciativa da lei
Discusso
Votao
Sano
Promulgao parto
Publicao
- No geral, a lei tem vigncia imediata (leis com previso de pouca repercusso), e s
pode ter um perodo de vacatio legis quando estipulado por lei.
- Vacatio legis: perodo entre a publicao e incio da vigncia da lei
Princpio da Obrigatoriedade
(V. Artigo 3 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil)
- O desconhecimento da lei no pode ser usado como forma de se escusar do
cumprimento da mesma.
A lei no poder prejudicar / contrariar:
(V. Artigo 6 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil)
- O Ato Jurdico Perfeito: aquele j consumado segundo o ordenamento vigente.
- O Direito Adquirido: aqueles que j podem ser exercidos pelo indivduo
- A Coisa Julgada: deciso judicial em que no cabem mais recursos
OBS: O ato jurdico perfeito no envolve necessariamente um direito adquirido (Ex:
casamento Dar-lhe-ei uma casa quando casar um ato jurdico perfeito, mas no
um direito adquirido, apenas uma expectativa de direito.)
Revogao da Lei (Morte da lei)
(V. Artigo 2 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil)
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- Os brios habituais;
- Os viciados em txicos;
- Os que, por deficincia mental, tenham o discernimento reduzido;
- Os excepcionais, sem desenvolvimento mental completo;
- Os Prdigos (pessoa incapaz quanto a questes patrimoniais os que gastam
desordenadamente seus recursos, estando sujeitos curatela).
OBS 1: Interdio a medida judicial que impede, por exemplo, um toxicmano ou um
louco, de efetivar seus atos jurdicos. Para comprovar a nulidade do ato, bastaria a
verificao de sua certido. J o aquele no-interditado realizador de atos jurdicos
anulveis e, passando um perodo de quatro anos, o ato no pode mais ser anulado.
OBS 2: Restrio de Direito ocorre quando deficientes visuais, auditivos etc. s so
incapazes quando a viso, audio, fala e outros forem necessrios para o cumprimento
de determinados atos jurdicos.
Emancipao
(V. Artigo 5 do Cdigo Civil)
Emancipao a aquisio da plena capacidade de fato antes da idade legal.
A menoridade cessa aos 18 anos completos, ou para menores (Emancipao)
quando:
- Pela concesso dos pais frente ao tabelio;
- Pelo casamento (OBS: A unio estvel no considerada como possibilidade
de emancipao);
- Pelo exerccio de emprego pblico;
- Pela colao de grau em nvel superior (atualmente fora de cogitao);
- Por economia prpria, atravs de estabelecimento civil ou empresarial.
A Emancipao IRREVOGVEL e no afeta em questes de maioridade
penal, somente na maioridade civil. Ou seja, um jovem emancipado que cometa crime
ser imputado como um menor de idade.
A Emancipao deve constar na certido de nascimento.
Morte
(V. Artigos 6 e 7 do Cdigo Civil)
A existncia da pessoa natural e sua capacidade jurdica terminam com a morte,
provando-se a mesma com a certido de bito em registros pblicos (CC, art. 9)
A morte extingue as situaes e relaes jurdicas, alm de impedir as que
estavam em via de formao. As situaes jurdicas transmissveis, como a maioria
patrimoniais, passam aos herdeiros por meio de sucesso legtima ou de testamentos.
Presume-se a morte da pessoa quando se decreta a sua ausncia, ou, presume-se
a mesma, mas sem decretao de ausncia, quando extremamente provvel a morte da
pessoa em perigo de vida, ou quando feito prisioneiro de guerra e no for encontrado at
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dois anos aps o trmino da guerra. A declarao da morte presumida s poder ser feita
aps esgotamento das buscas, devendo a sentena fixar a data provvel do falecimento.
Comorincia
(V. Artigo 8 do Cdigo Civil)
a presuno de morte simultnea de pessoas reciprocamente herdeiras, quando
falecem na mesma ocasio, sendo impossvel a averiguao de quem primeiro morreu.
Determina-se a no-transmisso de direitos sucessrios entre os falecidos para se evitar
os conflitos de interesses entre outras pessoas, diretamente ligadas aos falecidos. No
entanto, uma sentena passvel de contestao e de prova por quem tiver legtimo
interesse.
2. Captulo II Dos Direitos da Personalidade
Segundo Pontes de Miranda, Direitos de Personalidade so direitos subjetivos
que tm por objeto os bens e valores essenciais da pessoa, no seu aspecto fsico, moral e
intelectual.
Os direitos de personalidade encontram-se deslocados no Cdigo Civil pois, por
serem direitos subjetivos, no deveriam se encontrar na Parte Geral.
Os elementos bsicos que constituem a estrutura de um direito subjetivo so:
- Sujeito do direito: indivduo ou grupo de pessoas;
- Objeto do direito: trata-se do bem (no necessariamente material) protegido;
- Contedo (ou Poderes) do Direito: faculdade especfica de constranger o outro;
- Exigibilidade (ou proteo / pretenso) do Direito: possibilidade de fazer valer
o direito por meio da ao processual.
O Cdigo de 1916 no possua nenhum artigo sobre direitos de personalidade.
So caractersticas dos Direitos de Personalidade (V. Art. 11, CC ):
- Sua Pretenso / Exigibilidade absoluta (validade Erga Omnes)
- um direito subjetivo
- um direito no patrimonial (no pode ser vendido, pois abrange condies do
ser humano). Podem, em alguns casos, ser cedidos temporariamente (Ex: Big Brother)
- um direito intransmissvel e irrenuncivel
- Esto no Cdigo Civil ou em legislao complementar civil
Os Direitos de Personalidade (Cdigo Civil), os Direitos Humanos (Declaraes
Internacionais) e os Direitos Fundamentais (Constituio) possuem princpios que
podem ser comuns ou exclusivos. (Ex: A dignidade da pessoa humana tratada
diretamente na CF e nas Declaraes, mas indiretamente nos Dir. de Personalidade do
CC).
Quando ferido um direito de personalidade, pode-se exigir que cesse a ameaa
ou a leso do direito, reclamar perdas e danos e ainda exigir publicao da correo
como forma de reparao (V. Art. 12, CC)
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Direitos do Embrio
A lei 11.105 permitiu que mdicos usassem os embries pr-implantatrio como
fonte de clulas-tronco. H um questionamento por parte de defensores do artigo 2 do
Cdigo Civil, os quais alegam que o embrio pr-implantatrio j sujeito de direito
por ter DNA prprio e, portanto, tal lei seria inconstitucional, por utilizar um sujeito de
direito para beneficiar outro, ferindo o direito vida. No entanto, e como dito antes, o
embrio pr-implantatrio tambm pode ser visto como objeto especial do Direito, o
que viabilizaria as pesquisas cientficas.
Para o Professor Junqueira, o nascituro s sujeito de direito aps ocorrer a
nidao, ou seja, aps a fixao do zigoto ao tero materno.
TTULO II DA PESSOA JURDICA
Pessoas Jurdicas
Existem direitos de personalidade para as pessoas jurdicas?
Art.52 Alguns direitos de personalidade das pessoas fsicas, quando possveis
de se adequar a p. jurdicas, so assegurados. Ex: ao nome, marca, imagem e direitos
no-patrimoniais. Outros no existem simplesmente, caso da inviolabilidade do corpo
(direito patrimonial).
O problema de extenso dos direitos de personalidade s pessoas jurdicas no
unicamente patrimonial, mas tambm moral. H casos recorrentes, com as p. jurdicas,
de conflitos entre o direito de liberdade de expresso e o direito de respeitabilidade
honra e boa-fama. comum, tambm, o choque entre liberdade de informao e
intimidade. As pessoas jurdicas podem ter fins lucrativos ou no, esto protegidas pelo
D. personalidade e h uma smula que admite recorrerem a indenizaes de ordem
moral. Ex: Um quadro humorstico satirizando a polcia espancando algumas pessoas. A
polcia (como p. jurdica) considerou que o quadro feria a honra e boa fama. Perguntase, deve levar em considerao o d. de personalidade ou a liberdade de expresso?
Considerar a liberdade de expresso, visto que o programa se expressa de maneira
cmica e caricatural, no tendo como objetivo ofender a pessoa.
O Prof. Junqueira ousa sustentar que a famlia1 possui direitos de personalidade
e at poderia ser tratada como uma pessoa jurdica. Para o prof, a famlia se enquadra
naquela acepo de ser sujeito de direito, mas no ser pessoa, tal como o nascituro.
(Contraria a viso de Kelsen, em ser sujeito de direito implica ser pessoa.) Ele defende
essa afirmao porque a famlia possui d. ao nome de famlia, ao tmulo de famlia, as
recordaes familiares (Aquele que guarda o lbum de famlia o guardio, esse bem
no necessariamente dele, pertence a famlia e ele possui direito de proteg-lo. Levase em considerao o aspecto afetivo, espiritual; e no material. Portanto se relacionam
com d. subjetivo.). No entanto, o cdigo civil no atribui personalidade famlia.
Pessoas jurdicas de Direito pblico
1. Direito pblico externo ONU, UEA, UNESCO, OMC, ETC.
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(Mussolini). Origem das duas grandes Guerras. Ditadura Vargas. (iniciada em 37).
Interferncias do Estado na economia: IN, FRA, EUE (New Deal). Estado comunista:
No existe mais direito privado. S existe direito pblico. (Lnin). Essa tendncia da
forte presena do Estado nas relaes tornou a personalidade jurdica da pessoa jurdica
uma atribuio do Estado. Ela inicia com um ato administrao: o registro, logo, o
Estado que d a personalidade jurdica s pessoas jurdicas. Terico: Gierke
Ps 1950 (mundo ps-moderno) Perodo de pluralismo das teorias, porque h
uma convergncia entre as teorias.
Nesse momento se d razo em parte teoria da fico justificando que a
vontade da pessoa jurdica fictcia, afinal, quem compe a vontade dela so as pessoas
fsicas. Aceita uma parte da teoria de Gierke, no entanto conclui que h certa
independncia entre os direitos baixados pelo Estado. Tambm se admitir o Estado
como organismo.
Ato Constitutivo
Ato constitutivo: Art. 46 A p. jurdica deve realizar um ato constitutivo (estatuto
ou contrato social) para efetivar seu nascimento (Registro).
Requisitos que devem constar no ato constitutivo das pessoas jurdicas. (Art. 46)
I.
Denominao, fins, sede, tempo de durao (determinado ou no), e o
fundo social quando existirem.
II.
Nome e individualizao dos fundadores ou instituidores, e dos diretores.
III.
Modo de administrao e representao, passiva e ativa, judicial e
extrajudicial.
IV.
Previso de reforma no ato constitutivo no que diz respeito
administrao, e de que modo.
V.
Se os membros respondem ou no pelas obrigaes sociais de modo
subsidirio, quando isso for possvel.
Obs: sobre a representao da pessoa jurdica para terceiros:
Representao ativa: condio de credor implica ser autor do processo judicial.
Representao passiva: condio de devedor implica ser ru do processo
judicial.
Desconsiderao da Pessoa Jurdica
Sobre quem reca a dvida da pessoa jurdica?
Tratando-se de pessoa jurdica devemos fazer distino entre o patrimnio da
pessoa fsica do patrimnio da pessoa jurdica para compreender quem responder pela
dvida da pessoa jurdica.
Nas sociedades limitadas, pode se determinar no ato constitutivo, se os
administradores iro pagar com seu prprio patrimnio.
Nas sociedades annimas e nas fundaes, a dvida s recair sobre o patrimnio da
pessoa jurdica, os seus membros no respondem pela dvida. Portanto, estamos no
universitas rerum (universo das coisas), no qual apenas as coisas respondem pelas
dvidas.
As pessoas fsicas podem abusar da pessoa jurdica, criando uma p. jurdica para
esconder os atos ilcitos de um indivduo (ex. fazer dvidas com a pessoa jurdica sendo
que ela na possui bens suficientes para pagar) ou realizar compra por uma p. jurdica e
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Referncias Bibliogrficas:
AMARAL, Francisco. Direito Civil Introduo.
FERRAZ JR., Trcio Sampaio. Introduo ao Estudo do Direito.
TELLES JR., Goffredo. Introduo na Cincia do Direito.
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