Nociones Sobre Disposiciones Comunes A Todo Procedimiento Final 2015 (Separata 3)

NOCIONES SOBRE DISPOSICIONES COMUNES A TODO PROCEDIMIENTO
CRISTIN MATURANA MIQUEL

JULIO 2015
FACULTAD DE DERECHO
UNIVERSIDAD DE CHILE
NOCIONES SOBRE DISPOSICIONES

COMUNES A TODO PROCEDIMIENTO
CRISTIN MATURANA MIQUEL

JULIO 2015
CAPITULO I.
EL LIBRO I DEL CODIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL.
DISPOSICIONES COMUNES A TODO PROCEDIMIENTO.
I.- CONTENIDO.
En el libro I del Cdigo de Procedimiento Civil, que comprende XX Ttulos y abarca los
artculos 1 a 252, se contienen las "Disposiciones Comunes a todo Procedimiento".
En ese Libro I, denominado Disposiciones Comunes a todo procedimiento, el legislador
se encarga de regular las siguientes materias:
- En su Ttulo I, denominado Reglas Generales, el legislador nos seala la aplicacin del
Cdigo de Procedimiento Civil, la clasificacin de los procedimientos en ordinario o
extraordinario y establece el carcter general y la aplicacin supletoria del procedimiento
ordinario.
- En su Ttulo II, denominado De la comparecencia en juicio, se regula la
Comparecencia en juicio, que debemos entender complementada por la normas contenidas en la
Ley 18.120, que se incluye en el Apndice del Cdigo de Procedimiento Civil, que establece las
normas sobre comparecencia en juicio.
-En su Ttulo III, denominado De la Pluralidad de Acciones y de Partes, se regula la
pluralidad de acciones, la pluralidad de partes; y los terceros.
-En el Ttulo IV, denominado De las cargas pecuniarias a que estn sujetos los
litigantes, se regula las cargas pecuniarias y se establecen las personas responsables de ellas.
-En el Ttulo V, denominado De la formacin del proceso, de su custodia y de su
comunicacin a las partes., se regula la forma en la cual se forma materialmente el proceso,
los escritos y su presentacin, la custodia del proceso y la forma en que puede ser consultado.
-En el Ttulo VI, denominado De las Notificaciones, se contemplan los requisitos
especficos de esta actuacin judicial y se regulan las diversas clases de stas.
-En el Ttulo VII, denominado De las Actuaciones Judiciales, se contemplan los
requisitos generales que deben cumplir las actuaciones judiciales, los plazos y los exhortos.
-En el Ttulo VIII, denominado De las Rebeldas, se regula la rebelda y los incidentes
especiales de nulidad procesal de falta de comparecencia por fuerza mayor y falta u errnea de
notificacin personal del demandado.
-En los Ttulos IX a XVI, se regulan los incidentes ordinarios y los incidentes especiales
de acumulacin de autos, las cuestiones de competencia, las implicancias y recusaciones, el
privilegio de pobreza, las costas, el desistimiento de la demanda y el abandono del
procedimiento.
-En el Ttulo XVII, denominado De las Resoluciones Judiciales, se contempla no slo la
clasificacin de las resoluciones judiciales en atencin a su naturaleza jurdica y los requisitos
formales que deben cumplirse en su dictacin, sino que tambin se contienen normas destinadas
2
a regular la vista de la causa en los tribunales colegiados, la Cosa Juzgada (Arts. 175 a 180), el
Recurso de Reposicin (Art.181), el Desasimiento del Tribunal, y la Aclaracin, rectificacin y
enmienda de las sentencias,
-En el Ttulo XVIII, denominado De la Apelacin, se regula este recurso.
-En el Ttulo XIX, denominado De la ejecucin de las resoluciones judiciales, se regula
el procedimiento de ejecucin de las resoluciones pronunciadas por tribunales chilenos y de las
resoluciones pronunciadas por tribunales extranjeros.
-Finalmente, en el Ttulo XX, denominado De las Multas, se regula el procedimiento de
pago de las multas.
II.- IMPORTANCIA.
Las disposiciones comunes a todo procedimiento contenidas en el Libro I del Cdigo de
Procedimiento Civil revisten gran importancia prctica por cuanto:
a) Tienen una aplicacin general dentro de los diversos procedimientos y asuntos que
reglamenta el Cdigo de Procedimiento Civil en sus Libros II, III y IV, salvo norma
expresa en contrario.
Es as por ejemplo, que cada vez que nosotros debemos determinar que norma rige una
notificacin que deba efectuarse dentro de cualquiera de esos procedimiento o la forma que debe
tener una sentencia definitiva que ha de pronunciarse dentro de alguno de esos procedimientos, a
falta de una norma especial establecida en ellos, deberemos aplicar las disposiciones contenidas
en el Libro I.
Excepcionalmente, no recibirn aplicacin las disposiciones comunes a todo procedimiento
del Libro I en aquellos casos en que el legislador dentro de los procedimientos contenidos en los
Libros II, III y IV haya contemplado alguna norma especial diversa a aquellas del Libro I.
Ello ocurre, por ejemplo, con la notificacin del artculo 44 en las querellas posesorias, en
que dicha notificacin puede practicarse de acuerdo a lo previsto en el artculo 553 del C.P.C.,
an cuando el querellado no se encuentre en el lugar del juicio, o con la forma de las sentencias
definitivas que debe dictar el rbitro arbitrador, la que no se rige por el artculo 170 del C.P.C.,
sino que por la norma especial del artculo 640 de ese Cdigo.
b) Tienen aplicacin en los procedimientos civiles especiales reglamentados en leyes
especiales fuera del Cdigo de Procedimiento Civil.
Es as como esas normas reciben aplicacin por ejemplo en el procedimiento sobre juicio de
arrendamiento de predios urbanos regulado en la Ley 18.101, en el nuevo procedimiento del
trabajo regulado en el Libro IV del Cdigo del Trabajo, en los Procedimiento ante los Tribunales
de Familia, en los Procedimientos antes los Jueces de Polica Local, salvo que en ellos se
contemple una norma especial diversa.
Sin embargo, debemos advertir que dado que el Cdigo de Procedimiento Civil regula
procedimientos escritos a diferencia de los nuevos procedimientos orales que se contemplan
respecto de los Tribunales de Familia y Laborales en las Leyes 19.968 y 20.087, se dispone en
los artculos 27 de la Ley que Crea los Tribunales de Familia y en el 432 del Cdigo del
Trabajo, que las disposiciones comunes a todo procedimiento establecidas en el Cdigo de
Procedimiento Civil sean aplicables en lo no regulado en esos cuerpos legales, a menos que
ellas resulten incompatibles con la naturaleza de los procedimientos o con los principios
que informan los procedimientos. En dicho caso, el juez dispondr la forma en que se debe
3
desarrollarse el procedimiento. ( arts 27 Ley 19.968 y 432 Cdigo del Trabajo.)

c) Tienen aplicacin por remisin en los procedimientos penales.Las normas del Libro I del C.P.C. tienen aplicacin por remisin en los procedimientos
penales que reglamenta el Cdigo de Procedimiento Penal, salvo que no se opongan a las
normas que ste establezca (Art. 43 del C.P.P.); y en todos los procedimientos penales
contemplados en leyes especiales que se remiten al procedimiento por crimen o simple delito de
accin penal pblica y que no tengan establecida una norma especial en contrario. (Por ejemplo.
Procedimiento Penal Militar en tiempo de paz. Art. 122 del Cdigo de Justicia Militar y 15 de la
Ley Seguridad del Estado).
En el nuevo sistema procesal penal, dispone el artculo 52 del Cdigo Procesal Penal,
titulado Aplicacin de normas comunes a todo procedimiento, que sern aplicables al
procedimiento penal, en cuanto no se opusieren a lo estatuido en este Cdigo o en leyes
especiales, las normas comunes a todo procedimiento contempladas en el Libro I del Cdigo
de Procedimiento Civil.
CAPITULO II: EL PROCESO.

I.- NOCIONES GENERALES.
A) Concepto genrico de proceso.
Toda actitud para llegar a un fin sigue un proceso.
Desde este punto de vista genrico, el proceso es el estado dinmico de cualquier fenmeno
(qumico, biolgico, histrico, social).
B) Concepto etimolgico.
Significa avanzar, desenvolvimiento, accin de ir hacia adelante. Una secuencia.
C) Concepto procesal.
El proceso es la secuencia o serie de actos que se desenvuelven progresivamente, con el
objeto de resolver, mediante un juicio de la autoridad, el conflicto sometido a su decisin. 1
El proceso es de acuerdo con esa definicin, una institucin de carcter teleolgico, es decir,
persigue a travs de su secuencia un fin, que consiste en obtener la dictacin de una sentencia
por parte del tribunal que resuelva el asunto sometido a su decisin.
De la definicin dada respecto del proceso se desprende:
a) Que l se vincula con el ejercicio de la funcin jurisdiccional.
b) Constituido el proceso se produce una circunstancia jurdica diferenciada, cuya
naturaleza depende de la doctrina que respecto de l se acepte.
De acuerdo con la evolucin histrica acerca de la naturaleza jurdica del proceso, se han
sostenido las siguientes teoras:
1. Contrato
Contratactualista.
2. Cuasicontrato
Cuasicontractualista (cuasicontrato de "litis contestatio").
3. Relacin jurdica :
Relacin jurdica procesal (Von Bulow, Chiovenda, Kohler,

Hellwig, Wach,etc)
4. Situacin Jurdica:
Situacin jurdica. Goldschmidt.
5. Proceso Institucin:
Institucin. Jaime Guasp.
6. Relacin Jurdica compleja: Carnelutti. Aplicable casi enteramente al proceso civil, pero
trasladadas al penal con algunas caractersticas diferenciadoras, sobre todo en los procesos
penales de accin pblica.
c) Su finalidad normal es la solucin del litigio.
d) La decisin constituye un acto jurisdiccional que debe emanar del rgano adecuado y
establecido por la Constitucin y la ley.
1
Eduardo Couture. Fundamentos de Derecho Procesal Civil. Pginas 122. Ediciones Depalma. Buenos Aires. 1985.
D) TERMINOLOGA.
La voz proceso desgraciadamente se utiliza por la legislacin, doctrina y jurisprudencia con
diversos alcances, los cuales es necesario precisar para determinar y aclarar el exacto alcance de
ste.
1.Proceso y litis o litigio:
La litis o el litigio es el conflicto intersubjetivo de intereses, jurdicamente trascendente,
reglado o reglable por el derecho objetivo, caracterizado por la existencia de una pretensin
resistida.
Si bien un proceso supone un litigio o litis que se pretende solucionar, es posible un proceso
sin litigio (jurisdiccin voluntaria).
El litigio corresponde al elemento objetivo del proceso, esto es, el conflicto que ha de ser
solucionado dentro de l.
2.Proceso y juicio:
Juicio se refiere fundamentalmente al "Acto de Juicio, a la sentencia. Pero en el proceso no
slo hay actos de juicio, sino que tambin actos de parte y de terceros, e incluso un proceso
puede terminar sin "acto de juiciocomo ocurre en el caso de desistimiento de demanda y
abandono del procedimiento.
La expresin Juicio se acerca mas a "procedimientoque a proceso. Por influencia espaola en
Cdigos Chilenos la expresin juicio es igual a procedimiento. Es as como se nos habla del
Juicio Ordinario en el Libro II del C.P.C., del Juicio Ejecutivo en las obligaciones de dar, hacer y
no hacer en los Ttulo I y II del Libro III del C.P.C., del Juicio arbitral en el Titulo VIII del Libro
III del C.P.C., del Juicio Oral en el Titulo III del Libro II del Cdigo Procesal Penal, para
identificarlo con una etapa del Procedimiento Ordinario, etc.
3.Proceso y procedimiento:
El procedimiento es el sistema racional y lgico que determina la secuencia de actos que
deben realizar las partes y el tribunal para obtener los fines del proceso (Al efecto cabe recordar
lo establecido en el art.19 N 3 inc. 5 C.Pol.).
Procedimiento: Es el conjunto de formalidades externas que organiza el desarrollo del
proceso hasta el cumplimiento de su fin.
Paralelo entre el proceso y el procedimiento.
a) Proceso: Conjunto de actos unidos hacia un fin comn, que el procedimiento organiza para
el mejor cumplimiento de su fin.
Procedimiento: Conjunto de ritualidades, de elementos formales.
b) Proceso: Denota la idea de unidad: Uno.
Procedimiento: Denota idea de diversidad: Varios.
c) Todo proceso supone un procedimiento, un sistema para el debate dialctico en que aquel se
devuelve. Pero puede existir - especialmente en otras ramas - un procedimiento sin proceso
6
(normas cientficas, tcnicas o de experiencia).

La distincin entre proceso y procedimiento radica en constatar dos ideas: la de los actos y la
de los sujetos en relacin.
Si bien el procedimiento aparece desde el punto de vista formal como un conjunto o serie de
actos sucesivos que se desarrolla en el tiempo hasta devenir en un acto final, el mismo no es sino
una exteriorizacin de derecho positivo contingente y variable segn las finalidades que se
pretendan.
Lo esencial en l es la forma: mayores o menores plazos a tales o cuales requisitos o
condiciones.
El proceso como entidad abstracta tambin es representado como una sucesin temporal de
actos, pero actos que son iniciados, impulsados y ejecutados por sujetos relacionados entre s por
relaciones, vinculaciones o situaciones jurdicas.
Desde otro punto de vista todo proceso se exterioriza en un procedimiento dado, en una suerte
de encarnacin positiva; pero naturalmente no todo procedimiento realiza un proceso
jurisdiccional, ya que aqul puede ser de orden administrativo o legislativo, e incluso
comprender etapas o pre-etapas de un proceso, como los procedimientos cautelares, incidentales
o impugnativos.
A modo figurado el procedimiento representa los cauces naturales de un ro cuya forma existe
independientemente de su contenido. El agua que escurre segn su caudal ir cubriendo cauces
menores o mayores, cauces centrales o alternativos para desembocar normalmente en el mar. El
agua constituye la actividad de los sujetos del proceso que conducen su conflicto o litigio a
travs de un cauce formal en funcin de un resultado final. Ambos elementos componen el ro.
Sin cauce ste no podra escurrir. As el proceso necesita el procedimiento para que los sujetos
obtengan un pronunciamiento jurisdiccional; es decir, el procedimiento est al servicio del
proceso. Sin procedimiento el proceso sera slo una idea; con el procedimiento el proceso es
una realidad. 2
4.Proceso y expediente:
Proceso: Una abstraccin, un concepto, una idea, un objeto jurdico ideal
Expediente: Expresin material del proceso, un objeto fsico, una cosa. Legajo de papeles en
que se registran los actos de un juicio. (art. 29 Ttulo V, Libro I).
5.Causa y proceso
Artculo 73 del Cdigo Penal y 1 del Cdigo Orgnico de Tribunales. Sinnimos.
6.Proceso y autos:
La expresin "Autoses usada en mltiples sentidos por la ley: Como sinnimo de proceso en
la acumulacin de autos (art. 92 C.P.C.); como sinnimo expediente (art. 161 C.P.C.) y como
una especie de resolucin Judicial (art. 158 C.P.C.).
Separata El Proceso. Desarrollo- Naturaleza Jurdica y Fines. Ctedra Mario Mosquera. Autor Nelson Rojas.
7.Proceso y pleito:
Es empleada la expresin pleito en el Artculo 159, N 6 C.P.C., y nos da la idea de discusin,
controversia, CERCANA a LITIGIO.
8. Proceso y litis:
Carnelutti: La Litis es el conflicto de intereses regulado por el derecho.
El fin del proceso es componer la litis, mediante la decisin del rgano jurisdiccional.
II.- EL DEBIDO PROCESO LEGAL.

A.- Alcance procesal del due process.
Frecuentemente se ha traducido due process of law como procedimiento debido.
Es cierto que los vocablos se prestan, por su remoto sentido, variable a lo largo del tiempo, a
diversas traducciones. Pero la verdad es que procedimiento debido sera due procedure y no
due process.
Desde 1839, nuestro continente prefiri la expresin forma de proceso, exacta a nuestro
modo de ver, pues lo que constituye una garanta constitucional no es, propiamente un
procedimiento. La garanta la constituye un proceso. Un procedimiento en el estilo que se da a
esta palabra en el derecho policial, en ciertas ramas del derecho administrativo, o, an, en el
derecho judicial propiamente dicho al referirse a la jurisdiccin voluntaria, no constituye una
garanta para nadie. Nuestro texto constitucional utiliz, pues, la palabra proceso en el sentido
que histricamente tiene la palabra. La garanta de la defensa se desenvuelve slo en el proceso y
no fuera de l.
Pero no todos los actos del proceso son indispensables para la defensa. Algunos de ellos
pueden suprimirse sin desmedro de la garanta constitucional 3
B.- Orgenes histricos.

La legislacin, los tribunales y la doctrina procesalista de todos los pases han ido elaborando
durante el curso de muchos siglos una serie de reglas o principios fundamentales del proceso
civil, que representan al mismo tiempo las garantas fundamentales de la parte frente al juez, al
adversario y a los terceros.
Bastar recordar los principios milenarios de la accin de parte (nemo judex sine actore), de
la imparcialidad del juez (nemo judex in re sua), del contradictorio (auditur et altera pars).
Otros principios constituyen conquista menos antigua, como el de la independencia de los jueces
frente al ejecutivo y la garanta del juez natural preconstituido por ley, o el principio de carcter
abierto y pblico del procedimiento. Finalmente otros tienen naturaleza menos general y
aparecen como tpicos solamente de algunos ordenamientos, como por ejemplo la garanta de
motivacin de las sentencias, el derecho de impugnar una sentencia desfavorable ante una corte
(tribunal) superior o ante la Corte Suprema, la participacin de los jueces populares y la
administracin de la justicia. 4
El due process of law se trata de una institucin de origen y desarrollo anglosajn. Es
3
Eduardo J. Couture. Estudios de Derecho Procesal Civil. Tomo I. La Constitucin y el Proceso Civil. Pginas 58 y 59.Ediciones Depalma.
Buenos Aires. 1989.
4
Mauro Capeletti. Proceso Ideologa y Sociedad. Las garantas constitucionales de las partes en el proceso civil italiano. Pg. 526. Ediciones
Jurdicas Europa America.1974. Buenos Aires.
comnmente aceptado y as ha sido demostrado que la frase due process of lawes una
variacin de la contenida en la Carta Magna de 1215 per legem terrae, by de law of tha
land. En el captulo 39 de la Carta Magna el rey promete No free man shall be taken or
imprisioned or disseided or outlawed or exiled or in any way ruined, nor wil we go or send
againt him, except by tha lawful judmendt of his peers or by the law of the land. 5
De acuerdo con Cappelletti se nos ha sealado por Couture que el precepto de auditur et
altera pars existi siempre en el derecho clsico. Pero es en la Carta Magna que adquiere su
verdadera significacin de orden poltico.
Su formulacin es, entonces, la siguiente: Nullus liber homo capiatur, vel imprisonetur aut
disseisiatur, aut utlagetur, aut exuleter, aut aliquo modo destruatur, nec super eum ibimus, nec
super eum mittemus, nisi per legale iudicium parium suorum vel per legem terre.
Este texto constituy en su momento, el apotegma de la libertad civil. Pero juzgado con el
espritu de nuestro tiempo y tratando de medir su justo significado tcnico, se advierte el carcter
procesal de sus dos garantas principales.
El legale iudicium suorum configura la garanta procesal del juez competente. Nuestros
textos actuales que obligan al actor a acudir, en las acciones personales, al juez del fuero del
demandado, tienen que inclinarse, como un remoto predecesor histrico, ante ese derecho
configurado polticamente , de ser juzgado solamente por el juez natural, el de la misma
condicin.
El iudicium per legem terre constituye en el derecho moderno, la garanta de la ley
preexistente. La ley de la tierra es la ley preestablecida, aquella a la cual el individuo ajusta su
conducta en la vida. Solo por infringir esa ley se puede sufrir castigo. Cuando nuestros textos
procesales dicen hoy que el juez en su sentencia aplicar las disposiciones legales vigentes, lo
nico que hacen es reglamentar la garanta poltica de ser juzgado tan slo a la luz de ese
derecho. 6
La garanta procesal constituida por la necesidad de aplicar la ley de la tierra, fue recogida en
las primeras constituciones anteriores a la Constitucin federal de los Estados Unidos. Las
constituciones de Maryland, de Pensylvania y Massachusetts recogieron en una disposicin
expresa el concepto de que nadie puede ser privado de su vida, libertad o propiedad sin el debido
proceso legal (due process of law)
Ms tarde las enmiendas V y XIV, a la Constitucin de Filadelfia habran de recoger ese texto
expreso.
Enmienda V: ... nadie ser privado de su vida, libertad o propiedad, sin el
debido proceso legal
Enmienda XIV: Ningn Estado privar a persona alguna de su vida,
libertad o propiedad sin el debido proceso legal, ni denegar dentro de su
jurisdiccin, a persona alguna, la igual proteccin de las leyes.
Entre law of the landy due process of law no media sino una instancia de
desenvolvimiento. El concepto especficamente procesal de la Carta Magna, se hace genrico en
la Constitucin.
Ya no se habla del juicio de los pares y de la ley de la tierra: se habla de un debido proceso
5
Iaki Esparza Leibar. El principio del proceso debido. Pg 71.Bosch Editor S.A. Barcelona 1995.
Eduardo J. Couture. Estudios de Derecho Procesal Civil. Tomo I. La Constitucin y el Proceso Civil. Pginas 47 y 48.Ediciones Depalma. Buenos
Aires. 1989
legalcomo de una garanta que involucra el derecho material de la ley preestablecida y el

derecho procesal del juez competente.
Cuando la Corte Suprema de los Estados Unidos tuvo que establecer en que consistan estas
garantas del proceso debido y de la ley de la tierra, dijo: Determinando lo que es el due
process of law en las Enmiendas V y XIV la Corte debe referirse a los usos establecidos, a los
modos de procedimiento consagrados antes de la inmigracin de nuestros antepasados que, no
siendo inadaptables a su condicin civil y poltica, han continuado aplicndose por ellos despus
de su establecimiento en este Pas.
Y en otro caso: el lenguaje de la Constitucin no puede ser interpretado sanamente sino por
referencia al common law y a las instituciones britnicas, tal como existan en el momento en
que la Constitucin fue redactada y adoptada. 7
Tras un estudio de la bibliografa norteamericana se desprende inmediatamente, que no es
caracterstica definitoria del Due Process of Law, (en adelante DPL), su simplicidad conceptual
o su no beligerancia a causa de la comn aceptacin del contenido y alcance de su significado.
El problema se plantea de forma diversa a la que podramos llamar tradicional, y es que pese a
tratarse de una institucin cuya vigencia se extiende a lo largo de varios siglo es, y pese a ser
constante objeto de estudio y aplicacin tanto de la doctrina como por la jurisprudencia, se ha
resistido a una definicin en el sentido al que estamos acostumbrados en los ordenamientos
continentales. Ello puede deberse a que las ideas polticas y jurdicas fundamentales, de la
misma manera que las grandes obras de arte, se resisten a una definicin final, e incluso y
posiblemente a una definitiva comprensin.
Si existe sin embargo entre los autores un sustrato bsico de comn aceptacin que atribuye al
DPL unos determinados contenidos, que, como mnimo, deben concurrir para que efectivamente
se d. En este sentido se concibe el DPL como una vlvula reguladora entre la libertad individual
y las previsibles imposiciones de la autoridad, asumiendo la existencia de conflictos entre los
ciudadanos y aquella y encauzando la resolucin de los mismos por medio de procedimientos
legales. Es el concreto alcance de esa legalidad el que, y en la prctica, ha ofrecido sucesivas
versiones del DPL, dependiendo de las oscilaciones de conceptos indeterminados tales como
inters general, arbitrariedad, injusto o desleal.
Es evidente en este punto el indudable componente sociolgico del concepto, siendo as que
su definitorio concurso lo dota de una indudable flexibilidad que ha permitido la longevidad de
la institucin y a cambio la imposibilidad de definirlo absolutamente si no es relacin con un
momento histrico determinado, aunque siempre subyace la idea de una constante voluntad de
armonizar, de forma consciente y sutil, la aspiracin de una vida ms justa con la relacin entre
la satisfaccin individual y el bienestar social
Tanto la doctrina como la jurisprudencia principalmente norteamericana, nos ofrecen muchos
ejemplos que confirman el sentido de lo dicho en cuanto a la flexibilidad y progresiva extensin
de la polifactica institucin, introduciendo invariablemente elementos no slo jurdicos sino
adems polticos, sociolgicos, ticos, morales, etc., que progresivamente van definiendo y
configurando el DPL, alrededor de una idea central percibida como una amplia e indefinida
proteccin.
Dado el enorme campo que tras la institucin que pretendemos analizar se adivina, deberemos
necesariamente acotar aquellas facetas del mismo que por su trascendencia procesal puedan
sernos de especial utilidad. As una primera acepcin del DPL que, no por obvia, debemos dejar
de tratar es la que considera el mismo como aqul proceso que es debido entendido como
7
Buenos Aires. 1989
10
derecho subjetivo- cuando los poderes de la administracin se movilizan con el objetivo de

privar a un individuo de su vida, libertad o propiedad. El mismo lo constituyen las salvaguardas
para la proteccin de los derechos individuales que han sido establecidos por la Constitucin de
los EEUU e interpretadas por la jurisprudencia norteamericana para la aplicacin y proteccin de
los derechos privados; DPL implica el derecho fundamental de una persona a ser libremente
escuchada, el derecho a la tutela jurisdiccional day in court.
Aparece el concepto en el sistema norteamericano para significar la fundamental proteccin
de la libertad individual, la Justicia. El DPL se fundamenta doblemente en la United States
Code, Enmiendas Quinta y Decimocuarta, cada una de cuyas clusulas dispone que la vida, la
libertad o la propiedad no pueden ser objeto de privacin sin un proceso debido.
En la practica, las mencionadas previsiones constitucionales junto con los preceptos tambin
constitucionales que las determinan, incluyen dos garantas distintas, segn se deduce de una
inicial aproximacin al tema:
1.- El DPL dispone lo que es conocido como Due Process procesal, lo que significa que
ningn rgano jurisdiccional puede privar de la vida, libertad o propiedad, a ningn sujeto de
derecho, excepto a travs de procesos ajustados a la United States Code. As, una persona no
podr ser expropiada sin ser notificada de ello y odas sus alegaciones, ni puede ser privado
nadie de su libertad sin un juicio limpio (Fair Trial).
2.- La clusula de DPL garantiza el Due Process sustantivo, lo que significa que la
administracin no puede limitar o privar arbitrariamente a los individuos de ciertos Derechos
Fundamentales, como aquellos contenidos en la United States Code, sin disponer de un motivo
que as lo justifique, se trata en definitiva de una forma de autocontrol constitucional, de la
discrecionalidad en la actuacin de la administracin pblica en general (v.gr. el Due Process
sustantivo prohbe a los poderes pblicos la aplicacin de leyes restrictivas a la libertad de
expresin, excepto si pueden, los poderes pblicos, demostrar que tales leyes son necesarias por
un apremiante y por tanto superior - inters pblico).
Vamos ahora a centrarnos especficamente en el primero de los significados citados que
hemos denominado DPL procesal, que constituir nuestro inmediato objeto de estudio. Debemos
prescindir de parte de los que para la doctrina anglosajona significa el DPL, concretamente de
las implicaciones del DPL con el inicio del procedimiento legislativo y sus posterior desarrollo
sometidos en todo momento a los lmites impuestos por el DPL sustantivo en el sentido ya
anticipado centrndonos exclusivamente en las manifestaciones del DPL en el aspecto
jurisdiccional, su significado, exigencias y alcance ante la eventual existencia de un conflicto
que requiera de un proceso para su resolucin. Prescindiremos en definitiva del estudio del DPL
sustantivo por no resultar aplicable a una manifestacin jurisdiccional de la norma.
La finalidad del DPL procesal lo constituye en esencia la garanta de un juicio limpio para las
partes en cualquier proceso y en especial para las partes en un proceso penal, ya que la funcin
jurisdiccional aplicada de acuerdo a sus caractersticas minimiza el riesgo de resoluciones
injustas. Ello no supone la obligacin para todos los estados de circunscribirse a un exclusivo
tipo de procedimiento, ya que cualquiera que respete su finalidad , especialmente que evite el
ejercicio arbitrario del poder, ser perfectamente vlido.
En otras palabras, en los USA la garanta del juicio limpio es parte, y parte nuclear pero no la
totalidad, del alcance de la clusula DPL que contiene superpuestas y desarrolladas otras
especficas garantas destinadas a asegurar la realizacin de la Justicia en los procesos
principalmente penales.
Varias de las garantas a las que hacemos referencia, las ms bsicas, que constituyen los
elementos irrenunciables del Fair trialy por lo tanto manifestaciones propias del DPL procesal,
11
estn recogidas a modo de catalogo en la Sexta Enmienda de la United States Code y son:
a.. Derecho a un proceso rpido (Justice delayed is justice denied)
b.- Derecho a un proceso pblico
c.- Derecho a un proceso con jurado imparcial
d.- Derecho a juez natural
e.- Derecho a ser informado de la naturaleza y causa de la acusacin formulada
f.- Derecho al careo con testigos
g.- Derecho a la asistencia letrada.
Podemos provisionalmente concluir que en los EEUU la garanta del juicio limpio no es un
concepto simple, sino una combinacin de elementos que aseguran una determinada forma de
proceso en torno a los valores equidad, imparcialidad, independencia, igualdad, publicidad,
racionalidad, certeza y universalidad, estando todos ellos incluidos y presentes en la clusula
DPL que adems incorpora otros requisitos especficos contenidos en otras partes de la United
States Code. 8
La extraordinaria trascendencia que tiene el debido proceso para la adecuada proteccin de los
derechos de la persona humana gener la incorporacin de este concepto como uno de los
trascendentales derechos que posee en todos los tratados de derechos humanos que sobre la
materia se han celebrado a nivel internacional a partir de la mitad del presente siglo.
Al efecto, podemos resear como los principales tratados internacionales de derechos humanos
en los cuales nuestro pas es parte y que contemplan la existencia del debido proceso como una
de las principales garantas - por no decir la principal garanta- para los derechos de la persona
humana, los siguientes:
Declaracin Universal de Derechos Humanos :
-Artculo 8
Toda persona tiene derecho a un recurso efectivo, ante los tribunales
nacionales competentes, que la ampare contra actos que violen sus
derechos fundamentales reconocidos por la constitucin o la ley.
- Artculo 10
Toda persona tiene derecho, en condiciones de plena igualdad, a ser oda
pblicamente y con justicia por un tribunal independiente e imparcial,
para la determinacin de sus derechos y obligaciones o para el examen de
cualquier acusacin contra ella en materia penal.
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos :
- Artculo 14.1
Todas las personas son iguales ante los tribunales y cortes de justicia. Toda persona
8
Iaki Esparza Leibar. El principio del proceso debido. Pgs. 71 a 77.Bosch Editor S.A. Barcelona 1995.
12
tendr derecho a ser oda pblicamente y con las debidas garantas por un tribunal competente,
independiente e imparcial, establecido por la ley, en la substanciacin de cualquier acusacin
de carcter penal formulada contra ella o para la determinacin de sus derechos y obligaciones
de carcter civil. La prensa y el pblico podrn ser excluidos de la totalidad o parte de los
juicios por consideraciones de orden moral, orden pblico o seguridad nacional en una
sociedad democrtica, o cuando lo exija el inters de la vida privada de las partes o, en la
medida estrictamente necesaria en opinin del tribunal, cuando por circunstancias especiales
del asunto la publicidad pudiera perjudicar los intereses de la justicia ; pero toda sentencia en
materia penal o contenciosa ser pblica, excepto en los casos en que el inters de menores de
edad exija lo contrario, o en las actuaciones referentes a pleitos matrimoniales o a la tutela de
menores.
Declaracin Americana de los derechos y deberes del Hombre
- Artculo XVIII : Derecho de justicia. Toda persona puede concurrir a los
tribunales para hacer valer sus derechos. Asimismo debe disponer de un
procedimiento sencillo y breve por el cual la justicia lo ampare contra actos
de la autoridad que violen, en perjuicio suyo, alguno de los derechos
fundamentales consagrados constitucionalmente.
- Artculo XXVI : Derecho a proceso regular. Se presume que todo
acusado es inocente, hasta que se pruebe que es culpable.
Toda persona acusada de un delito tiene derecho a ser oda en forma
imparcial y pblica, a ser juzgada por tribunales anteriormente establecidos
de acuerdo con leyes preexistentes y a que no se le imponga penas crueles,
infamantes o inusitadas.
Convencin Americana de Derechos Humanos.
Artculo 8. Garantas judiciales.
1.- Toda persona tiene derecho a ser oda, con las debidas garanta y dentro
de un plazo razonable, por un juez o tribunal competente, independiente e
imparcial, establecido con anterioridad por la ley, en la substanciacin de
cualquier acusacin penal formulada contra ella, o para la determinacin de
sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal, o de cualquier
otro carcter.
Adems, debemos tener presente que a partir de la Enmienda V la formula law of the land,
transformada ya en due process of law, comenz su recorrido triunfal por casi todas las
constituciones del mundo y en especial las americanas. El concepto de procedimiento legalfue
considerado desde entonces como la garanta esencial del demandado, de la cual ninguna ley
podr privarle. 9
C.- EL DEBIDO PROCESO EN NUESTRA CONSTITUCIN.

El artculo 19 N 3 de la Constitucin Poltica de 1980 establece que toda sentencia de un
rgano que ejerza jurisdiccin debe fundarse en un proceso previo legalmente tramitado.
Corresponder al legislador establecer siempre las garantas de un procedimiento y una
investigacin racionales y justos.
Buenos Aires. 1989.
13
El texto exige que toda sentencia de un rgano que ejerce jurisdiccin debe fundarse en
un proceso previo, legalmente tramitado, correspondiendo al legislador establecer siempre
las garantas de un racional y justo procedimiento.
Encontramos aqu varios requisitos para la validez de la sentencia de cualquier rgano que
ejerza jurisdiccin. Aclaremos primero que se trata de un texto aplicable a cualquier autoridad,
expresin sinnima de rgano en la constitucin, que ejerza jurisdiccin, o sea, que deba
cumplir funciones o ejercer atribuciones que afecten derechos de las personas. Adems, dejamos
establecido que la expresin sentenciano se refiere exclusivamente a la sentencia judicial, sino
a cualquier resolucin, ya vimos que de cualquier autoridad, que ejerciendo sus atribuciones
afecte derechos constitucionales o legales.
Para que esa resolucin de autoridad sea vlida debe reunir los siguientes requisitos:
1) Que exista un proceso previo, legalmente tramitado. Luego, la resolucin es nula si no existe
una tramitacin anterior a ella, en que el afectado haya sido odo en sus defensas y sus
pruebas.10
De acuerdo con ello, no sera legtimo que se ejerciera la funcin jurisdiccional para la solucin
de cualquier conflicto si no emana ella de un proceso previo legalmente tramitado.
Con las ideas de que el proceso debe ser previo y legalmente tramitado, el Constituyente se
refiere al acto jurisdiccional mximo que resuelve el conflicto, con efecto de cosa juzgada, que
es la sentencia definitiva. Si este inciso 5 N 3 del art. 19 lo concordamos con el primer inciso
del mismo N 3 , relativo a la igual proteccin de la ley en el ejercicio de los derechos de las
personas, podemos concluir que, tanto en el artculo 19 N 3 , como en el artculo 76 a
propsito de las facultades de conocer, juzgar y hacer ejecutar lo juzgado y de la organizacin de
los tribunales, la Carta Fundamental ha dado un amplio reconocimiento al proceso como forma
de solucionar el conflicto de relevancia jurdica.
En relacin con esta misma materia, hay un grupo de disposiciones que, por ser ultra
conocidas, y que se refieren al proceso penal, me voy a permitir researlas solamente : son el
artculo 19 N 7 letra b), que trata de la detencin; el 21, que se refiere al amparo; el 19 N 7
letra c), atinente al derecho que tiene toda persona a ser procesada por el juez competente; y
otras disposiciones del mismo artculo 19 N 7 , que se refieren a la incomunicacin, la
declaracin del inculpado, la libertad provisional y la indemnizacin del dao causado por un
proceso injusto. Estas son disposiciones constitucionales referidas al proceso penal.11
2) El proceso debe desarrollarse para los efectos de permitir la dictacin de la sentencia
dirigida a resolver el conflicto siempre a travs de un procedimiento racional y justo,
correspondiendo al legislador su establecimiento.
Al efecto, se ha sealado que para la validez de la resolucin de autoridad es necesario que la
ley haya establecido un racional y justo procedimiento. Si la ley no lo ha establecido,
corresponde que la autoridad que va a aplicar una sancin o que de alguna manera va a afectar
derechos, antes de resolver cumpla con la exigencia del racional y justo procedimiento. Si as
no sucede, la sancin aplicada y el acto de autoridad son nulos (art. 7 de la Constitucin) y as
debe declararlo la justicia ordinaria.
En cuanto a la utilizacin de las expresiones racional y justo procedimientoes menester tener
presente que el seor Bernales seala que bien podra emplearse la expresin justo proceso;
a lo que el seor EVANS agrega que bien podra decir justo o racional
10
Enrique Evans de la Cuadra. Los Derechos Constitucionales. Tomo II. Pgina 28.Editorial Jurdica de Chile.
Juan Colombo C. El Derecho Procesal funcional y sus bases constitucionales. Pginas 77 y 78. Revista de Derecho Procesal. Facultad de
Derecho Universidad de Chile. N 19. 1997. Santiago Chile
11
14
El seor DIEZ manifiesta que ambos conceptos son distintos: racional y justo. Racional,
referido al procedimiento, y justo, a lo sustantivo.
El seor EVANS expresa que si se emplea escuetamente la expresin debido proceso, tiene
el temor - aunque es partidario de un texto escueto - de obligar al interprete, a la jurisprudencia,
a los tratadistas y a los abogados, a un estudio exhaustivo de los antecedentes, especialmente,
como ha sealado el profesor Bernales, de la doctrina y la jurisprudencia anglosajonas.
En cambio, cree que nadie puede dejar de entender o de sostener con un mnimo de valor, en
el sentido de eficacia, que hay ciertas garantas mnimas racionales de un proceso Ya se
desprender de la naturaleza del proceso si es garanta mnima racional el que, por ejemplo, deba
ser la sentencia objeto de apelacin o de consulta, o no; depender de la naturaleza del asunto el
que racionalmente pueda concluirse que no es necesario otorgar un recurso. Por eso, consulta si
sera conveniente emplear la expresin racionalagregada a justo, como se ha sugerido, en
lugar de debido proceso.
El seor BERNALES seala que a l le gustara agregar la expresin justiciaa
racionalidad, por una razn de conocimiento prctico en los tribunales.
Si se pone solo la expresin debido proceso, podra interpretarse que lo que es debido es lo
que est en la ley, y lo que se debe hacer es lo que ha dicho la ley. Entonces resulta que es un
poco restringido y puede interpretarse asimismo en forma limitada. Por eso, considera adecuado
agregar las expresiones racionalidad y justicia. 12
Segn nuestro Diccionario de la Lengua Espaola, el vocablo racionalsignifica arreglada a
la razny raznequivale a justicia; a su vez justosignifica que obra segn justicia y
razn y justicia es derecho, razn o equidad.
Como estos conceptos son , ciertamente, muy genricos y se prestan para entenderlos con
cariado criterio, la Comisin de Estudio que elabor la norma prefiri referirse al racional y
justo procedimientoen vez de enumerar cules son las garantas reales del debido proceso,
obviando as la dificultad de tipificar especficamente los elementos que lo componen y el riesgo
de omitir algunos.
Con todo, acord dejar constancia en actas, para la historia fidedigna de la disposicin, que
sus miembros coincidan en que eran garantas mnimas de un racional y justo proceso permitir
oportuno conocimiento de la accin, adecuada defensa y produccin de la prueba que
correspondiere. (Sesin N 103, Pgs. 19 y 20)
Asimismo, se estim que corresponder en definitiva a la Corte Suprema, cuando se plantee
un recurso de inaplicabilidad, determinar si en la ley impugnada se ha cumplido con esa
exigencia constitucional. (Sesin N 103, Pgs 16 y 17)13
El racional y justo procedimiento son dos trminos valorativos, difciles de definir, pero
apuntan hacia lo que yo comentaba al principio de esta exposicin: que si el proceso no es
racional y justo, va a seguir siendo proceso, pero no va a cumplir con la finalidad de proteger
realmente los derechos del Estado y de los particulares, pues no se restablecer la vigencia de la
norma con la velocidad y eficacia que se requieren. De all el nfasis que pone la Constitucin al
sealar que el proceso debe ser til para el cometido que dicha Carta seala. Todas esas ideas se
refieren a la norma de procedimiento.
12
Mario Verdugo y Emilio Pfeffer Urquiaga. Seccin IV. Los Derechos y Deberes constitucionales. Derecho constitucional Tomo I. Pgina 217.
Editorial Jurdica de Chile. 1994.
13
15
En relacin con el tema, cabe destacar algo bastante importante, que es el principio de la
bilateralidad y la prueba. El primero consiste en que nadie puede ser condenado si no ha sido
debidamente emplazado. Y eso, obviamente est comprendido en un proceso racional, ya que si
ste se pudiera seguir sin notificar o emplazar al sujeto pasivo, sera evidentemente irracional,
sin perjuicio de que, adems, pudiese ser injusto.
El otro punto de gran inters es la prueba. Tanto el actor, en si caso, como el sujeto pasivo,
tienen derecho a la prueba porque el proceso en el fondo, es un expediente para reconstituir
hechos pasados; el conflicto se va reconstruir, favorable o desfavorablemente para una y otra
parte, segn la conviccin que el juez se forme de los hechos que antes ocurrieron. La forma de
trasladarlos al proceso es justamente la prueba..14
D.- Las Garantas que deben contemplarse por el legislador para que la sentencia emane
de un proceso previo, desarrollado segn un racional y justo procedimiento.
En primer lugar, debemos recordar que el Derecho Procesal, as como sus principales
instituciones como la accin, la jurisdiccin y el proceso, conforman una unidad, reconociendo
la diversidad que pueden existir entre los procedimientos civiles y penales para el desarrollo de
un proceso en atencin al conflicto que debe resolverse mediante l.
En consecuencia, las garantas para que el procedimiento sea racional y justo y permita el
desarrollo del proceso destinado a la dictacin de la sentencia destinada a resolver el conflicto
debern ser comunes tanto para el proceso civil como para el proceso penal.
Sin embargo, ello no obsta a que en atencin a la diversa naturaleza del conflicto que se debe
resolver luego del desarrollo del proceso, se contemplen respecto del procedimiento penal
garantas adicionales tanto por parte del Constituyente como del legislador, las que sern
estudiadas en el ramo de Derecho Procesal Penal, ms an cuando est en actual tramitacin una
reforma de nuestro procedimiento penal, mediante la cual se pretende aumentar dichas garantas
al tenderse al establecimiento de un nuevo sistema procesal penal predominantemente
acusatorio.
Las garantas mnimas para que nos encontremos ante un procedimiento racional y justo
para el desarrollo de un debido proceso son las siguientes:
a.- El derecho a que el proceso se desarrolle ante un juez independiente e imparcial.
b.- El derecho a un juez natural preconstituido por la ley.
c.- El derecho de accin y de defensa.
d.- El derecho a un defensor.
e.- El derecho a un procedimiento que conduzca a una pronta resolucin del conflicto.
f.- El derecho a un procedimiento que contemple la existencia de un contradictorio.
g.- El derecho a un procedimiento que permita a las partes la rendicin de prueba.
h.- El derecho a un procedimiento que contemple una igualdad de tratamiento de las
partes dentro de l.
14
Juan Colombo C. El Derecho Procesal funcional y sus bases constitucionales. Pginas 77 y 78. Revista de Derecho Procesal. Facultad de
Derecho Universidad de Chile. N 19. 1997. Santiago Chile.
16
i.- El derecho a un procedimiento que contemple la existencia de una sentencia destinada

a resolver el conflicto.
j. El derecho a un recurso que permita impugnar las sentencias que no emanen de un
debido proceso.
A.- EL DERECHO A QUE EL PROCESO SE DESARROLLE ANTE UN JUEZ
INDEPENDIENTE E IMPARCIAL.
En primer lugar, debemos dejar establecido que la independencia del juez dice relacin con los
rganos legislativos y ejecutivos del Estado, base orgnica para el ejercicio de la funcin
jurisdiccional que se encuentra contemplada en el artculo 76 de la Carta Fundamental y a la cual
ya nos hemos referido en cuanto a sus diversos alcances.
En segundo lugar, a travs de la imparcialidad o competencia subjetiva, bsicamente nos
estamos refiriendo a la necesidad de que el juez no se encuentre en una especial relacin con una
de las partes o con la materia del conflicto de manera que sea de temer la existencia de
influencias y perturbaciones respecto de la objetividad y serenidad de juicio.
Para que nos encontremos ante un debido proceso de ley, que permita el pronunciamiento de
una sentencia para dar cumplimiento a la garanta de igual proteccin de la ley en el ejercicio en
los derechos contemplada en el art. 19 N 3 de la Carta Fundamental, es menester como
requisito sine qua non que el rgano jurisdiccional encargado de ejercer esa funcin sea
imparcial.
Es de la esencia del ejercicio de la jurisdiccin, que el rgano encargado de ejercer la funcin
sea imparcial, puesto que ste se sita supra partes para los efectos de imponerles la solucin del
conflicto.
De all, que el juez que ejerce la jurisdiccin debe ser impartial, es decir, debe ser una persona
distinta a las partes del conflicto , e imparcial, es decir, no debe poseer ninguna vinculacin con
las partes que le motive un designio en favor o en contra de alguna de las partes.
A propsito de los estudios de la Constitucin de 1980, el profesor Jos Bernales dej expresa
constancia que uno de los presupuestos para que nos encontremos ante un racional y justo
procedimiento, consiste en la existencia de un tribunal constituido de tal manera que d una
seguridad razonable de honestidad e imparcialidad. 15
Por otra parte, es menester tener presente que en los tratados internacionales suscritos por Chile
sobre los derechos humanos se diferencia claramente la independencia de la imparcialidad.
Al efecto, se ha sealado que el derecho supranacional contemporneo diferencia claramente
ambos atributos y, as, el Pacto internacional de Derechos Civiles y Polticos demanda un juez
independiente e imparcial, formula que el Pacto de San Jos de costa Rica reproducir aos ms
tarde. Es que, con esfuerzo y singulares condiciones propias, se puede llegar a ser dependiente e
imparcial y se podr ejercer jurisdiccin. Quien, en cambio, sea independiente (no dependa de
nadie: ni se subordine a potestad alguna), pero sea parcial, jams ejercer la jurisdiccin.16
En caso que concurra una causa que le reste imparcialidad al juez para la solucin del conflicto
se dice que ste no posee una competencia de carcter subjetiva.
Al efecto, el artculo 194 del C.O.T. establece que los jueces pueden perder su competencia
para conocer determinados negocios por implicancia o recusacin declaradas, en caso
15
16
Ral Tavolari Oliveros. Tribunales, Jurisdiccin y Proceso. Pgina 55. Editorial Jurdica de Chile.
17
necesario, en virtud de causas legales.

Nuestro legislador celoso de resguardar la efectiva imparcialidad de los jueces ha establecido
una serie de casos que pueden generan o pueden generar la inhabilidad de un juez para los
efectos de conocer un determinado proceso, no obstante poseer por el tribunal del cual forma
parte competencia objetiva en virtud de las reglas de la competencia absoluta y relativa.
Los medios a travs de los cuales se pueden hacer valer las inhabilidades de un juez por carecer
de la imparcialidad necesaria para conocer de un determinado proceso son las implicancias y
recusaciones.
Como lo ha dicho nuestro Tribunal Constitucional todo juzgamiento debe emanar de un
rgano objetivamente independiente y subjetivamente imparcial, creado por la ley. Es ms, se ha
reiterado que la independencia e imparcialidad del juez no solo son componentes de todo
proceso justo y racional, sino que adems son elementos consustanciales al concepto mismo de
tribunal 17
B.- EL DERECHO A UN JUEZ NATURAL PRECONSTITUIDO POR LA LEY.
Para que nos encontremos ante un debido proceso, no basta con que el juez sea independiente e
imparcial, sino que adems es menester que el tribunal se encuentre predeterminado por la ley y
no nos encontremos en presencia de un tribunal que sea designado especialmente para la
solucin de un determinado conflicto.
Este principio se encuentra contemplado en el inciso 4 del N 3 del art. 19 de nuestra Carta
Fundamental al sealarnos que nadie puede ser juzgado por comisiones especiales, sino por un
tribunal que sealare la ley y que se hallare establecido con anterioridad a la perpetracin del
hecho.
La disposicin guarda perfecta concordancia con el artculo 73 (hoy 76) que al definir la
jurisdiccin reitera el principio de la legalidad del tribunal, y adems, con el artculo 74 ( hoy
77), que establece que una ley orgnica constitucional determinar la organizacin y atribuciones
de los tribunales que fueren necesarios para la pronta y cumplida administracin de justicia
La repulsa por las comisiones especialesya se manifestaba en la Constitucin de 1822:
todos sern juzgados en causas civiles y criminales por sus jueces naturales y nunca por
comisiones particulares
En el seno de la Comisin se gener un interesante debate en relacin con la frase
establecido con anterioridad por sta. Partiendo del supuesto que la expresin juzgar esta
empleada en la acepcin de sentencia, se podra pensar que el tribunal debera estar
establecido con anterioridad a la dictacin de la sentencia; con anterioridad a los hechos o
iniciacin del proceso. En el seno de la Comisin prevaleci este ltimo parecer (Sesiones Nos
99- 100., Pgs. 6 y 7; Sesin N 101, pg. 28).No obstante, el Tribunal constitucional al
pronunciarse respecto de la constitucionalidad del proyecto de ley orgnica constitucional
relativo al Congreso Nacional, resolvi que la Cmara de Diputados y el Senado slo podrn
ejercer sus atribuciones de acusar y resolver las acusaciones constitucionales respecto de hechos
acaecidos con posterioridad a su instalacin, es decir, despus del 11 de marzo de 1990.
En la actualidad, el texto vigente de nuestra Carta Fundamental dispone que Nadie podr ser
juzgado por comisiones especiales, sino por el tribunal que sealare la ley y que se hallare
establecido por sta con anterioridad a la perpetracin del hecho.
17
T. Constitucional. 5.4.1988. R. t. 85. Sec.6.pg. 4) Mario Verdugo y Emilio Pfeffer Urquiaga. Seccin IV. Los Derechos y Deberes
constitucionales. Derecho constitucional Tomo I. Pgina 214. Editorial Jurdica de Chile. 1994.
18
Debemos destacar que el inciso 4 que analizamos es el nico correspondiente al numeral 3

del artculo 19 que se encuentra tutelado por el recurso de proteccin. 18
C.- EL DERECHO DE ACCIN Y DE DEFENSA.
Al efecto, nuestra Carta Fundamental establece en su artculo 19 N 3 inciso primero que La
Constitucin asegura a todas las personas: 3 La igual proteccin de la ley en el ejercicio de sus
derechos.
Como es natural, no basta con que la ley establezca derechos si ello no va acompaado de las
medidas de proteccin adecuadas para asegurar que tales derechos se respeten. Pero hay ms,
cualquiera que recurra a la justicia a de ser atendido por los tribunales con arreglo a unas mismas
leyes y con sujecin a un procedimiento comn, igual y fijo.
La igualdad ante la justicia supone no solamente un trato igualitario a todas las personas
comprometidas o sometidas a un mismo proceso o juicio, sino tambin el derecho de quienes
son juzgados en un juicio determinado a recibir el mismo trato que en otros juicios o procesos
han recibido otras personas que estaban en su misma situacin. 19
De acuerdo con ello, se ha sealado que se impide al legislador privar subrepticiamente a los
particulares de los derechos reconocidos en el plano sustancial negando a los titulares de tales
derechos el acceso a los tribunales, tal como ocurri bajo el rgimen fascista, sobre todo con las
leyes raciales. En segundo lugar, la misma se opone a todo intento dirigido a reducir el nmero
de los procedimientos mediante la transferencia de ciertas clases de casos por ejemplo, los de
valor limitado o los conexos con el trfico de la circulacin- de los tribunales a los rganos de
naturaleza administrativa. 20
D.- EL DERECHO A UN DEFENSOR.
Al efecto, nuestra Carta Fundamental establece en su artculo 19 N 3 incisos segundo que
toda persona tiene derecho a defensa jurdica en la forma que la ley seale y ninguna autoridad
o individuo podr impedir, restringir o perturbar la debida intervencin del letrado si hubiere
sido requerida. Tratndose de los integrantes de las Fuerzas Armadas y de Orden y Seguridad
Pblica, este derecho se regir en lo concerniente a lo administrativo y disciplinario, por las
normas pertinentes de sus respectivos estatutos. La ley arbitrar los medios para otorgar
asesoramiento y defensa jurdica a quienes no puedan procurrselos por s mismos.
Don Sergio Diez puntualiz que el concepto de defensaimplica asumir patrocinio y
representacin del defendido. El asesoramientoo asistenciase puede traducir como consejo,
recomendacin o informe que se entrega a una persona. (Sesin 103 Pg. 5.)
Sabido es que sin el auxilio del letrado (abogado) todas las garantas de un proceso justo
pueden quedar malogradas.
De ah que, junto con elevarse a rango constitucional el derecho que tiene toda persona para
contar con asistencia letrada, se asegura a los abogados plena libertad para el desempeo de sus
tareas. La intervencin del letrado debe admitirse no slo ante los tribunales ordinarios de
justicia, sino en cualquier rgano jurisdiccional o ante cualquier autoridad.
18
Mario Verdugo y Emilio Pfeffer Urquiaga. Seccin IV. Los Derechos y Deberes constitucionales. Derecho constitucional Tomo I.
Pginas 214 y 215. Editorial Jurdica de Chile. 1994.
19
Pginas 211. Editorial Jurdica de Chile. 1994.
20
Mauro Capeletti. Proceso Ideologa y Sociedad. Las garantas constitucionales de las partes en el proceso civil italiano. Pg. 548.
Ediciones Jurdicas Europa Amrica.1974. Buenos Aires.
19
Con todo, se precisa que la intervencin del letrado que no puede ser impedida, restringida,
o sea limitada, ni perturbada, o sea obstaculizada- debe ser debida, es decir, pertinente y
respetuosa, y realizarse conforme a los procedimientos racionales y justos que seale la ley.
El Presidente de la Comisin precis que el mandato que se contiene en el inciso 3 se
encuentra dirigido al legislador, a fin de evitar que la autoridad administrativa pudiese establecer
con carcter obligatorio un sistema de defensa y asesoramiento. (Sesin N 103, pg.9) 21
E.- EL DERECHO A UN PROCEDIMIENTO QUE CONDUZCA A UNA PRONTA
RESOLUCIN DEL CONFLICTO.
El artculo 77 de la Carta Fundamental establece que una ley orgnica constitucional
determinar la organizacin y atribuciones de los tribunales que fueren necesarios para la
pronta y cumplida administracin de justicia en todo el territorio de la Repblica.
El tiempo tiene tambin una especial consideracin en relacin con el proceso, as la sexta
enmienda de United States Code garantiza el derecho a un juicio rpido / Speed Trial, de tal
manera que un retraso injustificado, imputable a los Tribunales y que cause perjuicio al acusado
supondr una violacin del Due Procees of Law.- . 22
El derecho a un proceso rpido es esencial para la existencia de un debido proceso de ley,
puesto que se ha entendido que la consagracin de un procedimiento que contemple plazos ms
all de los necesarios para la resolucin del conflicto, importara en definitiva una denegacin de
la justicia (Justice delayed is justice denied).De acuerdo con lo anterior, y teniendo que el proceso debe conducir como seala nuestra
Constitucin a una pronta y cumplida administracin de justicia en todo el territorio de la
Repblica, si se estableciera un procedimiento que contemplara plazos o trmites innecesarios
para la resolucin del conflicto, dilatando innecesariamente su solucin en el proceso, el referido
procedimiento no sera racional y por ello tendra un carcter inconstitucional.
F.- EL DERECHO A UN PROCEDIMIENTO QUE CONTEMPLE LA EXISTENCIA
DE UN CONTRADICTORIO.
Esta garanta se manifiesta como la del da ante el tribunalen el derecho anglosajn.
La Suprema Corte de los Estados Unidos ha sostenido sistemticamente que la garanta del
proceso debido, en cuanto se refiere a actuaciones judiciales, consiste en una razonable
posibilidad de hacerse escuchar, constituida por una noticey una hearing.
Interpretando el sentido de esta garanta, la suprema Corte ha dicho que his day in
Courtequivale a las siguientes cosas: 1) Que el demandado haya tenido noticia , la que puede se
actual o implcita, de la promocin de los procedimientos con los cuales el derecho puede se
afectado; 2) Que se la haya dado una razonable oportunidad de comparecer y exponer sus
derechos, incluso el derecho de declarar por s mismo, de suministrar testigos, de introducir
documentos relevantes y otras pruebas 3) Que l tribunal ante el cual los derechos son
cuestionados est constituido de tal manera razonable de su honestidad e imparcialidad; 4) Que
se un tribunal de la jurisdiccin adecuada (a court of the competent jurisdiction). 23
Para que se verifique la existencia del contradictorio respecto del demandado, y este tenga un
21
Pginas 213 y 214. Editorial Jurdica de Chile. 1994.
22
Iaki Esparza Leibar. El principio del proceso debido. Pg. 112.Bosch Editor S.A. Barcelona 1995.
23
Eduardo J. Couture. Estudios de Derecho Procesal Civil. Tomo I. La Constitucin y el Proceso Civil. Pginas 59 y 60.Ediciones
Depalma. Buenos Aires. 1989
20
efectivo derecho de defensa, es menester que se cumplan respecto de ste los siguientes
requisitos:
a) Que se le notifique de la existencia de una accin en su contra, de manera de poder ejercer
su defensa respecto de ella, en otras palabras, que se le d un conocimiento real o presunto de la
existencia de existir un proceso en su contra;
b) Que la noticia que se le de del proceso existente en su contra sea tal que le permita conocer
de la pretensin hecha valer en el proceso, para que pueda formular su defensa;
c) Que se contemple la existencia de un plazo razonable para que el demandado pueda hacer
efectivo su desea su derecho de defensa respecto de la pretensin hecha valer en su contra.
Sin embargo, debemos tener presente que la garanta general del contradictorio debe se
respetada no slo al inicio del procedimiento, sino que durante todo su curso y respecto de todos
quienes son partes en el mismo.
Cada momento esencial del proceso desde la notificacin de la demanda al pronunciamiento
de la sentencia- debe estructurarse de manera tal que ofrezca una efectiva posibilidad de
defensa.. 24
G.- EL DERECHO A UN PROCEDIMIENTO QUE PERMITA A LAS PARTES LA
RENDICIN DE PRUEBA.
En esta materia, es menester tener presente que nada se sacara con la consagracin de un
contradictorio en lo que dice relacin con la defensa, si no se otorga a las partes la posibilidad de
rendir prueba dentro del proceso para los efectos de acreditar los fundamentos fcticos de ellas.
De acuerdo con ello, se ha estimado que el debido proceso de ley contempla respecto de las
partes un derecho garantizado a la prueba, derecho que debera asegurar a ellas la posibilidad de
valerse de los medios de prueba generalmente reconocidos por el ordenamiento y, al mismo
tiempo, impedir al legislador poner obstculos no razonables de los derechos hechos valer en
juicio. 25
Sin embargo, es menester tener presente que este derecho no es absoluto como para permitir la
rendir de pruebas que hayan sido ilcitamente obtenidas, las cuales no deberan ser consideradas
en el proceso. En efecto, debemos tener presente que una moderna concepcin probatoria,
segn la cual todos los elementos relevantes para la decisin deberan poder ser sometidos a la
valoracin crtica del juez, admite sin embrago hiptesis en que el derecho a la prueba puede
ceder frente a otros valores, en especial si estn garantizados constitucionalmente. 26
Un ejemplo de la inadmisibilidad de estas pruebas ilcitamente obtenidas nos la da en nuestro
derecho el inciso final del artculo 484 del C.P.P. al sealarnos que no se dar valor a la
confesin extrajudicial obtenida mediante la intercepcin de comunicaciones telefnicas
privadas, o con el uso oculto o disimulado de micrfonos, grabadoras de la voz u otros
instrumentos semejantes.
En este caso, resulta claro que sobre el derecho de la prueba, nuestro legislador ha hecho
primar el derecho de la inviolabilidad del hogar y de toda forma de comunicacin privada
previsto en el art. 19 N 5 de la Carta Fundamental, que slo permite el allanamiento y la
24
Mauro Cappelletti. Proceso Ideologa y Sociedad. Las garantas constitucionales de las partes en el proceso civil italiano. Pg. 526.
25
26
21
intercepcin, apertura o registro de comunicaciones o documentos privados en los casos y en la

forma determinados por la ley.
En el actual sistema procesal penal, se contempla expresamente en el inciso penltimo del
artculo 276 del Cdigo Procesal Penal que el juez excluir las pruebas que provinieren de
actuaciones o diligencias que hubieren sido declaradas nulas y aquellas que hubieren sido
obtenidas con inobservancia de garantas fundamentales.
El mismo principio de exclusin de pruebas obtenidas con inobservancia de garantas
fundamentales se contempla expresamente en los artculos 31 de la Ley que crea los Tribunales
de familia y en el inciso 3 del N 5 del artculo 453 del Cdigo del Trabajo, sustituido por la Ley
20.087.
H.- EL DERECHO A UN PROCEDIMIENTO QUE CONTEMPLE UNA IGUALDAD
DE TRATAMIENTO DE LAS PARTES DENTRO DE L.
En tanto sea posible dentro de las necesidades tcnicas del debate, la ley procesal primero, y
el juez luego, deben propender a que el actor y el demandado acten en el proceso en un plano
de igualdad. En la etapa de conocimiento esa igualdad debe consistir en dar a ambos
contendientes anlogas posibilidades de expresin y de prueba. En la etapa de ejecucin, en
admitir dentro de trminos ms reducidos, los medios de defensa necesarios para evitar la
ruinosa realizacin de los bienes del deudor. 27
Finalmente, se ha estimado que el principio de igualdad en el debate, tiene un aspecto que,
dentro del sistema constitucional, ha adquirido extraordinario significado:; el problema de la
igualdad econmica ante el litigio. De qu vale una declaracin afirmando la igualdad ante el
derecho, si la tal igualdad no existe ante los hechos? Qu mayor irona que la de proclamar a
todos iguales, si el costo de la justicia es, por s mismo, un instrumento de desigualdad? 28
En consecuencia, es menester para que exista una real igualdad que la parte de escasos recursos
cuente con una asesora jurdica segn ya hemos visto; que el ejercicio de facultades del proceso
no se vea entorpecido por tener que asumir cargas econmicas para ejercer sus derechos
procesales antes de la dictacin de una sentencia, lo que se ha tratado de obtener con la
eliminacin de consignaciones para deducir los recursos como criterio general y respecto de
todos ellos; y finalmente que la escasez relativa de recursos respecto de determinados procesos
no conduzca a la imposibilidad de rendicin de prueba, lo que se pretende remediar con la
concesin del beneficio de privilegio de pobreza, ya sea legal o judicial.
I.- EL DERECHO A UN PROCEDIMIENTO QUE CONTEMPLE LA EXISTENCIA
DE UNA SENTENCIA DESTINADA A RESOLVER EL CONFLICTO.
El proceso tiene una finalidad, que no es otra que la solucin del conflicto, por lo que
necesariamente ste debe contemplar la existencia al termino de su tramitacin de la dictacin de
una sentencia que tenga por objeto dar una solucin al litigio, la que tendr un carcter
inmutable una vez que ella haya pasado en autoridad de cosa juzgada.
La necesidad de que el proceso termine por la existencia de una sentencia nos lo revela el
propio precepto de la Carta Fundamental que contempla el principio del debido proceso, al
sealarnos que toda sentencia de un rgano que ejerce jurisdiccin debe fundarse en un proceso
previo, legalmente tramitado.-
27
Eduardo J. Couture. Estudios de Derecho Procesal Civil. Tomo I. La Constitucin y el Proceso Civil. Pginas 66.Ediciones Depalma.
Buenos Aires. 1989.
28
Eduardo J. Couture. Estudios de Derecho Procesal Civil. Tomo I. La Constitucin y el Proceso Civil. Pginas 66 y 67.Ediciones
Depalma. Buenos Aires. 1989.
22
Por otra parte, el artculo 76 inciso primero de la Carta Fundamental nos seala que los
procesos deben en algn momento pasar a adquirir el carcter de fenecidos, lo que ocurrir una
vez que hayan precludo los medios de impugnacin en contra de la sentencia dando lugar a la
cosa juzgada.
Finalmente, pensamos que el debido proceso que contempla nuestra Carta Fundamental exige
como regla general que la sentencia que pronuncian los rganos jurisdiccionales sea fundada,
puesto que ellos necesariamente deben existir, no obstante que ni el Presidente de la Repblica
ni el Congreso Nacional se encuentran facultados en caso alguno para revisar los fundamentos
o contenido de sus resoluciones(artculo 76 inciso primero de la Carta Fundamental).
El deber inderogable de los jueces de indicar las razones de hecho y de derecho que justifican
cualquier providencia suya, representa el desarrollo extremo de un principio que comenz a
manifestarse con la Revolucin Francesa. .29
J) EL DERECHO A UN RECURSO QUE PERMITA IMPUGNAR LAS SENTENCIAS
QUE NO EMANEN DE UN DEBIDO PROCESO.
Finalmente, consideramos que al establecerse la ineludible exigencia para el legislador de
establecer un racional y justo procedimiento, es menester que se contemple la existencia del
recurso de casacin para los efectos de impugnar la sentencia que se dicte con omisin dentro
del procedimiento de los tramites y requisitos necesarios para que nos encontremos ante un
procedimiento que d cumplimiento a esas principios.
Si no se contemplar la existencia del recurso de casacin para impugnar una sentencia viciada
dentro del procedimiento, nos encontraramos que todos los principios que resguardan la
existencia de un debido proceso careceran del instrumento necesario para velar por su efectivo
resguardo y existencia.
Finalmente, cabe sealar que para la existencia de un debido proceso penal es menester que
adems se d cumplimiento a una seria de otros principios especficos que, atencin a la especial
naturaleza de la pretensin deducida en ste y las medidas cautelares personales que afectan el
preciado bien de la libertad, se han establecido tanto en los tratados internacionales como en las
Constituciones de los diversos pases.
III.- CLASIFICACION DEL PROCESO.

La circunstancia de intentar esta clasificacin no contradice en modo alguno la doctrina de la
unidad del proceso. Por lo dems, esta clasificacin es mas bien de los "procedimientosy no del
proceso, refirindose, por tanto, a una agrupacin de las normas que regulan el desenvolvimiento
del proceso.
Veamos ahora las principales clasificaciones sobre las bases recin sealadas:
I. -CIVILES
Debemos recordar que la expresin civil se refiere - como en otras materias - a todo lo que no
es penal o criminal. Se entiende, por lo tanto, como procedimiento civil, el propiamente tal y, el
comercial, el de minas, trabajo, etc.
Dentro de los civiles existen dos grandes categoras:
29
Mauro Capeletti. Proceso Ideologa y Sociedad. Las garantas constitucionales de las partes en el proceso civil italiano. Pg. 560.
Ediciones Jurdicas Europa America.1974. Buenos Aires.
23
a) De cognicin o conocimiento
b) De ejecucin.
a) El de cognicin: Podemos distinguir a su vez, como especies de l, los procedimientos
ordinarios, especiales, sumarios y cautelares; y a su vez dentro de los ordinarios
fundamentalmente pueden distinguirse entre:
1. Meramente declarativos.
2. Constitutivos, y
3. De condena.
b) De ejecucin: Tambin en ellos puede distinguirse entre ordinarios, especiales, incidentales
y supletorios.
II. PENALES
Existen dos rdenes bsicos: pblico y privado. En Chile se denominan procedimientos por
delitos de accin penal pblica y procedimiento de accin penal privada.
Los delitos de accin penal privada son aquellos cuya sancin no puede obtenerse sin que el
ofendido o las personas sealadas por la ley requieran la intervencin de la justicia, comenzando
siempre la actuacin jurisdiccional respecto de estos delitos por querella.
Los delitos de accin penal pblica son aquellos en que la violacin de la ley interesa a toda la
comunidad y en que no es necesario el requerimiento del afectado para que se inicie y contine.
Ms an, si el afectado no requiere que contine o comience, puede iniciarse por otros medios.
Dichos medios en Chile son varios:
1. Por denuncia: El denunciante no es ni va a ser parte en el juicio penal. Slo realiza un acto
de participacin de conocimiento acerca de la comisin de un hecho punible a la autoridad.
2. Por querella: El querellante se transforma en parte en el juicio penal.
3. Por requerimiento del Ministerio Pblico; y
4.El Juez de oficio poda llevar adelante un proceso ejerciendo el mismo la accin penal si
tomaba conocimiento de un hecho que puede revestir caracteres de delito. Esta posibilidad se
encuentra excluida en el nuevo sistema procesal penal por la separacin de funciones que debe
existir en un proceso acusatorio y corresponder la investigacin al Ministerio Pblico.
Aparte de los delitos de accin privada y pblica, en Chile existe una tercera categora: los
delitos de accin penal mixta o accin penal pblica previa instancia particular , los que en su
naturaleza presentan las particularidades de los delitos de accin penal pblica, pero se asemejan
a los de accin penal privada por requerirse un requerimiento del ofendido para el inicio del
procedimiento. En los delitos de accin penal mixta el procedimiento nace por requerimiento de
la parte que la ley establece, a lo menos a travs de una denuncia, con lo cual se asemeja a los de
accin penal privada; pero una vez que se efecta tal requerimiento, se considera como un delito
de accin pblica para su tramitacin posterior. Art. 54 CPP.
CLASIFICACION DE LOS PROCEDIMIENTOS CIVILES.

Desarrollaremos ahora la clasificacin civil a que antes nos referimos.
La clasificacin del proceso en procesos de conocimiento o declarativos genricos y de
24
ejecucin responde a las distintas funciones del proceso.

Los procesos de cognicin, sean meramente declarativos, constitutivos o de condena tienen
como finalidad la declaracin de un derecho, la constitucin de una relacin jurdica o la
declaracin de la responsabilidad a ejecutar una prestacin. En todos ellos el juez regula un
conflicto de singular de intereses, y determina quien tiene el derecho, es decir, el juez es quien
ius dicit. Son procesos de juzgamiento o conocimiento o declarativos genricos.
Cuando no se trate de una pretensin discutida que implique la necesidad de declarar quien
tiene la razn, sino de una pretensin cuya existencia aparece clara y determinada en el ttulo que
se aduce pero que est satisfecha, porque el obligado no ha cumplido una obligacin correlativa,
estemos en presencia del proceso ejecutivo. En aqul el mandato debe ser formado por el juez
mediante la decisin o la sentencia; en cambio, en ste el mandato ya existe y se trata
simplemente de su ejecucin.
La diferencia entre ambos procesos resulta de la anttesis entre la razn y la fuerza: aqulla es
el instrumento del proceso de conocimiento o declarativo genrico, y sta, el del proceso
ejecutivo. 30
1.- COGNICIN
Los procesos de cognicin o declarativos genricos estn destinados a establecer
fundamentalmente la aplicabilidad de una o varias normas jurdicas a un hecho o hechos que han
acontecido. Dentro de este grupo podemos subdistinguir:
a) De declaracin de mera certeza.
b) Constitutivo.
c) De condena.
De acuerdo con ello es que se ha sealado por Sents Melendo que existen sentencias
declarativas de certeza, declarativas de constitucin y declarativas de condena.
a.-Procedimiento de declaracin de mera certeza.
El procedimiento meramente declarativo o de declaracin de certeza son aquellos que tienden a
eliminar un estado de incertidumbre a travs de un pronunciamiento que resuelva acerca de la
existencia, alcance y modalidad de una relacin jurdica o de un derecho, o sea que se limita a
reconocer una situacin jurdica existente, sin que se imponga al demandado ninguna condena ni
se le solicite la modificacin de una situacin determinada. 31
Su objetivo es establecer que una norma jurdica determinada es aplicable o inaplicable a un
caso concreto persiguindose que no haya incertidumbre a su respecto. Si el proceso, es de esta
clase el tribunal no crea en su sentencia una relacin jurdica nueva. Esta es preexistente, pero se
discute en su alcance por una parte; y la otra, incluso, discute su existencia.
El tribunal al fallar establecer la certidumbre de esta relacin.
Al respecto se nos ha explicado que cuando el interesado solicita al juez que declare la
existencia o inexistencia de un derecho o relacin jurdica, sin que se trate de imponer al
demandado ninguna responsabilidad, ni de alegar incumplimiento, nos hallamos en presencia de
un proceso declarativo puro, que busca la certeza jurdica del derecho o la relacin jurdica.
30
31
Devis Echanda. Teora General del Proceso. Tomo I. Pginas 166 y 167.Editorial Universidad
La pretensin meramente declarativa. Guillermo Enderle. Pg. 41. Librera Editora Platense. La Plata.1992.
25
La sentencia de fondo procede: a) cuando se pide la declaracin de una pretensin, cuya

existencia discute el supuesto sujeto pasivo demandado en el proceso, sin pedir condena alguna
contra ste y slo para producir la certidumbre jurdica; b) cuando an sin discutirse actualmente
una pretensin y no habindose, por lo mismo, manifestado el litigio, exista su posibilidad en el
futuro, en razn de hechos o situaciones objetivas concretas; c) cuando existe inters jurdico en
la declaracin de un estado civil, y se requiera su certidumbre jurdica mediante la sentencia.
Para que proceda hacer en la sentencia la declaracin solicitada, debe existir un inters
jurdico actual en el demandante, en que ella se haga y que ese inters jurdico est relacionado
con algn hecho o acto que pueda originarlo y no con la sola apreciacin subjetiva del
demandante.
Muy distinto es el caso de lo que podra llamarse demanda interrogativa, que se formula con
el objeto de obligar al demandado a que explique qu consecuencia se propone sacar de tal o
cual facultad que le pertenece, o qu pretensiones tiene en relacin con un derecho o ttulo que
no se le discute. Esta clase de demandas no son procedentes. 32
La sentencia dictada en un proceso declarativo produce cosa juzgada, pero dado que en ella no
se contiene la condena a prestacin alguna respecto del demandado no requiere, al igual que
respecto de las dictadas en los procesos constitutivos, del ejercicio de la accin de cosa juzgada
para exigir su cumplimiento, puesto que ellas satisfacen al actor con su sola dictacin.
Como ejemplo de accin meramente declarativa en nuestro derecho podemos citar la accin
destinada a obtener la declaracin de inaplicabilidad de una ley por ser inconstitucional de parte
de la Excma. Corte Suprema.
b.- Procedimiento Constitutivo.
El procedimiento constitutivo es aquel que procura una sentencia que adems de declarar un
derecho, produzca la gnesis de un nuevo estado jurdico, al innovar sobre el preexistente, o sea
no se limitan a la mera declaracin sino que crean , modifican o extinguen un estado jurdico. 33
El tribunal en el procedimiento constitutivo cumple dos misiones que lo caracterizan:
1.- Cumple una misin propia del ejercicio de la jurisdiccin: jurisdicere;
2.- La sentencia constitutiva establece la modificacin de una situacin existente y en
consecuencia hace nacer, "constituyeuna nueva situacin jurdica en reemplazo de la anterior.
Por ejemplo, sentencia que declara el divorcio perpetuo. La declaracin del divorcio produce la
nueva situacin. Otros casos seran las sentencias que declaran estados jurdicos nuevos,
especialmente, estados civiles, como los de hijos matrimoniales o extramatrimoniales; la
separacin de bienes, etc.
Las sentencias constitutivas, al igual que las meramente declarativas, no son susceptibles de
ejecucin ni la necesitan, puesto que lo perseguido por el actor se satisface con la sola dictacin
de la sentencia.
c.- Procedimiento de Condena.
El procedimiento de condena es aquel que el actor procura la dictacin de una sentencia en la
que adems de declarar un derecho, se imponga al demandado el cumplimiento de una
prestacin de dar, hacer o no hacer.
32
33
La pretensin meramente declarativa. Guillermo Enderle. Pg. 40. Librera Editora Platense. La Plata.1992
26
El procedimiento de condena tiene lugar cuando una parte pretende frente a la otra que esta
reconozca la existencia de un derecho de la primera, quede obligada por l y lo satisfaga, o que
quede sujeta a las consecuencias del incumplimiento de una obligacin suya y se le imponga la
consecuente responsabilidad. Es decir, cuando se persigue que se imponga al demandado una
condena cualquiera .Por ejemplo: se pide que se declare un hecho ilcito o una obligacin y la
responsabilidad del demandado. La condena del demandado va ligada, por lo tanto, a la
declaracin de que el derecho del demandante existe como base de aquella.
Por lo general se asocia la condena a la ejecucin forzosa diciendo que la primera sirve para
preparar la segunda. La conexin que existe entre la sentencia de condena y la de ejecucin
radica en que aqulla declara la sancin a que el obligado debe ser sometido o impone la
prestacin que debe cumplir, con lo cual prepara el proceso ejecutivo, pues la ejecucin es la
aplicacin de la responsabilidad y sta, a su vez, viene declarada precisamente en la condena.
Toda sentencia de condena sirve de ttulo ejecutivo, pues no se concibe una que imponga la
prestacin o sancin, sin que pueda hacerse cumplir. La ejecucin es el resultado necesario del
incumplimiento de la prestacin impuesta en la condena. 34
Persigue que la sentencia establezca responsabilidad por el incumplimiento de una obligacin.
Esta responsabilidad es tanto de carcter contractual, cuanto de carcter extracontractual. La
sentencia de condena tiene una peculiaridad fundamental: es siempre preparatoria: no permite
por s sola la satisfaccin del derecho, como ocurre en los dos procedimientos anteriores. El
procedimiento de condena siempre desemboca en una ejecucin posterior para los efectos de
obtener la satisfaccin de la pretensin.
2. DE EJECUCIN
Es aquel que tiene por objeto satisfacer, para la parte que ha obtenido en el juicio declarativo
de condena o que es titular de un derecho que permite aplicarlo por constar en un ttulo
ejecutivo, la plena satisfaccin de lo establecido en la sentencia de condena o en la fuente de la
obligacin que ha sido infringida.
El procedimiento ejecutivo es subsidiario del de condena. Nace para llevar a cabo la sentencia
condenatoria que ha establecido alguna prestacin. Su objetivo o propsito es que a travs de la
accin de cosa juzgada se cumpla ntegramente la sentencia condenatoria. Adems, se aplica
directamente el procedimiento ejecutivo cuando la parte tiene un derecho que consta en un ttulo
ejecutivo; y en tal caso, no opera en forma subsidiaria de un procedimiento de condena, sino que
en forma directa. Esta accin directa y no subsidiaria de la accin de cosa juzgada se manifiesta
en el juicio ejecutivo que permite tambin satisfacer la obligacin correlativa de un derecho
violado, cuando esa obligacin aparece de documentos a los cuales la ley les ha atribuido el
valor de ttulo ejecutivo.
Los procedimientos ejecutivos se han clasificado de acuerdo al objetivo perseguido en :
a.- Procedimientos ejecutivos de dacin (o de obligacin de dar)
Son aquellos en los cuales el actor pretende obtener por la va ejecutiva de parte del ejecutado
que se entregue un objeto determinado de ste en pago de la obligacin, que ser una suma de
dinero en las obligaciones de genero o de una especie o cuerpo cierto que no se encuentra en
poder del deudor, o del bien especfico que se adeuda en caso de tratarse de una especie o cuerpo
cierto que se encuentra en poder del deudor: y
34
27
b.-Procedimientos ejecutivos de transformacin (o de obligacin de hacer o no hacer)

Son aquellos en los cuales el actor pretende obtener por la va ejecutiva de parte del ejecutado
que se ejecute una obra o se deshaga lo hecho indebidamente a su costa.
Los procesos de cognicin se clasifican tambin, ya dijimos, en ordinarios, especiales,
sumarios y cautelares.
Ordinario: Es aquel que debe aplicarse siempre al desenvolvimiento de un conflicto, salvo que
exista disposicin expresa en contrario (artculo 2 del C.P.C.).
Especial: Es aqul que slo se aplica a los asuntos para los que ha sido expresamente previsto
(art. 2 C.P C.).
Primero, entonces, debe analizarse si acaso la ley ha asignado un procedimiento especial y si
no se as se aplica el procedimiento ordinario.
Sumario: Son los que tienen caractersticas comunes con los procedimiento ordinarios y
especiales, pero que tienen vida autnoma y propia separados de ellos. Su aplicacin se produce
normalmente, en general, en aquellos casos en que la accin deducida requiere de una
tramitacin rpida para ser eficaz.
Los sumarios participan de caractersticas del ordinario ya que pueden ser declarativos, de
mera certeza o constitutivos. Adems, participan de las caractersticas de los especiales, pues su
tramitacin es concentrada.
Segn el artculo 680 del Cdigo de Procedimiento Civil, el llamado juicio sumario tiene una
aplicacin especial en todos aquellos casos en que la ley lo hace aplicable especialmente y que
se encuentran enumerados en dicho precepto y, adems tiene una aplicacin general, como antes
se expres en todos los casos en que la accin (pretensin) deducida, requiera por su naturaleza,
de una tramitacin rpida para que la accin sea eficaz como se indica en el inciso primero de
ese precepto.
Cautelares: El demandante tiene la facultad de impetrar medidas que aseguren el cumplimiento
de la sentencia que eventualmente le ser favorable.
En Chile las llamadas en doctrina providencias o medidas cautelares son las medidas
precautorias. Se ha disentido si existe o no un proceso (procedimiento) autnomo de carcter
cautelar. Carnelutti dice que el proceso cautelar constituye un proceso separado. Pero los autores
en su mayora son contrarios a la tesis de Carnelutti. Por razones obvias, lo que caracteriza un
proceso es su vigencia por s solo. No hay autonoma en la providencia cautelar, pues el fin de
stas est subordinado completamente al proceso (procedimiento) propiamente tal. Esto parece
claro en la legislacin chilena: las medidas precautorias son accesorias al juicio principal y se
tramitan como incidentes.
Clasificacin del proceso de ejecucin. En el de ejecucin podemos subdistinguir cuatro
categoras:
Ordinarios: que equivalen, en Chile, al juicio ejecutivo de mayor y mnima cuanta (arts. 434 y
siguientes y 729 y siguientes C.P.C.).
Especiales: Entre otros pueden citarse en Chile los relacionados con las prendas (especial,
industrial, agraria) y otros que establecidos en el propio Cdigo de Procedimiento Civil, como el
cumplimiento de la sentencia en juicio de hacienda (mediante decreto supremo) y cumplimiento
de sentencia en juicio de desahucio y otros de arrendamiento (lanzamiento).
28
Incidental: Se sigue ante el mismo tribunal que dict la sentencia en nica o primera instancia
siempre que su aplicacin se solicite dentro de 1 ao contado desde que la prestacin contenida
en el fallo se hizo exigible (arts. 231 y sgtes. del C.P.C.).
Supletorios: Reciben aplicacin en los casos que no hay medios compulsivos, establecidos por
la ley para cumplir la sentencia quedando entregados al criterio del tribunal, consistiendo
principalmente en multas y arrestos (art. 238 C.P.C.).
RESUMEN
CIVIL
PENAL
COGNICION
ORDINARIOS
ESPECIALES
SUMARIOS
CAUTELARES
EJECUCION
ORDINARIOS
ESPECIALES
INCIDENTALES
SUPLETORIOS
DE MERA CERTEZA
CONSTITUTIVOS
DE CONDENA
ACCION PRIVADA
ACCION PUBLICA
ACCION MIXTA
IV.- NATURALEZA JURIDICA DEL PROCESO.

Determinar la naturaleza jurdica del proceso consiste en establecer si el proceso puede ser
explicado a travs de alguna de las figuras jurdicas conocidas por el Derecho o si por el
contrario, constituye una categora especial de ste.
La determinacin de la naturaleza jurdica del proceso reviste importancia porque con ello se
precisa la legislacin que debe aplicarse.
De acuerdo con la evolucin histrica acerca de la naturaleza jurdica del proceso, se han
sostenido las siguientes teoras:
1.Contrato: Contratactualista.
2. Cuasicontrato: Cuasicontractualista (cuasicontrato de "litis contestatio")
3. Relacin jurdica: Relacin jurdica procesal (Von
Wach,etc)
Bulow, Chiovenda, Kohler, Hellwig,
4. Situacin Jurdica: Goldschmidt.

5. Relacin Jurdica compleja: Carnelutti. Aplicable casi enteramente al proceso civil, pero
trasladadas al penal con algunas caractersticas diferenciadoras, sobre todo en los procesos
penales de accin pblica.
6. Proceso Institucin: Jaime Guasp.
1. TEORA DEL CONTRATO.- (Pothier, Aubry y Rau, Demolombe)
A)Esta teora aplica la figura privatstica del contrato para explicar la naturaleza jurdica del
29
proceso. Esta teora supone la existencia de un contrato entre el demandante y el demandado, en

el cual determinan el conflicto, lo que limita el poder del juez para su resolucin.
B) Esta teora arranca del derecho romano y especficamente del contrato de litis contestatio,
la que supone en forma expresa o implcita un acuerdo de voluntades. Al comienzo, el proceso
se desenvuelve como una deliberacin ms que como un debate. Las partes exponen su derecho
ante el pretor, hablando libremente tanto entre s como con el magistrado. De estas
circunstancias y del carcter de la formula, se infiere que durante esta primera etapa del derecho
romano, no puede existir litis contestatio si las partes de comn acuerdo no lo quieren. Ms que
un juicio, este fenmeno debe considerarse como un arbitraje ante el pretor. Cuando ms
adelante, ya en el siglo V, tales formas se van despojando de su primitivo contenido, el derecho
justinianeo hace subsistir, sin embargo, la idea de litis contestatio como una ficcin jurdica, con
efectos semejantes a los que tuvo en la etapa anterior. 35
C)La doctrina francesa de los siglos XVIII y XIX continuo considerando que el juicio supona
la existencia de una convencin entre las partes, en la cual ambos litigantes se hallaban de
acuerdo en aceptar la decisin de su conflicto por el juez. De acuerdo con ello, se afirm que el
efecto entre las partes de la cosa juzgada no era otra cosa que la consecuencia lgica del
principio que las convenciones slo afectan a los contratantes, y que la fuente de la cosa juzgada
es la convencin, esto es, el acuerdo entre las partes llamado contrato judicial, por el cual ambos
litigantes aceptan someter a la decisin del juez el litigio que los divide. 36
D) Esta explicacin responde a la idea filosfica de Rosseau del contrato social, en cuanto la
sujecin de la voluntad individual a la autoridad dentro del proceso deriva de un contrato entre
las partes.
E) Esta teora tuvo el mrito de ser el primer intento de sistematizacin respecto de la
naturaleza jurdica del proceso, pero ella ha perdido toda vigencia a la fecha.
F) De lo expuesto aparece que esta teora no explica el proceso en s, sino alude a la institucin
que lo origina. En el derecho moderno sabemos que la obligatoriedad de la sentencia emana de
la ley de modo que carece de sentido justificar el imperio o vinculacin del fallo desde un punto
de vista privado. Slo subvirtiendo la realidad de las cosas se puede ver en el proceso un acuerdo
de voluntades en que conmina al adversario, an contra sus deseos, a contestar o defenderse. El
proceso romano era arbitral y no jurisdiccional y de ah la limitacin del juez en la resolucin del
conflicto, lo que no se justifica en un proceso en que el juez desempea una funcin pblica.
Por otra parte, a travs de la teora del contrato resulta imposible explicar los procesos en
rebelda, en los cuales no se puede llegar a configurar una convencin judicial para la generacin
de un proceso, por faltar la existencia de una de las partes de ste.
2.- TEORA DEL CUASICONTRATO (DE GUNYVEAU)
A) Descartada la figura del contrato para explicar la naturaleza jurdica del proceso, se
procedi por descarte a encuadrar la figura del proceso en una de las fuentes de las obligaciones.
B) Esta teora emana de la constatacin de la ausencia de una voluntad enteramente libre del
demandado para la generacin del proceso, por lo que descarta al contrato como instituto para
explicar la naturaleza jurdica del proceso. Asimismo, usando el mtodo de descarte se excluye
al delito y cuasidelito civil, ya que el proceso no se origina en un hecho ilcito. Acontecido ello,
slo resta explicar el proceso por la fuente cuasicontrato.
35
36
Eduardo Couture. Fundamentos de Derecho Procesal Civil. Pginas 126 y 127. Ediciones Depalma. Buenos Aires. 1985
Eduardo Couture. Fundamentos de Derecho Procesal Civil. Pginas 127. Ediciones Depalma. Buenos Aires. 1985
30
C) La existencia de una voluntad coaccionada explicara al proceso como un cuasicontrato

judicial, entendido como un hecho voluntario, lcito y que genera obligaciones. Existe un hecho
voluntario y licito del demandante al acudir a los tribunales para la solucin del conflicto, y
tambin de parte del demandado, quien en forma voluntaria concurre a defenderse en ste. Sin
embargo, esta teora del cuasicontrato tampoco nos puede explicar la existencia de los procesos
en rebelda, puesto que el demandado, que se encuentra en la situacin de rebelde, no efecta
ningn acto voluntario destinado a manifestar su voluntad de aceptar los resultados del proceso
que se sigue en su contra.
D) Esta teora tambin pretende explicar el origen del proceso y no el proceso mismo. La
cuestin se centra en explicar, desde un punto de vista civil y por la va de descarte de las
diversas fuentes de las obligaciones, cual figura es la que nos permite determinar la naturaleza
jurdica de ste. Valindose de una interpretacin de la Ley 3 De Puculio, en particular la
expresin in judicio quasi contrahimus, se sostuvo que ello era prueba de la naturaleza
cuasicontractual del origen del proceso. Revisadas con posterioridad la fuente citada se verific
que la interpretacin en referencia era equivocada por cuanto el sentido exacto era una referencia
al contrato.
E) Esta teora imper en Espaa y en Amrica, y por consiguientemente en Chile hasta la
dcada del 1950. Hasta esa fecha, es posible de examen de nuestra Jurisprudencia encontrar
diversos fallos en los cuales se hace referencia a la explicacin del proceso como un
cuasicontrato de litis contestatio, teora que se puede reconocer tambin en los antecedentes
legislativos, y especficamente en el art. 19 del proyecto de Vargas Fontecilla del Cdigo de
Procedimiento Civil.
F) En este mtodo de descarte, lamentablemente, no se tuvo en cuenta que en el propio Cdigo
de Napolen las fuentes de las obligaciones no eran cuatro sino que cinco, omitiendo considerar
la ley para los efectos de determinar la naturaleza jurdica del proceso. De acuerdo con ello, se
seal que el proceso es una relacin jurdica especfica regida por la ley.
3.- EL PROCESO COMO RELACIN JURDICA (BULOW, KHOLER, WACH,
HELLWIG, STEIN)
A) Esta teora fue enunciada por el insigne procesalista alemn Oscar von Blow, profesor de
la universidad de Giessen en el ao 1868 en su obra La teora de las excepciones y
presupuestos procesales, de quienes la tomaron los autores de ms prestigio en Italia, formados
en las enseanzas de los maestros alemanes, y especialmente por Giuseppe Chiovenda, discpulo
de Adolfo Wach. 37
B)Por relacin jurdica debe entenderse toda vinculacin intersubjetiva regulada por la
voluntad de la ley. Una especie de esta relacin jurdica es la relacin jurdica procesal, que es el
vnculo o ligamen regulado por la ley que une a los sujetos del proceso, generando poderes y
deberes en relacin con los actos procesales.
De acuerdo con ello, se ha definido la relacin jurdica procesal como el vnculo jurdico,
creado a peticin de parte, en razn de la actuacin del Estado a travs de sus rganos
jurisdiccionales que impone a todos sus intervinientes una forma de actuar regulada, segn la
naturaleza del asunto, para la obtencin de la solucin del conflicto a travs de una sentencia que
produzca cosa juzgada.(Mario Mosquera R).
C) Entre los sujetos del proceso (actor, demandado y juez) se crean vnculos o ligmenes, que
los unen entre s, constituidos por poderes y deberes que pueden ejercerse en los diversos actos
procesales previstos en la ley.
37
Francisco Hoyos H. Temas Fundamentales de Derecho Procesal.- Pg. 152. Editorial Jurdica de Chile. 1987.
31
D) La relacin jurdica crea derechos y obligaciones recprocas, como la obligacin del juez de
proveer y sentenciar, y de las partes de comparecer, ejercer sus facultades y de acatar las
resoluciones del Tribunal.E) En cuanto a la forma y los sujetos entre los cuales se generara la vinculacin subjetiva del
proceso se han formulado diversas teoras:
E.1.- KOHLER
Sostiene que la relacin jurdica procesal se concibe como vnculos recprocos entre
demandante y demandado a modo de dos lneas paralelas, excluyendo al juez como sujeto de
dicha relacin.
DEMANDADO
ACTOR
E.2.HELLWIG
Afirma que la relacin jurdica procesal no puede admitirse sin involucrar al juez ante quien las
partes formulan sus peticiones y quien, a su turno, dicta resoluciones que impulsan la actividad
procesal. Al mismo tiempo observa que la relacin no se da directamente entre las partes sino a
travs del juez, por su intermedio a modo de ngulos.
JUEZ
ACTOR
DEMANDADO
E.3.WACH
Esta tercera posicin considera la relacin en forma triangular, en la cual no se dan slo
relaciones de partes a juez y de juez a partes, sino que tambin de las partes entre s, las que
vienen a cerrar el tringulo.
JUEZ
ACTOR
DEMANDADO
F) Esta relacin jurdica procesal se caracteriza por una relacin jurdica de Derecho Pblico,
autnoma, unitaria, compleja, dinmica, formal, y heterognea.
32
G) Es una relacin de Derecho Pblico, puesto que est destinada a regular el ejercicio de la
funcin pblica que debe ejercer el juez, como lo es la jurisdiccin, destinada a mantener la paz
social y a solucionar los conflictos que se presentan entre los miembros de ella
H) Es autnoma del derecho substancial, por cuanto existe independientemente de la relacin
jurdica material, observando un contenido e intervinientes diversos de aquella.
I) Es unitaria, en el sentido de que las relaciones recprocas que se traban entre los sujetos en
forma bilateral se enlazan y coordinan en funcin de un fin comn. El proceso se presenta como
una unidad, porque a pesar de que las relaciones jurdicas que en el se producen son varias, todas
ellas estn orientadas a la consecucin de un mismo fin, como institucin teolgica que es el
proceso: la solucin del conflicto o litigio. 38
J) Es compleja en la medida que comprende un conjunto de derechos y obligaciones de los
sujetos del proceso. La complejidad del proceso es la resultante de la multiplicidad de derechos y
obligaciones que la constituyen, sin perjuicio de estar todos ellos vinculados a una finalidad
comn, los que le otorgan un carcter unitario y no de diversidad.
K) Es dinmica, en cuanto todos los hechos, actos y negocios procesales inherentes a la
relacin jurdica procesal presentan idntico carcter (son pblicos); se verifican en forma
continuada y constante, movindose progresivamente a un fin. La relacin jurdica procesal se
desarrolla, se desenvuelve, y se extiende en forma sucesiva en el tiempo cubriendo diversas
etapas y fases. Se trata de una relacin en movimiento hacia una meta precisa: la decisin
jurisdiccional, y opera, por ende, con eficacia de cosa juzgada, permitiendo la resolucin del
litigio. Esta relacin es dinmica y continua por cuanto debe encontrarse en movimiento y
atravesar distintas etapas que lo conforman (instancias, recursos, ejecucin).
Durante su desenvolvimiento la relacin jurdica procesal supone un estado de incertidumbre
para las partes, que da su tnica al proceso: durante el proceso no se sabe quien tiene la razn.
Solamente la sentencia final, resolviendo la cuestin controvertida, pone trmino a dicha
incertidumbre. De ah deriva la necesidad de dar a las partes los medios para hacer valer sus
razones y los fundamentos de los derechos y obligaciones que eventualmente, pudieren
corresponderles o a que pudieren estar sujetas. 39
La relacin jurdica no supone la necesaria comparecencia o intervencin del demandado, ya
que ste es parte con o sin su voluntad o concurso. Es el emplazamiento vlido el instante que
marca su vinculacin necesaria a la relacin procesal.
Desde el punto de vista de su existencia depende de la voluntad manifestada en forma legal por
el actor, y presupuestada por la ley.
Desde el punto de vista de su desarrollo depende en el juicio civil tambin el impulso
indispensable del actor, si bien puede ste sustituido por el demandado ante la inaccin de aquel.
De modo que si bien para su nacimiento depende de la voluntad del actor, su pasividad no
detiene la relacin la que puede desenvolverse a instancia del demandado, salvo que aquel se
desista. Adems, es necesario tener presente que esta relacin puede terminar en cualquier
momento, an antes de que se llegue a una sentencia, toda vez que durante su transcurso puede
presentarse un equivalente jurisdiccional.
L) Es formal, por cuanto encuentra su fuente en la ley.- Debe desarrollarse en forma continua a
travs de una serie sucesiva de actos de las partes y el tribunal que la conforman hasta la
solucin del conflicto, todos los cuales deben ejecutarse en la forma preestablecida por la ley.
38
39
33
M) Es una relacin heterognea.- La relacin jurdica sustancial se caracteriza por la

homogeneidad del vnculo que lo crea. As, en un contrato, existe un solo vnculo entre dos
personas, generador de derechos y obligaciones de eminente carcter esttico.
En la relacin jurdica procesal existe multiplicidad de vnculos que estn constantemente
variando y combinndose. El vnculo contiene estructuras comunes y estructuras diversas para
llegar al fin: facultades, preclusiones, plazos fatales, plazos no fatales, etc.
N) En Chile, se ha aceptado la teora de la relacin jurdica procesal tanto por un sector de
nuestra doctrina como la mayora de nuestra Jurisprudencia.
La determinacin del momento en que se constituye la relacin jurdica procesal reviste
particular importancia, puesto que a partir de ella es posible solicitar medidas precautorias,
solicitar alimentos provisionales, promover incidentes, se genera el estado de litispendencia, etc.
Respecto al instante en el cual se traba la relacin jurdica procesal se han sustentado dos
teoras:
a) Para algunos, la relacin jurdica procesal se constituye con la notificacin valida de la
demanda.
Esta teora encuentra su respaldo legal en los artculos del Cdigo Civil: Art. 1.603 inc.5, sobre
pago por consignacin, y art. 1.911 relativo a la cesin de derechos litigiosos. Los detractores de
esta teora sostienen que se trata de preceptos especficos y que no poseen alcances generales
para la determinacin del momento en que debe existir juicio, sino que tienen por objeto
proteger intereses de terceros (art. 1911) o de evitar la existencia de situaciones poco claras.
(1.603)
Nosotros pensamos que este es el instante a partir del cual existe la relacin jurdica procesal,
pero para que ella se constituya en forma vlida requiere la concurrencia del segundo elemento
consistente en el transcurso del termino de emplazamiento.
b) Para la mayora, la relacin jurdica procesal se constituye una vez que se ha verificado el
emplazamiento, en que se configura en la primera o nica instancia por la concurrencia de dos
elementos: la notificacin vlida de la demanda y el transcurso del termino de emplazamiento,
an cuando el demandado no conteste la demanda.
El primer requisito, consistente en la notificacin vlida de la demanda, requiere para su
cumplimiento que ella y la resolucin que le da curso se notifique, por regla general, en forma
personal al demandado de conformidad a lo previsto en el artculo 40 del C.P.C., por tratarse
usualmente de la primera notificacin que se ha de practicar en el proceso. La notificacin
personal de la demanda puede verificarse en forma personal en persona (art. 40) o en forma
personal subsidiaria (art 44) , sin perjuicio de ser posible aplicar adems la notificacin de ella
por avisos, o que produzca su notificacin por la ocurrencia de las notificaciones tcita y
presunta.
En caso que el procedimiento se hubiere iniciado por una medida prejudicial y ella hubiere
sido notificada al demandado, en tal caso no se le practicar obligatoriamente la notificacin
personal de la demanda que se presente posteriormente, pudiendo en tal caso ella serle notificada
por el Estado Diario, al no recaer la resolucin que le da curso en la primera presentacin
efectuada en el juicio.
Adems, debemos tener presente que las medidas prejudiciales no contienen la pretensin que
se har valer en el proceso, por lo que nuestra jurisprudencia ha entendido que la notificacin de
ella no genera la constitucin de la relacin jurdica procesal. En efecto, la pretensin se debe
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hacer valer por el actor al momento de presentar la demanda, y la pretensin que se hace valer es
la que constituye el elemento objetivo del proceso desde el punto de vista de ste. Tratndose de
las medidas prejudiciales, la pretensin no se hace valer, puesto que el legislador exige que slo
que se enuncie la pretensin que se har valer con posterioridad y someramente los fundamentos
de ella (art. 287).- De acuerdo con ello, una medida prejudicial no permite que se tenga por
constituida la relacin jurdica procesal, y en consecuencia, no genera el estado de
litispendencia.
El segundo elemento se encuentra constituido por el transcurso del termino de emplazamiento.
Notificada la demanda nace para el demandado la posibilidad de defenderse, lo que debe hacer
en termino fatal o no fatal, segn sea el procedimiento preestablecido en la ley. En materia civil,
en la actualidad debemos recordar que todos los trminos establecidos en el Cdigo de
Procedimiento Civil revisten el carcter de fatal, por lo que siempre y cualquiera que sea el
procedimiento civil contemplado en ese Cdigo, la contestacin de la demanda deber
efectuarse dentro del termino de emplazamiento que ste establece, el cual por tener el carcter
de fatal extingue el derecho de contestar la demanda por su slo transcurso y por el slo
ministerio de la ley, sin necesidad de dictarse por el tribunal resolucin alguna.
El termino de emplazamiento, entendido como el plazo fatal para que el sujeto pasivo del
proceso se defienda vara segn el procedimiento civil que se trate. En el juicio ordinario es
termino de emplazamiento para contestar la demanda es de 15 das, ampliable en tres das si la
notificacin se verifica fuera de la comuna que sirve de asiento al tribunal pero dentro de su
territorio jurisdiccional, y ampliable ms los das que contempla la tabla de emplazamiento si la
notificacin al demandado se verifica fuera del territorio jurisdiccional del tribunal (arts 258 y
259 del C.P.C.); en el juicio sumario el termino de emplazamiento para contestar la demanda es
de cinco das contados desde la ltima notificacin, ampliable en los das de la tabla de
emplazamiento si la notificacin de la demanda al demandado se verifica fuera del territorio
jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio (art. 683 del C.P.C), y finalmente, en el juicio
ejecutivo, el termino de emplazamiento para oponer excepciones el ejecutado es de 4 das si el
requerimiento del ejecutado se verifica en la comuna que sirve de asiento al tribunal; de 8 das si
el requerimiento al ejecutado se verifica fuera de la comuna, pero dentro del territorio
jurisdiccional del tribunal ; y de 8 das, ms la tabla de emplazamiento, si el requerimiento al
ejecutado se verifica fuera del territorio jurisdiccional que conoce del juicio y se desean formular
excepciones ante ese tribunal (arts. 460 y 461 del C.P.C.).
En el juicio ordinario el demandado puede optar por oponer excepciones dilatorias dentro del
termino de emplazamiento y antes de contestar la demanda, en caso que se hubieren incurrido en
el procedimiento vicios respecto de l, que no afecten el fondo de la accin que se hubiere hecho
valer.
En caso que no se hubiere cumplido con estos requisitos de la notificacin valida de la
demanda y el transcurso del trmino de emplazamiento el procedimiento ser nulo, y en contra
de la sentencia definitiva que se dicte para resolver el conflicto podr deducirse el recurso de
casacin en la forma. (arts 768 N 9 en relacin con el art. 795 N 1 del C.P.C.).
O) A esta teora de la relacin jurdica procesal se le han formulado dos objeciones.En primer
lugar, que no hay realmente verdaderos derechos y obligaciones procesales. En segundo lugar,
que los derechos y obligaciones procesales, aunque existan, por el hecho de ser mltiples, exigen
la formulacin de un concepto superior que los sintetice y que sirva para designar la unidad
procesal. La primera de estas objeciones da lugar a la teora de la situacin jurdica procesal; la
segunda, a la teora de la institucin jurdica procesal. 40
40
Derecho Procesal Civil. Jaime Guasp Pg. 35.Civitas.4 edicin. 1998.
35
4.- EL PROCESO COMO SITUACIN JURDICA (JAMES GOLDSCHMIDT).

A) La teora de la situacin jurdica fue creada por el autor alemn James Goldschmidt en su
obra El proceso como situacin jurdicacomo una reaccin frente a la teora de la situacin
jurdica.
B) El proceso no es una relacin jurdica, porque el juez no est obligado para con las partes y
porque entre los litigantes no existe ninguna obligacin.
La obligacin del juez de dictar una sentencia no es una obligacin procesal, sino una
obligacin ex officio que, como funcionario pblico corresponde al juez frente al Estado.41El
juez no dicta sentencia porque est obligado para con las partes, sino que porque como
funcionario pblico tiene ese deber. ( art. 76 C. Pol., 1, 2, y 545 del C.O.T.; 162 y 170 C.P.C.;
500 del C.O.T.)
Las partes tampoco tienen verdaderos deberes ni derechos; slo sumisin como ciudadanos al
cumplimiento de deberes o, en su caso, ejercicio de derechos pblicos al margen del proceso. En
el proceso no hay, pues, una relacin jurdica, sino una mera situacin, la cual se define por
oposicin a la correlacin de deber y derecho que caracteriza a la relacin jurdica, como un
complejo de meras posibilidades de obrar, expectativas y cargas. 42No existen obligaciones entre
las partes entre s, sino que slo un estado o posicin de cada una de las partes frente a una
sentencia que se espera obtener dentro del proceso.
C) Fundado en la realidad de la guerra en que los derechos se desvanecen surgiendo
expectativas, aspiraciones, perspectivas, proyectos de resultados favorables, Goldschmidt,
traslada esa experiencia al proceso. En ste se observa para las partes un estado de
incertidumbre. Se visualiza, se proyecta subjetivamente la sentencia como una circunstancia
dependiente de acciones u omisiones; acciones que aumentan posibilidades de xito, omisiones
que hacen disminuir dichas posibilidades. En sntesis de la actividad o inactividad de las partes
depende en buena medida el resultado de la situacin individual del actor y del demandado. El
proceso es un equivalente de la guerra en el cual no existe derecho, sino que slo posibilidades,
expectativas, cargas y liberaciones de cargas, dependiendo de su cumplimiento o
incumplimiento que mejore o se deteriore la posicin que las partes ocupan en el proceso para
los efectos de obtener una sentencia favorable.
D) El proceso como situacin jurdica procesal representa el conjunto de expectativas,
posibilidades, cargas y liberaciones de cargas de cada una de las partes y que significa el
estado de una persona desde el punto de vista de la sentencia judicial que se espera con arreglo
a las normas jurdicas.
Se entiende por expectativas la esperanza de obtener ventajas procesales futuras de obtener
una sentencia favorable, sin tener la necesidad que realizar un acto propio. P. Ej. El
demandado rebelde tiene la expectativa que se rechace la demanda por no estar debidamente
fundada, que el actor se desista de la demanda, etc.
Normalmente la omisin por parte del otro contendiente en la realizacin de un acto que le
corresponde le acarrear un aumento de las expectativas de obtener una sentencia favorable;
aunque no siempre ello ser as, toda vez que ella depender de lo fundada que este la
pretensin.
Se entiende por posibilidades el mejoramiento de la posicin para obtener una sentencia
favorable en cuanto mediante un acto propio que la parte realiza en el proceso puede
41
42

36
proporcionarse una ventaja procesal. P. Ej, El actor que fundamenta adecuadamente su

demanda aumenta las posibilidades de obtener una sentencia favorable.
Se entiende por carga procesal el ejercicio de un derecho para el logro del propio inters.
El concepto de carga procesal es el principal aporte de la teora de la situacin jurdica
procesal, el que se diferencia claramente de la obligacin de acuerdo a lo siguiente:
a) La carga es una facultad que conlleva un riesgo para su titular, siendo voluntario el
sobrellevarla.
En la obligacin la realizacin de la conducta es necesaria, puesto que en caso de
incumplimiento puede ser forzado a cumplirla.
b) En la carga, el inters que se tutela cuando ella es sobrellevada es el inters propio.
En la obligacin, cuando el obligado realiza la conducta el inters que se tutela es el ajeno.
c) En la carga, el incumplimiento no genera un derecho para la otra parte. La contraparte en
caso que una parte no sobrelleve su carga no tiene derecho para exigirle compulsivamente que
realice el acto procesal en beneficio de su propio inters. As por ejemplo, cuando el
demandado no contesta la demanda, el demandante no puede solicitar al tribunal que
compulsivamente lo obligue a cumplir con ese deber; o cuando el demandante no rinde prueba
para acreditar su pretensin no puede el demandado pedirle al tribunal que compulsivamente
obligue a ello a la contraparte.
En la obligacin, en caso de incumplimiento se genera el derecho para la otra parte de exigir
el cumplimiento compulsivo de la prestacin.
Con el concepto de carga se puede explicar fundadamente la situacin de la rebelda del
demandado en la contestacin de la demanda. En efecto, el demandado no tiene la obligacin o
el deber de contestar la demanda, ya que no existe la posibilidad para el actor de obligarlo
compulsivamente a ello. La defensa se encuentra exclusivamente radicada en el demandado y a
ste le corresponder sobrellevar voluntariamente la carga que se le ha impuesto. La mxima
contribucin de esta teora es la introduccin al Derecho Procesal de la categora o concepto de
Carga Procesal que logra explicar adecuadamente la accin facultativa del demandado en el
proceso separndola del concepto de obligacin que presupone siempre una sancin especfica,
como multa, arresto, costas. Se trata de explicar que la contestacin de la demanda no es
obligacin, sino ambas cargas procesales que no generan sanciones especficas sino perjuicios
procesales en funcin de una sentencia favorable.
Las principales cargas que podemos apreciar en el proceso es la carga de la afirmacin que
pesa sobre el demandante; la carga de la defensa que recae en el demandado; y la carga de la
prueba, que es donde mayor aplicacin de ha dado a este concepto como podremos apreciar el
prximo ao al estudiar la teora de la prueba.
Liberacin de carga se verifica cuando una parte es libre de no cumplir con cierto acto, sin
que de esta omisin se le pueda generar un perjuicio procesal.- As por ejemplo, si el demandado
opone una excepcin, el actor queda liberado de la carga de probar los hechos en que
fundamenta su pretensin, puesto que en tal caso ella se traslada al demandado.
E) Segn Goldschmidt, la teora de la relacin jurdica procesal est basada en una formulacin
esttica del Derecho ; y en cambio la situacin jurdica parte de una formulacin dinmica del
derecho, puesto que la posicin de las partes en el proceso en relacin a la obtencin de una
sentencia favorable se va transformando y variando continuamente y en cada instante de
37
acuerdo a la forma en la cual cada una de ellas asuma las posibilidades, expectativas, cargas y
liberaciones de cargas .
F) La crtica mayor formulada a esta tesis es la de haber considerado una visin emprica y
sociolgica, muchas veces defectuosa o apartada de lo que debe ser el proceso. Segn sus
crticos es preciso buscar la naturaleza jurdica del proceso no en su realidad prctica, sino en su
estructura jurdica de carcter teleolgico o finalista. La situacin jurdica nos indica como
puede tener lugar el proceso en la vida del foro, pero no nos indica como debe ser el proceso.
Adems, se seala que ella no es aplicable al derecho procesal penal, en el cual si es posible
apreciar la existencia de derechos y obligaciones, con lo cual se rompe con el concepto de la
unidad del proceso. Es por ello, se seala que esta teora slo persigue destruir la teora de la
relacin jurdica procesal, pero no establece una visin unitaria respecto del proceso.
No se justifica la exclusin del juez como parte del proceso y sometido en cuanto a sus deberes
solo a las normas constitucionales y administrativas, puesto que las partes poseen los medios
para exigir dentro del proceso el cumplimiento de los deberes por parte del juez.
Finalmente, se ha sealado que la situacin jurdica nos puede conducir a la ley de la selva,
puesto que el proceso aparece concebido como un medio para hacer aparecer y valer como
derecho lo que no es derecho.
5.- EL PROCESO COMO ENTIDAD JURDICA COMPLEJA (CARNELUTTI,
ROCCO, FOSCHINI)
A)El proceso es una entidad jurdica de carcter UNITARIO y COMPLEJO.
La caracterstica principal es la PLURALIDAD de sus elementos estrechamente coordinados
entre s.
B)Dicha pluralidad puede examinarse desde un punto de vista normativo en cuyo caso el
proceso es relacin jurdica compleja; desde un punto de vista esttico, el proceso es situacin
jurdica compleja; y desde un punto de vista dinmico el proceso es un acto jurdico complejo.
C) Como el proceso es una combinacin de actos, se neg la existencia de una relacin jurdica
nica.
Cada conflicto que se plantea durante su desarrollo implica una relacin jurdica, porque el
proceso es un CONJUNTO DE RELACIONES.
D) A esta tesis se le formula como crtica que decir que el proceso es un fenmeno complejo es
slo un punto de partida. Se trata de constatar que se trata de un instituto ms complejo que lo
habitual.
6.- EL PROCESO COMO INSTITUCIN (GUASP)
A)El proceso es un complejo de actividades relacionadas entre s por una idea comn objetiva,
a la cual se adhieren las voluntades particulares de las partes.
Elemento objetivo o idea, y elemento subjetivo o conductas singulares.
B)Se funda esta teora en las siguientes ideas:
El proceso es una realidad jurdica permanente, ya que la idea de actuacin estatal siempre
existe no obstante el nacimiento o la extincin de procesos concretos.
38
El proceso tiene carcter objetivo, ya que su realidad trasciende las voluntades individuales.
El proceso se sita en un plano de subordinacin jerrquica.
El proceso no es modificable en su contenido por la voluntad de los sujetos procesales.
El proceso es adaptable a las necesidades del momento por la ley.
Las actividades procesales estn vinculadas entre s por una idea comn y objetiva,
independientemente de la finalidad concreta que persigan los distintos sujetos intervinientes.
C)A esta tesis se le formula como crtica:
Decir que el proceso es una creacin del Derecho para lograr sus fines significa apuntar ms
que a su naturaleza jurdica a un aspecto jurdico-sociolgico.
Esta tesis no excluye la aplicacin de las otras teoras.
El concepto institucintiene diversas acepciones: establecimiento, fundacin, organizacin,
materias principales del Derecho. Esa imprecisin es incompatible con una respuesta precisa y
adecuada.
V.- LOS FINES DEL PROCESO.

En un sentido Genrico el fin del proceso es dirimir un conflicto de intereses sometido a los
rganos de jurisdiccin.
Este fin satisface imperativos privados y pblicos.
A.- FUNCIN PRIVADA DEL PROCESO

El Derecho sirve al individuo, satisface sus aspiraciones; por ello, el proceso es una garanta
individual. El proceso ampara al individuo y lo defiende del abuso de la autoridad del juez, de
la prepotencia de los acreedores o de la saa de sus perseguidores.
Esa garanta no slo favorece al actor, sino en trminos equivalentes al demandado. En este
segundo aspecto especial relevancia tiene en el orden penal en que aparece con nfasis el
principio de la legalidad o del debido proceso.
B.- FUNCIN PBLICA DEL PROCESO

Como institucin el inters de la comunidad es la declaracin y/o la realizacin del Derecho.
Ello constituye un afianzamiento de la paz jurdica.
C.- FIN Y FINES PROCESALES DEL PROCESO

En verdad los fines apuntados en los prrafos precedentes no pueden ocultar los fines del
proceso como mtodo o instrumento:
1)El fin del proceso es posibilitar un acto de conocimiento del juez, tanto por la reconstruccin
histrica de los hechos alegados, como por la ubicacin, interpretacin y aplicacin del derecho;
y
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2)Su finalidad estrictamente procesal es posibilitar la declaracin y/o la realizacin del derecho
material.
VI.- LOS ELEMENTOS DEL PROCESO.

En el proceso pueden distinguirse dos clases de elementos: los subjetivos y el objetivo.
Los elementos subjetivos: Pueden considerarse tales las partes y el juez, sin perjuicio que
existan otros intervinientes subjetivos del proceso que pueden llegar a ser partes en l,
especialmente, en el orden penal: Ministerio Pblico, el denunciante -si se transforma en
querellante- y el inculpado - si es sometido a proceso, en el antiguo proceso penal, y el
imputado, quien es a quien se atribuyere participacin en un hecho punible en el nuevo
proceso y que puede ejercer sus facultades y hacer valer sus derechos y garantas que la
Constitucin Poltica de la Repblica, este Cdigo y otras leyes le reconocen desde la primera
actuacin del procedimiento dirigido en su contra y hasta la completa ejecucin de la
sentencia..
Las partes pueden ser directas o indirectas.
El elemento objetivo del proceso es el conflicto sometido a resolucin del tribunal, que se
integra por dos instituciones procesales trascendentes: la pretensin que hace valer el actor y las
excepciones que opone el demandado.
LOS ELEMENTOS SUBJETIVOS DEL PROCESO.

1.- LOS SUJETOS DEL PROCESO:
A.- Las partes y el juez.La calidad de sujeto en el proceso del juez depender de la doctrina que sobre la naturaleza
jurdica del proceso se acepte. Si es la de la relacin jurdica, depender a su vez de la variante
que se acoja. En la variante de Kohler el vnculo es slo entre el demandante y el demandado;
aqu el juez no es sujeto. En la de Wach se reconoce plenamente al juez como sujeto: la relacin
jurdica se traba entre partes y el juez. La variante de Hellwigh considera que, la relacin se
traba entre las partes a travs del juez; el juez es sujeto indirecto.
1.- El Juez
El juez tiene un papel decisivo y vital dentro del proceso. La relevancia vara segn si en el
procedimiento prima el principio dispositivo o inquisitivo. Si prima el dispositivo es ms pasivo
que las partes. Si prima el inquisitivo el juez pasa a ser el sujeto trascendental en la tramitacin
del procedimiento.
La misin del juez como elemento subjetivo:
a) Recibe las presentaciones de las partes; esto como la aplicacin de un principio casi sin
variacin: la bilateralidad de la audiencia. Debe verificar la exactitud de las peticiones de las
partes por examen de las pruebas. Aqu intervienen los principios de mediacin o inmediacin.
b) El juez resuelve o provee las presentaciones de las partes como medio de hacer avanzar el
proceso. Lo hace a travs de las resoluciones judiciales que no tienen carcter de sentencia
definitiva.
c) Tiene la gran misin de ponderar el valor de la prueba rendida por las partes (sistema de la
40
prueba legal o reglada, sistema de la libre conviccin y sistema de la sana crtica).

d) La gran misin del juez como elemento subjetivo es fallar, originar el acto jurdico procesal
sentencia.
2. Las partes mismas:
2.1. Concepto
Partiendo de la base de la doctrina que explica el proceso como una relacin jurdica, partes
son los sujetos de la relacin procesal. Es diferente el enfoque del concepto de partes en la
relacin sustancial al concepto de partes en la relacin procesal.
No es lo mismo parte en un contrato de compraventa, que el de parte como sujeto de la
relacin procesal.
Importa determinar con exactitud el concepto, porque la sentencia que se dicte va a afectar slo
a los que han sido parte en el juicio.
2.2. Doctrinas existentes respecto a la idea de parte:
a)Son parte en el juicio, el titular de un derecho que se reclame y aquel a quien afecta la accin
deducida. Emana este concepto de la doctrina clsica sobre la accin. Importa aqu el titular del
derecho y el obligado correlativamente.
b)Son partes en el juicio los sujetos de la relacin sustantiva material. El ejemplo sobre la
nulidad lo explica: Quien demanda la nulidad es el sujeto activo. Quien se opone, es el sujeto
pasivo: son las partes en el proceso las mismas de la relacin substantiva material.
c)Parte es aqul que como actor o demandado tiene de cualquier modo una participacin en el
proceso. Esta doctrina seala que se puede ser parte en un proceso sin actuar en l.
d)Ya en relacin con las doctrinas modernas sobre la accin materia da la que nos referiremos
ms adelante, se construye una concepcin del concepto de parte: Parte es en el proceso
aqul que en nombre propio o en cuyo nombre se pretende la actuacin de la Ley y aqul
respecto del cual se formula una pretensin".
Hay una diferencia formal y material en el anlisis de la idea de parte. Esta circunstancia de
actuar en nombre propio o en nombre ajeno se relaciona con el inters que tiene una persona en
el reconocimiento de una situacin jurdica. Si el concepto fuere el clsico, nunca el demandante
podra perder un juicio, pues se parte de la preexistencia de un derecho. El concepto de inters
no es, pues, el concepto rotundo que habitualmente se tiene de l.
En el sentido procesal, parte "es cualquiera que promueva o en cuyo nombre se
promueva un proceso y el que sea llamado o provocado por el hecho de otro a tomar parte
en ese proceso o contreido a someterse a l".
Otro concepto que podemos dar desde un punto de vista procesal es: "todo aqul que pide o
frente al cual se pide en juicio la actuacin de la ley en un caso concreto".
Demandante: Es quien promueve o en cuyo nombre se promueve el proceso ".
Demandado: El que es llamado o provocado a tomar parte en el proceso, por hecho de otro ".
Existe, pues, un demandante o actor que provoca el movimiento de la jurisdiccin, pide la
41
actuacin de la ley en un caso concreto.

El demandado o reo: es el ente pasivo dentro del proceso. Es aquel respecto del cual se pide la
actuacin de la ley en un caso concreto.
Debemos recordar que esta separacin entre sujeto activo y pasivo se hace bilateral en la
reconvencin.
2.3 Clasificacin de las partes.
Las partes se clasifican:
a) Partes directas u originarias: que son el demandante o actor y el demandado o reo.
b) Partes indirectas o derivadas: que son los terceros.
2.4. Capacidad para ser parte.En el Cdigo de Procedimiento Civil no existe ninguna regla de capacidad.
Para saber cual es la capacidad para ser parte se aplican las reglas generales que estn en el
Cdigo Civil o Penal, segn la naturaleza de la accin de que se trata. En el Cdigo de
Procedimiento Penal en cambio, si la hay como se analizar ms adelante.
Para ser parte se requieren dos requisitos:
a) Ser sujeto de derechos; y
b) No estar afectado por ninguna incapacidad. Si est afectado por una incapacidad de ejercicio
ser parte, pero a travs de sus representantes legales, o no podr ejercer determinados derechos,
como ocurre en el Cdigo de Procedimiento Penal (prohibiciones para denunciar y querellarse).
A este propsito nace una institucin: Es necesario tener "capacidad procesalQu es? Es la
facultad para comparecer en juicio, para realizar actos procesales con efectos jurdicos en
nombre propio o por cuenta de otros.
La capacidad procesal no es slo la capacidad de ejercicio civil, ya que teniendo sta puede no
tenerse aquella.
Los elementos de la capacidad son tres:
1.- Capacidad para ser parte.
2.- Capacidad para actuar en el proceso: an aquel que no tiene capacidad de ejercicio, acta
pero representado, sin perjuicio de las incapacidades especiales sealadas en el Cdigo de
Procedimiento Penal; y
3.- Lo que se denomina "Jus Postulandi", capacidad para que la actuacin judicial sea correcta.
Capacidad para ser parte: Para determinar si existe capacidad para ser parte, hay que eliminar
lo que no tiene relacin con la capacidad material y procesal.
La capacidad para ser parte y la capacidad para ser sujeto de la relacin procesal. Sus
requisitos los establece la Ley Sustancial: basta ser sujeto fsico y vivo (o una sucesin
hereditaria en su caso). Esto incluye a todos los entes reconocidos por la ley.
42
Si falta la capacidad en este aspecto el proceso es nulo.

El medio de hacer valer la nulidad, es distinto segn quien alegue.
Puede hacerse valer por el demandado mediante excepcin dilatoria o incidente de nulidad
procesal.
Respecto del demandante, puede hacer valer la nulidad, a travs de un incidente de nulidad
procesal.
Tambin puede hacerse valer por ambas partes y cumplindose los requisitos legales, por la va
indirecta, a travs de un recurso de casacin en la forma.
Capacidad para actuar. Esta capacidad se refiere a la posibilidad que tienen los incapaces
para intervenir. Ellos pueden hacerlo a travs de sus representantes legales (padre por el hijo,
curador por el pupilo, etc.) cumplindose siempre los requisitos y formalidades establecidos por
la ley para ello y, obviamente, dndose los requisitos referentes a la capacidad para ser parte.
Sin embargo, en nuestro Cdigo de Procedimiento Penal existen prohibiciones que constituyen
verdaderas incapacidades especiales para actuar en el juicio penal, ya que ellos limitan el
ejercicio de la accin penal restringindolo. Esas incapacidades especiales o prohibiciones son
absolutas en los casos que seala el artculo 16 del Cdigo de Procedimiento Penal y relativas en
los que aborda el artculo 17 del Cdigo de Procedimiento Penal, el primero referente a la accin
penal pblica y el segundo tanto a la pblica como a la privada. En el nuevo Cdigo Procesal
Penal se contemplan prohibiciones para querellarse en el artculo 116, las que siempre revisten el
carcter de relativas.
De modo que an existiendo capacidad general o representacin legal, en esos casos no es
posible constituirse en sujeto activo de las acciones penales.
Jus Postulandi: Se traduce en la necesidad de cumplir dos requisitos procesales: a) patrocinio;
y b) poder.
a) El patrocinio. La Ley N 18.120 (ver apndice C.P.C.) exige que las primeras presentaciones
que las partes hagan ante los tribunales sean firmadas por un abogado en el ejercicio de la
profesin (art. 1, indicando el nombre, apellidos y domicilio de ste.
El abogado para encontrarse habilitado, pudiendo actuar como patrocinante y/o mandatario
judicial, se entendi durante mucho tiempo que deba estar al da en el pago de su patente
municipal.
En la actualidad, a partir de la resolucin de 8 de agosto de 2008, de la Excma. Corte Suprema
en que se pronunci acerca de la peticin formulada por el Colegio de Abogados AG.,no se debe
exigir el pago de patente municipal para el ejercicio de la profesin para autorizar el poder,
alegar en estrados o efectuar alguna gestin ante los tribunales de justicia. La calidad de abogado
se deber acreditar, en caso de duda, exhibiendo la cedula de identidad en que conste la
identificacin profesional o consultando el Registro de Abogados que lleva el poder judicial 43.
En consecuencia, abogado habilitado es aqul que no se encuentra afectado por alguna sancin
que le impida ejercer sus funciones.
El patrocinio se entiende constituido por la sola firma del abogado puesta en la solicitud
respectiva, debiendo indicarse, adems, por este, su nombre, apellidos y domicilio.
43
Vase antecedentes en www. colegio de abogados.cl

43
La carencia de patrocinio tiene una drstica sancin: el escrito que no lo contenga cuando sea
la primera presentacin en asuntos contenciosos o no contenciosos ante cualquier tribunal no
podr ser provedo y se tendr por no presentado para todos los efectos legales. Las resoluciones
que al respecto se dicten no sern susceptibles de recurso alguno (art. 1).
En lo que dice relacin con el mandato judicial, slo pueden ser mandatarios aquellos a
quienes la ley faculta para ello: los abogados habilitados para el ejercicio de la profesin;
procuradores del nmero; estudiantes inscritos en 3, 4 o 5 aos de la Facultad de Derecho y
Ciencias Polticas de algunas de la Universidades autorizadas por el Estado; o egresado de esas
mismas Facultades que hubieren cursado 5 ao y hasta tres aos despus de haber rendido lo
exmenes correspondientes (art. 2 Ley N 18.120).
Las Corporaciones de Asistencia Judicial pueden designar como mandatarios a egresados de
las Escuelas de Derecho de las Universidades autorizadas por el Estado cualquiera sea el tiempo
que hubiere transcurrido despus de haber rendido los exmenes correspondientes, para el solo
efecto de realizar la prctica judicial necesaria para obtener el ttulo de abogado.
Existen restricciones, en cuanto a los mandatarios, para comparecer en los Tribunales
Colegiados, materia esta, que junto con los detalles, del patrocinio y poder, abordaremos ms
adelante.
En todo caso, es importante recalcar que la falta de mandato trae consigo tambin una sancin
drstica, aunque menor que la ausencia de patrocinio.
Como la regla general es que ninguna persona pueda comparecer ante los tribunales sin otorgar
poder a alguna de las personas que antes indicamos, la Ley sobre comparecencia en juicio (art,
2, inciso 4) sanciona esa omisin de la siguiente manera: Si al tiempo de pronunciarse el
tribunal sobre el mandato, este no estuviere legalmente constituido, el tribunal se limitar a
ordenar la debida constitucin de aquel dentro de un plazo mximo de tres das. Extinguido este
plazo y sin otro trmite, se tendr la solicitud por no presentada para todos los efectos legales.
Las resoluciones que se dicten sobre sta materia no sern susceptibles de recurso alguno".
La capacidad para ser parte, la capacidad procesal y el jus postulandi configuran la denominada
legitimatio ad processum.- De acuerdo con ello, la legitimatio ad processum se confunde con la
capacidad, entendida como quienes pueden actuar en cualquier proceso por reunir las aptitudes
requeridas por la ley.
La falta de capacidad procesal o legitimatio ad processum genera la nulidad procesal y ella
puede ser puede ser alegada por la va de una excepcin dilatoria o un incidente de nulidad
procesal. La capacidad de las partes es uno de los presupuestos procesales de validez del
proceso.
2.5. La legitimacin procesal o legitimatio ad causam.
a.- Concepto.
El requisito de la capacidad en su doble grado de capacidad para ser parte y de capacidad
procesal de obrar, resuelve el problema de la aptitud para figurar y actuar como parte en un
proceso. Pero, por el mismo sentido de esta exigencia, tal aptitud se refiere a cualquier proceso
en general y a ninguno en particular.
La capacidad o legitimatio ad processsum nos dice quienes pueden actuar en cualquier proceso
por tener la aptitud requerida por la ley.
44
La capacidad o legitimatio ad processum es un presupuesto de validez para la adecuada

constitucin del proceso y para su vlida prosecucin y desarrollo. Su falta determina la nulidad
y consiguiente invalidacin de los actor procesales realizados por la parte y de las resoluciones
judiciales. Siendo la capacidad un presupuesto procesal de validez, el juez debe corregir de
oficio su falta en virtud de lo establecido en el artculo 84 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Sin embargo, esto no basta para poder ejercer eficazmente los derechos o deducir determinadas
pretensiones, sino que es necesaria una condicin ms precisa y especfica referida al litigio de
que se trata.
Para poder figurar y actuar eficazmente como parte, no ya en un proceso cualquiera, sino en un
determinado y especfico, no basta con disponer de esta aptitud general de la capacidad o
legitimatio ad processum, sino que es necesaria adems poseer una condicin ms precisa y
referida en forma particularizada al proceso individual de que se trate. Tal condicin que se
denomina legitimatio ad causam o legitimacin procesal afecta al proceso no en su dimensin
comn, sino en lo que tiene de individual y determinado.
Ms correcto es hablar como lo hace Carnelutti de legitimacin para pretender o resistir la
pretensin; o de legitimacin para obtener sentencia de fondo o mrito. Pero creemos que lo
mejor es mantener la denominacin tan conocida y antigua de legitimatio ad causam o
legitimacin en la causa. 44.
La legitimacin procesal es la consideracin especial en que tiene la ley, dentro de cada
proceso, a las personas que se hallan en una determinada relacin con el objeto litigio, y en
virtud de la cual, exige, para que la pretensin procesal pueda ser examinada en cuanto al fondo,
que sean dichas personas las que figuren como parte en tal proceso.
La sola capacidad procesal no basta para formular una pretensin y para oponerse a ella en un
proceso, sino que es necesaria una condicin ms precisa y especfica referida al litigio mismo
especfico.
La legitimacin procesal o legitimatio ad causam, entonces, es la consideracin legal, respecto
de un proceso particular, a las personas que se hallan en una determinada relacin con el objeto
del litigio y en virtud del cual se exige, para que la pretensin de fondo pueda ser examinada,
que dichas personas figuren como tales en el proceso.
Ticio es un sujeto plenamente capaz (capacidad procesal) pero, para demandar el desalojo,
debe demostrar o que es arrendador, o subarrendador, o titular de un derecho real de goce, por
ejemplo. Para reivindicar debe ser propietario, y as sucesivamente. A su vez, para ser
demandado de desalojo deber ser arrendatario, subarrendatario, etc., o poseedor del bien para
ser demandado de reivindicacin.
La legitimacin procesal, legitimatio ad causam o legitimacin en la causa, puede definirse
como la posicin de un sujeto respecto al objeto litigioso, que le permite obtener una
providencia eficaz. 45
Por otra parte, se nos ha sealado que la legitimacin procesal es la consideracin especial en
que tiene la ley, dentro de cada proceso, a las personas que se hallan en una determinada
relacin con el objeto litigio, y, en virtud de la cual, exige, para que la pretensin procesal
pueda ser examinada en cuanto al fondo, que sean dichas personas las que figuren como parte
en tal proceso. Cuando el ordenamiento jurdico impone, v.gr., que sea slo cierta clase de
parientes la que pueda pedir una declaracin de prodigalidad, no est reclamando a los
demandantes un grado de capacidad procesal, pues cualquier otro promotor del proceso podra
44
45
Devis Echanda. Teora general del proceso. Tomo I. Pg298. Editorial Universidad.1984
Enrique Vescovi. Teora general del proceso. Pg. 196.1984.Editorial Temis.
45
tener perfectamente sta, sino que est afirmando o negando una condicin ms particular y
determinada, que es precisamente la legitimacin procesal o legitimatio ad causam. 46
En los procesos civiles, laborales y contencioso- administrativos, esa condicin o cualidad
que constituye la legitimacin en la causa, se refiere a la relacin sustancial que se pretende
existe entre las partes del proceso y el inters sustancial en litigio o que es objeto de la decisin
reclamada. Se puede tener la legitimacin en la causa, pero no el derecho sustancial pretendido
(por ejemplo: quien reclama una herencia o inmueble para s, tiene legitimacin en la causa por
el solo hecho de pretender ser heredero o dueo; pero puede que no sea realmente heredero o
dueo y por ello la sentencia ser de fondo, pero adversa a su demanda.
Creemos que se precisa mejor la naturaleza de esa condicin o calidad o idoneidad; as: en los
procesos contenciosos, la legitimacin en la causa consiste, respecto del demandante, en ser la
persona que de conformidad con la ley sustancial est legitimada para que por sentencia de
fondo o mrito se resuelva si existe o no el derecho o la relacin jurdica sustancial pretendida en
la demanda, y respecto del demandado en ser la persona que conforme a la ley sustancial est
legitimada para discutir u oponerse a dicha pretensin del demandante.
Es decir, el demandado debe ser la persona a quien conforme a la ley corresponde contradecir
la pretensin del demandante o frente a la cual permite la ley que se declare la relacin sustancial
objeto de la demanda; y el demandante la persona que segn la ley puede formular las
pretensiones de la demanda, aunque el derecho sustancial pretendido por l no exista o
corresponda a otra persona.
Y en cuanto a los terceros intervinientes, radica en ser titulares de un inters pblico
sustancial, patrimonial o moral, dependiente para su satisfaccin de la suerte que corra el
proceso el inters en el litigio de una de las partes principales (interventor adhesivo o
coadyuvante), o titulares parciales de inters sustancial en litigio, debido a que tienen su propio
inters jurdico en ese litigio que puede resultar afectado o favorecido en la sentencia
(interventor litis consorcial ad excludendum).
No se necesita ser el titular o el sujeto activo o pasivo del derecho o relacin jurdica material
(lo que supondra que esta siempre existiera) , sino del inters en que se decida si efectivamente
existe (y por lo tanto, an cuando en realidad no exista), pues la legitimacin ser perfecta desde
el momento en que, en caso de existir, los sujetos del inters en la declaracin y discusin sean
el demandante y el demandado. Por lo tanto, debe examinarse cuales deben ser los sujetos de
ese inters en el litigio, en el supuesto de que el derecho sustancial o la relacin sustancial
existan.
Si adems de existir la legitimacin en la causa, resulta que el derecho o la relacin jurdica
sustancial existe en verdad, el demandante es su titular y el demandado el sujeto pasivo,
entonces el demandante obtendr sentencia favorable de fondo; ms en caso contrario, la
sentencia ser de fondo o mrito, pero desfavorable a aqul. 47
b.- Clasificacin.
Respecto de la legitimatio ad causam o legitimacin en la causa se han formulado las
siguientes clasificaciones:
b.1.- En cuanto a las partes del proceso.
Legitimacin en la causa principal es la que se refiere a quienes tengan la calidad de
demandantes o demandados, o de intervinientes principales con derecho propio y situacin
46
47
Jaime Guasp. Derecho Procesal Civil. Tomo I. Pg. 168.1998.Editorial Civitas. Madrid.
Hernando Devis Echanda. Teora general del proceso. Tomo I. Pgs.297 y 298. Editorial Universidad.1984.
46
personal, es decir, de partes principales en el proceso.

Legitimacin en la causa secundaria es la que corresponde a quienes intervienen en el
proceso, no para sostener una situacin personal que debe ser resuelta all, sino para coadyuvar a
la situacin de una de las partes (terceros coadyuvantes).
b.2.- En cuanto a las partes directas o principales del proceso.
Legitimacin en la causa activa es la que corresponde al demandante y a las personas que
posteriormente intervienen para defender su causa.- Corresponde al demandante en el proceso
civil, y al querellante, acusador, Ministerio Pblico y demandante civil en el proceso penal.
Legitimacin en la causa pasiva es la que corresponde al demandado y a las personas que
posteriormente intervienen para controvertir la pretensin del demandante en la causa.Corresponde al demandado en el proceso civil, y al inculpado, procesado, acusado y demandado
tercero civilmente responsable en el proceso penal.
b.3.- En cuanto a su extensin.
Legitimacin en la causa total es aquella que corresponde a las partes directas para los
efectos de actuar tanto en la causa principal como en sus incidencias.
Legitimacin en la causa parcial es aquella que exista para slo ciertos trmites y fines
determinados del proceso que no se relacionan con la decisin de fondo sobre la litis, como
ocurre cuando un tercero poseedor pide el levantamiento de un secuestro o embargo o se opone a
ellos, o cuando un secuestre rinde cuentas. El legitimado parcialmente no est facultado para
intervenir en los otros aspectos del proceso y el juez no debe orlo cuando pretenda hacerlo.
b.4.- En cuanto a su duracin.
Legitimacin en causa permanente es aquella que existe cuando se tiene para toda la
duracin del proceso, como es el caso de las partes del proceso quienes poseen la legitimacin
principal.
Legitimacin en causa transitoria es aquella que se otorga para una determinada actuacin
en el curso del proceso, y corresponde a los intervinientes parciales, quienes no pueden seguir
interviniendo una vez que termina la cuestin incidental o transitoria para la cual estn
legitimados.(como el opositor a un secuestro o entrega de bienes.). 48
b.5.- En cuanto a su naturaleza.
Legitimacin en causa ordinaria es aquella que corresponde al actor que afirma la existencia
de una pretensin que le corresponde de acuerdo con el derecho sustancial y al demandado a
quien le corresponde oponerse a la pretensin de acuerdo con el derecho sustancial.
La legitimacin extraordinaria es aquella que se confiere por la ley una persona que no
afirma la existencia como propia de una pretensin que se encuadre dentro de las normas del
derecho sustancial, sino que lo hace en lugar del titular de ella.
La ampliacin de la legitimacin para obrar respecto de terceros que no son los titulares de una
pretensin de acuerdo con el derecho sustancial y que no obstante se les permite actuar puede
obedecer a alguno de los siguientes supuestos:
48
Hernando Devis Echanda. Teora general del proceso. Tomo I. Pgs.299 y 300. Editorial Universidad.1984.
47
a.- La ley priva de la legitimacin procesal a los titulares de derechos subjetivos

patrimoniales, como ocurre en el caso del fallido que es representado por el Sndico, y de la
herencia yacente en la cual actan los albaceas;
b.- La ley confiere legitimacin extraordinaria a un tercero para la defensa de un
derecho, sin privar por ello de legitimacin a quien es titular del derecho subjetivo que se trata
de tutelar, lo cual puede obedecer a las siguientes razones :
1. Motivos de orden privado, permitiendo que una persona actuando en nombre e inters
propio afirme y ejercite derechos ajenos, como ocurre en el caso del acreedor que ejerce la
accin subrogatoria, el Administrador de un Edificio de acuerdo a la Ley de Administracin de
Edificios, y en general en los casos en que se permite la sustitucin procesal.
2 Motivos de inters social, cuando se pretende salvaguardar los intereses de personas
pertenecientes a un grupo amplio colectivo entre los cuales existe un vnculo jurdico, como
ocurre en los procesos laborales en relacin con los Sindicatos.
En este caso, tambin la defensa de intereses difusos puede dar lugar a un mbito de
legitimacin extraordinaria, entendiendo por tales, aquellos cuya titularidad pertenece a personas
indeterminadas, no existiendo entre ellos vinculo jurdico alguno ni un ente, sea o no persona
jurdica, que agrupe al colectivo de personas fsicas. Tal sera el caso de la competencia desleal
en Espaa.
3. Motivos de inters pblico, que es cuando se confiere una accin popular para los efectos
de hacer valer una pretensin aun cuando no se trate de una persona directamente afectada con
un hecho, como ocurre en el caso de la denuncia de obra ruinosa y aconteca con el ejercicio de
la accin penal pblica en el antiguo sistema procesal penal en que ella poda ser ejercida por
cualquiera persona que poseyera la capacidad procesal.49
Los efectos que se generan en esta ampliacin extraordinaria de la legitimacin en la causa
son:
a) En su aspecto formal, el sustituto es parte legtima y por ello puede ser sometido a
confesin, no puede ser testigo ni perito y a ella se le impondrn la condena en costas. El
sustituido no es extrao al proceso y podra ser trado al mismo con fines de prueba, pudiendo
prestar confesin en cuanto parte material y procesal.
b) En el aspecto material, la cosa juzgada alcanza al sustituido y no slo al sustituto en virtud
del nexo existente entre ambos.
En nuestro Derecho, tratndose de la Ley de Proteccin de los derechos de los Consumidores,
para determinar la mejor forma de proteger los intereses existentes en la sociedad en caso de
suscitarse conflicto respecto de ellos, resulta imprescindible determinar previamente su alcance
para precisar los sujetos que pueden actuar y beneficiarse con el ejercicio de las acciones dentro
del proceso.
En este sentido, se establece en el inciso 3 del art. 50 de la Ley 19. 496, publicada en el Diario
Oficial de 7 de Marzo de 1997. Establece normas sobre proteccin de los Derechos de los
Consumidores modificada por la Ley 19.955, en adelante la Ley que el ejercicio de las acciones
puede realizarse a ttulo individual o en beneficio del inters colectivo o difuso de los
consumidores.
48
En primer lugar, lo que constituye la regla general en nuestro ordenamiento jurdico, es que nos
encontremos con la presencia del inters individual, en cuyo caso el consumidor a quien se le ha
incumplido un contrato o se le ha producido un dao por un tercero mediante una accin u
omisin que importe una infraccin a la Ley, pretende accionar directamente o debidamente
representado para la proteccin de su inters.
En el inc. 4 del art. 50 de la Ley se seala que son de inters individual las acciones que se
promueven exclusivamente en defensa de los derechos del consumidor afectado.
En este caso, no cabe dar mas que dar aplicacin a las reglas de carcter general que se
contemplan en nuestro ordenamiento jurdico, pudiendo el consumidor actuar personalmente o
debidamente representado de conformidad con las reglas generales y conforme al procedimiento
contemplado en el prrafo 1 de la del Ttulo IV de la Ley.
En los casos en que se acta en el proceso para la proteccin del inters individual no cabe ms
que dar aplicacin a las reglas generales contempladas en nuestro ordenamiento, como son las
relativas a la comparecencia en juicio, legitimacin, competencia, cosa juzgada, etc, sin que se
presenten mayores complejidades que resolver a este respecto.
En segundo lugar, debemos reconocer la existencia de los que se han denominado intereses
colectivos, en cuyo caso estamos ante la presencia de una pluralidad de personas que se
encuentran ligadas con uno o mas terceros por un vinculo contractual previo, pero que ante el
incumplimiento de una obligacin comn a todos ellos. En este caso, se permite actuar a uno en
representacin y en beneficio de todos aquellos que se encuentren en su misma situacin,
obteniendo su representacin del proceso, mediante la denominada certificacin, que la habilita
para ejercer las denominadas acciones de clase.
En el inc. 5 del art. 50 de la Ley se seala que son de inters colectivo las acciones que se
promueven en defensa de derechos comunes a un conjunto determinado o determinable de
consumidores, ligados con un proveedor por un vnculo contractual.
Para remediar la situacin de los casos en que varias personas se encuentran afectadas por una
misma situacin de hecho derivada de un incumplimiento contractual que les es comn se han
generado en el derecho comparado las denominadas acciones de clase o la legitimacin para
obrar en su presentacin al Ministerio Pblico, entendiendo por tal, no necesariamente al rgano
contemplado en nuestra legislacin, sino que mas bien en trminos genricos a una entidad
pblica a quien se le atribuye semejante facultad.
Las acciones de clase como su nombre lo indica requieren necesariamente como trmite previo
determinar las personas que pertenecen a ella, y se han justificado en el derecho comparado
porque conducen a un principio de economa procesal al evitar la multiplicidad de procesos
respecto de un mismo conflicto, y por otra parte, adopta las medidas para conferir a una persona
la adecuada representacin de todos los miembros de una clase, se encuentren presentes o no en
dicho proceso.
En este caso claramente deben contemplarse normas claras y precisas que tengan por objeto
ampliar la legitimacin de actuacin por terceros que se encuentren bajo una misma situacin de
hecho, lo que nos conduce adems a delimitar claramente los tribunales que deben ser
competentes para conocer de dichos conflictos y ampliar las normas existentes para determinar
la identidad que deben utilizarse para configurar la litispendencia y cosa juzgada que debe regir
entre los procesos en que se d la relacin de identidad, ya sea para impedir que se tramiten
procesos paralelos sobre un mismo hecho a travs de la litispendencia, como para impedir que
procesos que se encuentran terminados puedan pretenderse ser reiniciados mediante la
excepcin de cosa juzgada.
49
En tercer lugar, cabe concebir la existencia de los denominados intereses difusos, en los cuales
nos encontramos en presencia de una pluralidad de personas que no se encuentran ligadas con
uno o mas terceros por un vnculo contractual previo, sino que pretenden impedir que con su
accin u omisin afecten intereses de carcter pblico, permitindose actuar a una determinada
persona en representacin y en beneficio de todos aquellos que se encuentren en su misma
situacin, obteniendo del proceso el ttulo de su representacin.
En el inc. 6 del art. 50 de la Ley se seala que son de inters difuso las acciones que se
promueven en defensa de un conjunto indeterminado de consumidores afectados en sus
derechos.
En este caso, nos encontramos ms bien ante verdaderas medidas de carcter cautelar que
tienen por objeto impedir que se causen daos, adoptndose las medidas para que se haga cesar
la accin u omisin que atenta en contra de un bien pblico.
A diferencia de lo que acontece con los intereses colectivos, en los cuales existe una
multiplicidad de dao causado a diversas personas, que actan representados por un tercero en
virtud de una autorizacin judicial, en los intereses difusos el afectado es la comunidad en
general, por lo que no cabe pretender que se indemnicen los daos en beneficio de una clase,
sino que mas bien se adopten las medidas en beneficio de la comunidad para que se llegue a
precaver el atentado que se pretende causar a un bien pblico.
De acuerdo con ello, en los intereses colectivos cabe siempre contemplar el pago de una
determinada indemnizacin en beneficio de los sujetos que han actuado como clase en el
proceso y que han experimentado un dao material; y en cambio, en los intereses difusos ello no
es posible dado que lo que tiende a precaverse o repararse es la accin u omisin anmala que se
comete respecto de un bien que no le pertenece a la clase, sino que ms bien a la comunidad en
general.
Para los efectos de graficar esta situacin podemos sealar que existe un inters colectivo si a
varias personas se les vende un producto diverso al contenido en una determinada publicidad o
se le cobra por un determinado bien o servicio un precio mayor a aquel contratado; en cambio
existe un inters difuso, si una o mas personas, que no han contratado un bien o servicio,
reclaman porque una determinada publicidad no cumple con las reglas establecidas en la ley o
porque en un determinado contrato se contemplan clusulas abusivas respecto de quienes
desearen contratar dicho servicio.
Es por ello, que para la proteccin de los intereses difusos se ha estimado que no procede el
ejercicio de acciones individuales, sino que tan slo por parte de agrupaciones colectivas o del
representante pblico encargado de proteger dichos intereses. Lo anterior, reviste gran
importancia dado que si se ejercen acciones individuales, ella no generar efectos absolutos, lo
que si sucede con el ejercicio de las acciones de clase.
Por razones de economa procesal y de seguridad jurdica se han contemplado para la
proteccin de los intereses colectivos y difusos las denominadas acciones de clase.
Estas acciones de clase revisten un carcter excepcional respecto de las acciones individuales,
puesto que tienen por objeto alterar el principio general que una persona se beneficia o perjudica
slo por las acciones que ejerce por s o debidamente representada por quien convencional o
legalmente es procedente, permitindose slo en virtud de una calificacin judicial previa que
acten en su representacin personas a quienes convencionalmente o el legislador no le ha
conferido dicha representacin, pero actuando por muchos y en un solo proceso, el que generar
efectos de carcter general y no meramente individual como acontece debido a la identidad de
partes que se exige en la institucin de la cosa juzgada.
50
Es por ello que para ejercer la accin de clase se ha exigido en el derecho comparado la
concurrencia de alguno de los siguientes supuestos:
a.- Que el enjuiciamiento de acciones separadas, ejercitadas individualmente por los miembros
de la clase conllevan el riesgo de originar sentencias contradictorias o si dichas sentencias
pueden dificultar la tutela de los derechos de quienes permanezcan extraos al proceso, an
siendo miembros de la clase;
b.- Que la actividad u omisin de la contraparte origen del litigio ha sido debida a motivos
comunes a la clase, haciendo apropiada una sentencia final inhibitoria o declarativa comn a
todos los miembros; o
c.- Que el tribunal considere que las cuestiones fcticas o jurdicas comunes a los miembros de
la clase predominan sobre las cuestiones que afectan individualmente a los miembros y resulta
que la accin de clase es el nico instrumento procesal apropiado para la resolucin de la
controversia.
Dado que la accin de clase constituye una situacin de carcter excepcional, requiere que ella
sea previamente autorizada en cuanto a su ejercicio por parte del tribunal, previa certificacin de
la concurrencia de los requisitos que la hacen procedente.
De conformidad a lo previsto en el N1 del art. 51 de la Ley de Proteccin de los Derechos de
los Consumidores slo se encuentran legitimados para presentar la demanda en proteccin de
dichos intereses las siguientes personas jurdicas o naturales:
a)El Servicio Nacional del Consumidor;
b)
Una Asociacin de Consumidores constituida, a lo menos, con seis meses de
anterioridad a la presentacin de la accin, y que cuente con la debida autorizacin de su
asamblea para hacerlo, o
c) Un grupo de consumidores afectados en un mismo inters, en nmero no inferior a 50
personas, debidamente individualizados.
Cuando se trate del Servicio Nacional del Consumidor o de una Asociacin de
Consumidores, la parte demandante no requerir acreditar la representacin de consumidores
determinados del colectivo en cuyo inters acta.( Art. 51 N 4).
Del estudio de la Ley, se puede constatar que el propsito del legislador con la ltima
modificacin legal ha sido contemplar, en relacin a la proteccin de los intereses colectivos y
difusos, los siguientes procedimientos:
a.- Procedimiento de certificacin previo para determinar la procedencia del ejercicio de
acciones para la proteccin de intereses colectivos o difusos
b.- Procedimiento declarativo para la proteccin de intereses colectivos o difusos y
c.- Procedimiento indemnizatorio en los procesos de proteccin de intereses colectivos o
difusos.
Creemos que claramente estos tres procedimientos deben llevarse a cabo ante el mismo
tribunal, dada la estrecha vinculacin que existe entre ellos, y porque adems permite que se
establezcan criterios uniformes para los efectos de resolver las materias que se promueven ante
l.
En cuanto al procedimiento de certificacin, debemos tener presente que reviste el carcter
previo y contencioso, y su finalidad es declarar que concurren los requisitos para que se tramite
51
una accin de clase en defensa de un inters colectivo o difuso.

Como se ha sealado acertadamente respecto de la admisibilidad, en el Proyecto original no
se consultaba este trmite, que fue incorporado durante la tramitacin en la Cmara de
Diputados, como una manera de evitar que las normas protectoras de los consumidores se
prestaran para abusos en contra de los proveedores, establecindose un procedimiento para
garantizar un justo equilibrio entre los derechos difusos y colectivos de los consumidores y los
derechos y justo proceso de los proveedores.
En la propuesta originada en la Cmara esta declaracin de admisibilidad le corresponda a la
Corte de Apelaciones respectiva, la que deba pronunciarse en cuenta.
En la discusin general se estableci que se establece la exigencia de una certificacin de
admisibilidad.......por medio de la cual la Corte de Apelaciones respectiva, en un procedimiento
breve, calificar la concurrencia de los requisitos exigidos por la ley para iniciar el
procedimiento. Es decir, no se podr seguir adelante con la reclamacin, las multas y las
indemnizaciones si primero la Corte de Apelaciones respectiva no califica la seriedad y
atingencia de la reclamacin y sus fundamentos.
Fue durante la tramitacin en el Senado que la Comisin de Economa acord mantener el
trmite, pero estableciendo que corresponder al propio tribunal declarar la admisibilidad de la
accin deducida para cautelar el inters colectivos o difuso de los consumidores, que
corresponde a la actual redaccin del art.52 LPC. Se complement la disposicin
establecindose, adems, la previa oportunidad para escuchar las alegaciones del demandado,
puesto que en las sesiones legislativas se haba observado que este trmite previo de
admisibilidad era un antejuicio que se ventila sin emplazamiento del demando, lo que vulneraba
la garanta constitucional del debido proceso.
De este modo, con arreglo a lo previsto en el art. 52 LPC, corresponde al propio tribunal
declarar la admisibilidad de la accin deducida para cautelar el inters colectivo o difuso de los
consumidores.
Para declarar la admisibilidad, el tribunal debe comprobar la concurrencia de las circunstancias
sealadas en el art.52 LPC.50
a.1. Requisitos de la accin.
Se inicia con una solicitud de declaracin de admisibilidad de la accin, que debe ser
presentada por una de las tres sujetos legitimados antes sealados.
Para tal efecto en la solicitud de admisibilidad de la demanda, deba el actor narrar la
concurrencia de los siguientes elementos que la hacen procedente:
a) Que la accin ha sido deducida por uno de los legitimados activos individualizados en el
artculo 51.
b) Que la conducta que se persigue afecta el inters colectivo o difuso de los consumidores en
los trminos sealados en el artculo 50.
c) Que la accin deducida precisa las cuestiones de hecho que afectan el inters colectivo o
difuso de los consumidores y los derechos afectados.
d)
Que el nmero potencial de afectados justifica, en trminos de costos y beneficios, la
50
Gonzalo Cortez Matcovich. El nuevo procedimiento regulado en la ley N 19.496 sobre proteccin de los derechos de los
consumidores. Pgs. 115 a 117. Lexis Nexis. Septiembre 2004. Santiago de Chile.
52
necesidad procesal o econmica de someter su tramitacin al procedimiento especial de

proteccin de intereses colectivos o difusos para que sus derechos sean efectivamente
cautelados.
En la actualidad, se ha simplificado la solicitud de admisibilidad de la demanda, debiendo en
la actualidad el actor narrar la concurrencia de solo los siguientes dos elementos que la hacen
procedente:
a) Que la accin ha sido deducida por uno de los legitimados activos individualizados en el
artculo 51.
b) Que la demanda contiene una exposicin clara de los hechos y fundamentos de derecho
que justifican razonablemente la afectacin del inters colectivo o difuso de los
consumidores, en los trminos del artculo 50.
a.2..- Interrupcin de la prescripcin.
La presentacin de la demanda producir el efecto de interrumpir la prescripcin de las
acciones indemnizatorias que correspondan a los consumidores afectados.
Respecto de las personas que reservaren sus derechos conforme al artculo 54 C, el cmputo
del nuevo plazo de prescripcin se contar desde que la sentencia se encuentre firme y
ejecutoriada. (Art. 51 N 6)
a.3. Actitudes del tribunal frente a la demanda.
a.3.1. Si la accin es declarada inadmisible por el tribunal, ejecutoriada esa resolucin
slo podr deducirse la accin respectiva individualmente ante el juzgado competente, de
conformidad a lo sealado en la letra c) del artculo 2 bis.
En contra de esa resolucin puede deducirse el recurso de reposicin, con apelacin
subdiaria, la que se conceder en ambos efectos, debiendo interponerse ambos dentro del
plazo de diez das contados desde la notificacin por el estado diario de la resolucin
respectiva.
No obstante, si aparecen nuevos antecedentes cualquier legitimado activo podr iniciar
una nueva demanda colectiva. (Art. 52)
a.3.2. Si la accin es declarada admisible por el tribunal, conferir traslado al
demandado para que conteste la demanda dentro de los diez das fatales contados desde su
notificacin.
Frente a esa resolucin que deber notificarse personalmente al demandado por ser la
primera resolucin dictada en el proceso, podr ste adoptar las siguientes actitudes:
a.3.2.1. Impugnar la resolucin que declara admisible la demanda.
El demandado puede impugnar la resolucin que declara admisible la demanda mediante
la interposicin de un recurso de reposicin, con apelacin subsidiaria, la que se deber
conceder en el solo efecto devolutivo. El plazo para deducir estos recursos ser de 10 das
fatales contados desde la notificacin de la demanda.
El recurso de reposicin interrumpe el plazo para contestar la demanda, no as la concesin
del recurso de apelacin, cuyo otorgamiento debe ser en el solo efecto devolutivo.
53
No procede el recurso de casacin en contra de la resolucin que declara admisible la

demanda.
Si acoge el recurso de reposicin, significa que se habr declarado inadmisible la demanda
y regir lo que hemos sealado con anterioridad, una vez ejecutoriada dicha resolucin.
Si se rechaza el recurso de reposicin, se deber conceder en el solo efecto devolutivo la
apelacin deducida subsidiariamente, debiendo acompaarse oportunamente dinero para
las compulsas.
Por otra parte, desde la notificacin por el estado diario de la resolucin que rechaza la
reposicin, comienza a correr el plazo de diez das fatales para el demandado conteste la
demanda.
a.3.2.2. No impugnar la resolucin que declara admisible la demanda.
En este caso el demandado deber contestar la demanda dentro del plazo fatal de diez das
contados desde la notificacin personal de la resolucin que le confiere traslado.
En la misma resolucin en que se rechace la reposicin interpuesta contra la resolucin que
declar admisible la demanda y se ordene contestar o se tenga contestada la demanda si
dicho recurso no se ha interpuesto, el tribunal ordenar al demandante que, dentro de
dcimo da, informe a los consumidores que se consideren afectados por la conducta del
proveedor demandado, mediante publicacin de un aviso en un medio de circulacin
nacional y en el sitio web del SERNAC, para que comparezcan a hacerse parte o hagan
reserva de sus derechos.
El aviso en el sitio web del SERNAC se deber mantener publicado hasta el ltimo da del
plazo de vente das para que hagan uso de sus derechos.
Corresponder al secretario del tribunal fijar el contenido del aviso, el que contendr, a lo
menos, las siguientes menciones:
a)El tribunal de primera instancia que declar admisible la demanda;
b)La fecha de la resolucin que declaro admisible la demanda;
c)El nombre, rol nico tributario o cedula nacional de identidad, profesin u oficio y domicilio
del representante del o de los legitimados activos;
d)El nombre o razn social, rol nico tributario o cedula nacional de identidad, profesin,
oficio o giro y domicilio del proveedor demandado;
a) Una breve exposicin de los hechos y peticiones concretas sometidas a consideracin
del tribunal, y
b) El llamado a los afectados por los mismos hechos para hacerse parte o para que
hagan reserva de sus derechos, expresando que los resultados del juicio empecern
tambin a aquellos afectados que no se hicieran parte en l.
c) La informacin de que en el plazo para comparecer es de veinte das hbiles a contar de la
fecha de la publicacin.
a.4. Litispendencia
54
Desde la publicacin de dicho aviso, ninguna persona podr iniciar otro juicio en contra
del demandado fundado en los mismos hechos, sin perjuicio de comparecer hacer
valiendo sus derechos o formulando una reserva de derechos dentro del plazo de 20 das.
Dentro del plazo de 20 das contados desde la publicacin del aviso en el medio de
circulacin nacional, cualquier consumidor podr ocurrir ante el tribunal haciendo reserva
de sus acciones, en cuyo caso no le sern oponibles los resultados del juicio.
a.5..- Acumulacin.
Aquellos juicios que se encuentren pendientes contra el mismo proveedor al momento de
publicarse el aviso y que se funden en los mismos hechos, debern acumularse de
conformidad a lo previsto en el Cdigo de Procedimiento Civil, con las siguientes reglas
especiales:
1)Se acumularn al juicio colectivo los juicios individuales. Si una o ms de las partes
hubiere comparecido personalmente al juicio individual, deber designar abogado patrocinante
una vez producida la acumulacin, y
2)No proceder acumular al colectivo el juicio individual en que se haya citado a las
partes para or sentencia.(Art. 53)
B.- PROCEDIMIENTO DECLARATIVO.
Luego de verificadas las actuaciones y verificados los trmites relacionados con la
declaracin de admisibilidad, si ella es declarada procede que se tramite el procedimiento
declarativo correspondiente para pronunciarse respecto de la demanda colectiva entablada.
b.1. Efectos de la sentencia que acoge la demanda.
La sentencia ejecutoriada que declare la responsabilidad del o los demandados producir
efecto erga omnes, con excepcin de aquellos procesos que no hayan podido acumularse
conforme al nmero 2) del inciso final del artculo 53, y de los casos en que se efecte la
reserva de derechos que admite el mismo artculo. (art. 54 inc. 1)
b.2. Efectos de la sentencia que rechaza la demanda.
Si se ha rechazado la demanda cualquier legitimado activo podr interponer, dentro del
plazo de prescripcin de la accin, ante el mismo tribunal y valindose de nuevas
circunstancias, una nueva accin, entendindose suspendida la prescripcin a su favor por
todo el plazo que dur el juicio colectivo. El tribunal declarar encontrarse frente a nuevas
circunstancias junto con la declaracin de admisibilidad de la accin dispuesta en el
artculo 52. (art. 54 inc. final)
Cuando la denuncia, querella o demanda interpuesta carezca de fundamento plausible, el
juez, en la sentencia y a peticin de parte, podr declararla como temeraria. Realizada tal
declaracin respecto del ejercicio de una accin colectivas o difusa, los responsables sern
sancionados con una multa que podr ascender hasta 200 unidades tributarias mensuales,
pudiendo el juez, adems, sancionar al abogado, conforme a las facultades disciplinarias
contenidas en los artculos 530 y siguientes del Cdigo Orgnico de Tribunales, sin
perjuicio de las responsabilidades penal y civil solidaria de los autores por los daos que
hubieren producido. (Art. 50 E).
En caso de que el juez, dentro del plazo de tres aos, declare temerarias dos o ms
demandas colectivas interpuestas por una misma Asociacin de Consumidores, podr, a
55
peticin de parte, en casos graves y calificados, decretar la disolucin de la asociacin, por

sentencia fundada. Los directores de las Asociaciones de Consumidores disueltas por
sentencia judicial quedarn inhabilitados para formar parte, en calidad de tales, de otras
asociaciones de consumidores, durante el perodo de dos aos. (art. 7 incs. 2 y 3)
c.- Caractersticas.
La legitimacin en la causa presenta las siguientes caractersticas:
a) No se identifica con el derecho sustancial, sino que solo requiere la existencia de una
afirmacin respecto de la titularidad de una pretensin respecto de l y de la posicin para
oponerse a ella de acuerdo con las normas del derecho sustancial
b) La legitimacin no es una condicin para el ejercicio de una accin, sino que para obtener el
derecho a exigir un pronunciamiento sobre la pretensin hecha valer y la oposicin formulada
para su satisfaccin
c) La legitimacin en causa es personal, subjetiva y concreta respecto de un conflicto
determinado
d) La legitimacin debe existir al momento de constituirse la relacin procesal respecto del
demandante y demandado
e) La legitimacin en la causa determina quienes deben estar presentes en un proceso para que
sea posible emitir una sentencia sobre la pretensin que se ha formulado.
f) La falta de legitimacin activa o pasiva en la causa debe declararse de oficio por el tribunal
en la sentencia de fondo
g) En caso de existir falta de legitimacin en el proceso, la sentencia debe declarar la existencia
de ella y omitir el pronunciamiento sobre el conflicto promovido.
h) Nuestra jurisprudencia ha resuelto reiteradamente que la falta de legitimacin es una
excepcin de carcter perentoria y debe por ello hacerse valer en la contestacin de la
demanda.
En nuestro derecho, se ha sostenido por el profesor Juan Agustn Figueroa Y. que la falta de
legitimacin activa, en atencin a que si ella es acogida en la sentencia definitiva no puede
existir un pronunciamiento sobre el fondo y por razones de economa procesal, dado que no
tendra sentido tramitar enteramente un proceso sin que se resuelva en definitiva el conflicto
promovido, sera procedente que ella se hiciera valer como una excepcin dilatoria. La falta de
legitimacin activa configurara segn su parecer las excepciones dilatorias de incompetencia
del tribunal (art. 303 N 1 del C.P.C.) , porque si se excusa el tribunal de resolver el conflicto de
fondo en caso de concurrir la falta de legitimacin para obrar, est reconociendo su falta de
competencia para ello; la incapacidad del actor (art. 303 N 2 del C.P.C.), entendida la capacidad
como la aptitud y suficiencia para hacer valer una pretensin, la que no concurre en el caso de la
falta de legitimacin; y la dilatoria genrica del N6 del art. 303 del C.P.C., puesto que es
defectuoso un procedimiento en el cual no concurre un presupuesto procesal de la accin o de la
pretensin segn la posicin doctrinaria que se adopte. 51
En el derecho comparado se ha sealado que la falta de legitimacin no funciona en la
mayora de los regmenes procesales como una cuestin previa (como una excepcin dilatoria)
que hay que resolver liminarmente, antes de continuar el proceso, sino en el momento de la
51
En qu momento procesal puede alegarse la falta de legitimacin activa? .Juan Agustn Figueroa Y. Departamento de Derecho
Procesal. Revista de Derecho Procesal Facultad de Derecho. Universidad de Chile. N 19. Ao 1997.
56
sentencia final (de mrito), pero antes de entrar al fondo. Por excepcin en algunos pases
(Venezuela, Brasil, Francia) funciona como una cuestin previa.
En nuestro sistema, que sigue el de la mayora, la falta de capacidad o de representacin da
lugar a una excepcin dilatoria, de previo y especial pronunciamiento, como veremos al estudiar
el procedimiento. En cambio, la falta de legitimacin es una defensa de fondo y se tramita y se
resuelve con las dems excepciones y defensas (no dilatorias), en la sentencia definitiva. Aunque
el juez, desde el punto de vista lgico, considerar previamente esta cuestin, y si las partes o
alguna de ellas- carece de la necesaria legitimacin, no efectuar pronunciamiento sobre el
mrito. En este sentido, la legitimacin es un presupuesto procesal (de la sentencia) de los
cuales, segn la mayora de la doctrina y la jurisprudencia, el propio magistrado puede relevar de
oficio, aunque la parte no lo haya sealado.
Es indispensable para que pueda dictarse una sentencia eficaz, la cual, naturalmente, podr ser
favorable o desfavorable..52
Actualmente en el derecho comparado se nos ha sealado respecto de la falta de legitimacin
activa que es posible y til un tratamiento previo si de las propias afirmaciones y peticiones de
la demanda y atendidas las normas legitimantes, cabe concluir que aquella no podr prosperar
por falta de legitimacin. De otro modo: objeto de tratamiento a limine solo puede serlo la
legitimacin en cuanto afirmada, pero no en cuanto existente. Aun de otro modo dicho: una
demanda podra ser rechazada a limine por falta de legitimacin si no fuera concluyente en la
afirmacin de la posicin legitimante.53
52
53
Enrique Vescovi. Teora general del proceso. Pg. 197.1984.Editorial Temis.

Manuel Ortells Ramos. Derecho Procesal Civil. Pg 155. Editorial Aranzadi. 6 Edicin. Septiembre 2005. Navarra. Espaa.
57
CAPITULO IV: LAS PARTES

1.-REGLAMENTACION DE LAS PARTES EN EL CODIGO DE
PROCEDIMIENTO CIVIL.
A.- LA PLURALIDAD DE PARTES O LITISCONSORCIO.
La intervencin de las partes en el proceso y en especial el nmero de partes que
pueden intervenir en l se reglamenta en los artculos 18 y siguientes del Cdigo de
Procedimiento Civil.
La regla general es que en un proceso intervenga una persona detentando la calidad
de demandante y otra persona detentando la calidad de demandado.
No obstante, el legislador contempla tambin la posibilidad de que haya ms de un
demandante o ms de un demandado en el proceso; en cuyo caso nos encontramos ante un
litisconsorcioo relacin procesal mltiple.
El litisconsorcio puede ser clasificado desde distintos puntos de vista:
a.- Segn la posicin que ocupan los varios sujetos de la relacin procesal que
actan en una misma calidad de parte.
El litisconsorcio, en cuanto a los sujetos respecto de los cuales se pueden dar, se
clasifica en litisconsorcio activo, en caso de pluralidad de demandantes; litisconsorcio
pasivo, en caso de pluralidad de demandados; y litisconsorcio mixto, caso en el cual hay
pluralidad de demandantes y demandados dentro de un mismo proceso.
b.- Segn su origen
El litisconsorcio, en cuanto al instante en que se genera, se clasifica en litisconsorcio
originario o inicial, que es aquel que nace con la demanda misma que se puede interponer
por uno o ms demandantes contra uno o ms demandados; y litisconsorcio subsiguiente
o sobreviniente, que es aquel que se origina con posterioridad a la interposicin de la
demanda y durante el curso posterior del proceso.
c.- Segn la forma en que se solicita la condena de los varios demandados
El litisconsorcio puede ser eventual, que es aquel en que el actor no persigue el
acogimiento de todas las acciones, sino solo de una de ellas , segn el orden de prelacin
que establece en el petitorio de la demanda, alternativo, es aquel en el cual la parte
ejercita en una misma demanda dos o mas acciones pero solicitando que el juez se
pronuncie solo acerca de una de ellas; o sucesivo que es aquel en que se formula una
peticin subordinada a la estimacin de otra que le precede, de tal suerte que si no se
accede al primero, el segundo no tiene sentido.
d.- Segn la necesidad de la presencia de varios sujetos en el proceso.
Nos encontramos en presencia de un litisconsorcio necesario si es obligatoria la
presencia de varios sujetos para poder pronunciarse el tribunal respecto del conflicto; y en
cambio, estaremos en presencia de un litisconsorcio facultativo o voluntario cuando la
presencia de varios sujetos no es indispensable para la solucin del conflicto, sino que ella
se genera con motivo de la forma en que se decide presentar la demanda por el actor.
58
El litisconsorcio o relacin procesal mltiple, originario o inicial, voluntario o

facultativo, presenta las siguientes caractersticas:
a) El litisconsorcio o relacin procesal mltiple, facultativa o voluntaria, se encuentra
regulada en los artculos 18 y siguientes del C.P.C., ubicados dentro del Libro I de ese
Cdigo, por lo que tienen el carcter de reglas de aplicacin general al estar tratada dentro
de las disposiciones comunes a todo procedimiento y son aplicables a toda clase de
juicios: ordinarios, sumarios y especiales.
b) La generacin del litisconsorcio es facultativo, puesto que podr producirse la
relacin procesal mltiple a voluntad del sujeto activo en la relacin procesal.
c) Los requisitos para que pueda generarse el litisconsorcio son: a) la existencia de
una pluralidad de acciones interpuesta por el actor; b) Que las acciones afirmadas no sean
incompatibles entre s y c) que todas las acciones se tramiten conforme a un mismo
procedimiento.
El objeto del litisconsorcio o relacin procesal mltiple es evitar la duplicidad de
litigios, el desgaste de la actividad jurisdiccional, el mayor costo para las partes y la
posibilidad de dictacin de sentencias contradictorias.
El legislador no ha reglamentado esta materia en forma muy completa, limitndose a
establecer los casos en que procede el litisconsorcio, sin perjuicio que ellos deberan ms.
Estos casos estn enumerados en el artculo 18, que no es una norma amplia sino de
restriccin. Lo normal es que se acepte slo un demandante y un demandado y slo en los
casos sealados taxativamente por el mencionado precepto legal se acepta lo contrario.
Los casos de pluralidad de partes o litisconsorcio activo o pasivo, inicial
voluntario, se contemplan por el legislador en el artculo 18 del C.P.C.
En un mismo juicio podrn intervenir como demandantes o demandados varias
personas siempre que se deduzca la misma accin, o acciones que emanen directa e
inmediatamente de un mismo hecho, o que se proceda conjuntamente por muchos o contra
muchos en los casos que autoriza la ley"
De acuerdo con ese precepto legal, los casos en los cuales es posible que se genere
un litisconsorcio activo o pasivo inicial son:
-Cuando varias personas deducen la misma accin.
Como ejemplo de esta situacin se ha sealado por la doctrina el caso en que cinco
personas entablan una accin reivindicatoria respecto de un predio que dicen haber
obtenido por herencia; cuando varios herederos ejercen la accin de peticin de herencia;
etc.
-Cuando varias personas deducen
inmediatamente de un mismo hecho.
acciones
que
emanan
directa
En las Actas de la Comisin Revisora del Cdigo de Procedimiento Civil, el seor

Urrutia observa que nacen directa e inmediatamente de un mismo hecho la accin
reivindicatoria que fluye de la nulidad, resolucin o rescisin de un acto o contrato; y
asimismo la del arrendador contra el arrendatario directo para la terminacin del
arrendamiento y a la vez contra el subarrendatario, a fin de que ste restituya la cosa
59
arrendada. Personales, las acciones rescisoria, de nulidad y resolucin, se dirigen contra el

contratante con el fin de terminar los efectos o anular los actos contractuales; pero como de
la infraccin declarada hay derecho para deducir accin real contra terceros, como lo
establecen especialmente los artculos 1490, 1491 y 1689 del Cdigo Civil, es til en todo
concepto que ambas acciones puedan tramitarse en un mismo juicio. De este modo la
sentencia sobre la accin personal empecer al poseedor contra quien se reivindica. Igual
cosa puede decirse de las acciones que se dirigen contra el arrendatario y subarrendatario."
La Jurisprudencia ha sealado que puede deducirse en un solo juicio, contra cinco
compaas de seguros diferentes, la accin de cobro de pesos derivada de un mismo
incendio.".
La Doctrina ha sealado como ejemplo de este caso, cuando diez personas entablan
una accin de indemnizacin de perjuicios en contra de una empresa de transportes por
lesiones sufridas con motivo de un accidente ocurrido durante el viaje".
-Cuando la ley autoriza para proceder por muchos o contra muchos, como en el
caso de las obligaciones solidarias.
De acuerdo a lo sealado en las Actas de la Comisin Revisora esta "parte final del
artculo se refiere especialmente a los juicios que surgen de las obligaciones solidarias e
indivisibles; acciones de comuneros o contra comuneros, pago de deudas hereditarias o
testamentarias, etc.".
La doctrina ha sealado como ejemplo de esta situacin, cuando tres acreedores
solidarios demandan el cumplimiento de su obligacin al deudor; o a la inversa, un
acreedor demanda el cumplimiento de una obligacin a diversos deudores solidarios.
El hecho que exista pluralidad de partes puede ser un elemento disociador en el
juicio, por lo que para evitar esta situacin se ha contemplado por el legislador los casos en
que las partes que actan en litisconsorcio deben proceder a designar procurador comn.
Esta regla de designacin de procurador comn es aplicable tanto a los demandantes y
demandados.
De acuerdo con lo previsto en el artculo 19 del C.P.C. se exige la designacin de
procurador comn:
- Cuando se deducen las mismas acciones por los demandantes.
-Cuando se oponen las mismas excepciones o defensas por los demandados.
En estos casos, el procurador comn deber ser nombrado de comn acuerdo por las
partes a quienes ste haya de representar de acuerdo a lo establecido en el inciso 1 del
artculo 12 del C.P.C.- El nombramiento deber hacerse por las partes dentro del trmino
razonable que seale el tribunal.
Si por omisin de todas las partes o por falta de acuerdo entre ellas no se hace el
nombramiento del procurador comn dentro del trmino establecido por el tribunal, deber
este hacer la designacin, con la limitacin de que en este caso ella deber recaer el
nombramiento en un procurador del nmero o en el procurador de una de las partes que
hayan concurrido al proceso de acuerdo a lo previsto en el artculo 13 del C.P.C..Designado el procurador comn por las partes o el tribunal, este nombramiento
puede ser revocado en las condiciones previstas en el artculo 14 del C.P.C..60
De acuerdo con ese precepto legal, este procurador comn designado por las partes o
el tribunal no podr revocarse sino que por el acuerdo unnime de las partes o por el
tribunal a peticin de una de ellas, siempre que existan motivos justificados que hagan
procedente la revocacin.
Los procedimientos a que d lugar esta medida se tramitarn en cuaderno separado y
no suspendern el curso del juicio.
La revocacin, sea que se acuerde por las partes o se decrete por el tribunal, no
producir efectos mientras no quede constituido el nuevo procurador.
El procurador comn designado deber obrar ajustndose en su actuar a las
instrucciones y voluntad de las partes que representa; y en los casos en que stas no estn
de acuerdo, podr proceder por s solo y como se lo aconseje la prudencia, teniendo
siempre en mira la ms fiel y expedita ejecucin del mandato (Art. 15 del C.P.C.).Cualquiera de las partes representadas por el procurador comn que no se conforme
con el procedimiento adoptado por l, podr separadamente hacer las alegaciones y rendir
las pruebas que estime conducentes, pero sin entorpecer la marcha regular del juicio y
usando de los mismos plazos concedidos al procurador comn. Podr, asimismo, solicitar
dichos plazos o su ampliacin, o interponer los recursos a que haya lugar, tanto sobre las
resoluciones que recaigan en estas solicitudes, como sobre cualquier sentencia
interlocutoria o definitiva.(Art.16 del C.P.C.).No obstante, no es necesaria la designacin de procurador comn en los casos en
que exista pluralidad de partes en los casos contemplados en el artculo 20 del C.P.C.,
en los que ellas podrn actuar separadamente en el juicio. Dichos casos son :
- Cuando son distintas las acciones de los demandantes
- Cuando son distintas las defensas de los demandados.
-Cuando habindose comenzado el proceso con una accin o defensa comn
actuando las partes representadas por un procurador comn, surgen en el curso del proceso
incompatibilidades de intereses entre las partes que litigan conjuntamente.
El litisconsorcio necesario no se encuentra regulado en el Cdigo de Procedimiento
Civil, no obstante que este es aceptado en el derecho comparado y por nuestra
jurisprudencia.
El litisconsorcio necesario puede ser de dos tipos, a saber: propio e impropio. En
el litisconsorcio necesario propio la ley seala expresamente cuando los varios sujetos de
una relacin jurdica sustancial deben actuar obligatoriamente en una misma relacin
procesal, ya sea activa o pasivamente. No obstante lo anterior, en nuestro derecho, hasta
donde hemos podido investigar, no se presentan casos de litisconsorcio necesario propio.
Por el contrario, las tpicas manifestaciones apuntadas en la doctrina procesal como
ejemplos de esta figura en nuestro ordenamiento o estn tratadas como supuestos de
litisconsorcio voluntario ( v.gr. las obligaciones indivisibles o bien, los preceptos donde se
contienen no son claros en orden a su reconocimiento, debiendo reconducirse tales
hiptesis a supuestos de litisconsorcio necesario impropio.
Por su parte, el litisconsorcio necesario impropio se caracteriza por no estar
establecido expresamente por la ley, sino que viene condicionado por la naturaleza de la
relacin jurdica deducida en juicio. En este caso, una determinada relacin de derecho
sustancial obliga a constituir la relacin procesal con todos los sujetos a quienes pueda
61
afectar la sentencia que sobre el fondo se pueda dictar, pero - a diferencia del litisconsorcio
necesario propio- el legislador no indica expresamente los casos en que se debe conformar
la relacin procesal necesariamente plural. Esta figura nace de la imposibilidad que tiene el
legislador para fijar de manera anticipada y nominativa los supuestos en que se debe
configurar obligatoriamente un proceso con pluralidad de sujetos , que acten en una
misma posicin de parte ( activa o pasiva).Por lo mismo, la determinacin de este tipo de
litisconsorcio es una cuestin que debe calificarse atendiendo a la situacin de derecho
sustancial deducida en juicio, determinando si ella exige para la produccin de sus efectos
iniciar una relacin procesal con todos los sujetos que, activa o pasivamente, all deben ser
parte.54
La presencia de una pluralidad de sujetos que actan en un proceso en una misma
posicin de parte no produce por s una pluralidad de acciones. Por el contrario, la doctrina
coincide en sealar que en el litisconsorcio necesario el objeto del recurso est compuesto
por una nica accin o una nica pretensin, sin que obste a ello la pluralidad de sujetos
que intervienen.
Esta unidad de accin que se aprecia en el litisconsorcio necesario explica los
diferentes efectos procesales que se verifican en comparacin con el denominado
litisconsorcio voluntario, los que se pueden resumir de la siguiente forma: a) los actos de
disposicin del objeto del proceso ( desistimiento, allanamiento, transaccin) slo
producen efectos cuando concurren todos los litisconsortes necesarios; b) se debe
pronunciar una sentencia nica para todos los sujetos que necesariamente deben ser parte
de la relacin procesal; c) las defensas o excepciones favorecen a todos los litisconsortes
necesarios; y d) al tratarse el litisconsorcio necesario de una nica accin desaparece la
base de toda acumulacin de acciones, que es la existencia de una pluralidad de las mismas
afirmadas en un mismo proceso. Por lo mismo, en esta situacin no es aplicable la facultad
de separar la tramitacin de los litigios que reconoce el artculo 172 del C.P.C. ya que la
sentencia que se pronuncie en el litisconsorcio necesario debe ser nica para todos los
sujetos.
Aunque nuestra doctrina procesal prcticamente no se ha ocupado mayormente del
problema del litisconsorcio necesario, en la jurisprudencia se ha sancionado la existencia
de esta figura en varias ocasiones. Se trata de situaciones vinculadas preferentemente con
las sentencias constitutivas de nulidad de un acto o contrato ( entre partes y respecto de
terceros); con las sentencias declarativas que se pronuncian sobre una situacin que afecta
a varias personas ( v.gr. la resolucin e un contrato) y con algunas situaciones vinculadas al
ejercicio de acciones en materia de comunidades. En la doctrina civil se apunta como
hiptesis de un litisconsorcio de esta clase el que se puede generar en relacin al ejercicio
de la accin de demarcacin, cuando ella va a producir efectos entre distintos propietarios
de predios colindantes. 55
Finalmente, debemos tener presente que en el derecho comparado es reiteradsima la
jurisprudencia que sustenta que la excepcin de litisconsorcio puede ser apreciada de oficio
por los tribunales, porque a ellos incumbe ciudad que el litigio se ventile con todos los que
claramente pueden resultar afectados por las declaraciones de la sentencia, ya que el
principio de orden pblico de la veracidad de la cosa juzgada, exige la presencia en el
proceso de todos los que debieron ser parte de l, y la posible apreciacin de oficio de la
existencia de litisconsorcio impide que se incurra en incongruencia.56
54
Alejandro Romero Seguel. La acumulacin inicial de Acciones. Pginas 23 y 24.Editorial Jurdica Conosur
Ltda. Septiembre 2000. Santiago. Chile.
55
Alejandro Romero Seguel. La acumulacin inicial de Acciones. Pginas 26 y 27.Editorial Jurdica Conosur
Ltda. Septiembre 2000. Santiago. Chile.
56
Mara Encarnacin Dvila Milln. Litisconsorcio necesario. Concepto y tratamiento procesal. Pg.230.
Segunda edicin. Bosch.1992. Barcelona
62
B.-LA INTERVENCION FORZADA DE PARTES.

Uno de los caracteres bsicos del ejercicio de las acciones es su voluntariedad por
parte del demandante que cree ser afectado en algn derecho para concurrir a los
tribunales.
Sin embargo, excepcionalmente existen en nuestra legislacin casos de intervencin
forzada de partes, sean demandantes o demandados; en los cuales no nos encontramos ante
un caso de cumpulsividad para forzar su presencia ante los rganos jurisdiccionales, sino
que ante situaciones en que las partes tienen la necesidad de comparecer en un proceso so
pena de tener que soportar las consecuencias que genera su incomparecencia, es decir, la
prdida del derecho de accionar o de defenderse y evitar as los efectos de una sentencia
contraria a sus intereses.
Los casos de intervencin forzada de partes que contempla nuestra legislacin
son los siguientes:
-Cuando una accin corresponde a otras personas que el demandante.
(Art.21 del C.P.C.)
- La jactancia
- Citacin de eviccin
- Citacin de acreedores hipotecarios en el juicio ejecutivo
- Verificacin de crditos en el juicio de quiebra.
B.1.- Artculo 21 del Cdigo de Procedimiento Civil.
El referido precepto legal establece que si la accin ejercida por alguna persona
corresponde tambin a otra u otras personas determinadas, podrn los demandados pedir
que se ponga la demanda en conocimiento de las que no hayan concurrido a entablarla,
quienes debern expresar en el trmino de emplazamiento si se adhieren a ella."
Si dichas personas adhieren a la demanda se aplicar lo dispuesto en los artculos 12
y 13; si declaran su resolucin de no adherirse, caducar su derecho; y si nada dicen dentro
del trmino legal, les afectar el resultado del proceso, sin nueva citacin. En este ltimo
caso podrn comparecer en cualquier estado del juicio; pero respetando todo lo obrado con
anterioridad."
Este precepto legal se refiere a la circunstancia en que una determinada accin
interpuesta en el proceso corresponda tambin a otras personas distintas a la persona que
ha demandado.
Este es un derecho que el legislador contempla slo en favor del demandado para
que otras personas comparezcan al juicio como demandantes y reviste para l un carcter
facultativo, puesto que puede hacer uso discrecionalmente de l.
El fundamento de este precepto es que el demandado no tenga que sufrir la
interposicin de diversas y sucesivas demandas sobre una misma materia y evitar que se
dicten sentencias contradictorias.
Esta solicitud del demandado de ponerse la demanda en conocimiento de las otras
63
personas que no hubieren demandado deber formularse en el trmino para contestar la

demanda y antes de evacuar ese trmite.
Esta solicitud podra ser una forma de excepcin dilatoria, pero no es posible
otorgarle esa naturaleza al ser vlido el procedimiento que se sigue contra el demandado.
Simplemente es una facultad procesal que debe ejercitarse previamente a cualquier defensa
sobre el fondo del asunto.
Dicha peticin debe ser tramitada como un incidente de previo y especial
pronunciamiento, por lo que se tramitar en el cuaderno principal y se suspender el
procedimiento mientras el tribunal no se pronuncie acerca de la solicitud.
Accedindose por el tribunal a la solicitud del demandado, ella debe ser puesta en
conocimiento de las personas a quienes les corresponde la accin y no hubieren
demandado, suspendindose el procedimiento hasta que la demanda sea notificada a los
dems titulares de la accin para que se adhieran a la demanda dentro del trmino de
emplazamiento.
Las actitudes que pueden asumir los notificados de la demanda dentro del trmino de
emplazamiento pueden ser las siguientes:
1.- Declarar que adhieren a la demanda.
En este caso pasan a adquirir el carcter de demandantes y estaremos en presencia de
un litisconsorcio activo de partes, debiendo aplicarse las normas sobre designacin de
procurador comn contempladas en los artculos 12 y 13 del C.P.C..2.- Declarar que no se adhieren a la demanda.
En este caso caducarn los derechos del potencial demandante y se demanda con
posterioridad se opondr a esa demanda la excepcin de cosa juzgada. Esta resolucin de
no adherirse a la demanda importa un verdadero desistimiento a la demanda.
3.- Dejar transcurrir el trmino de emplazamiento sin manifestar voluntad alguna.
En este caso, los notificados no adquieren el carcter de parte, pero tampoco pierden
el derecho de comparecer posteriormente en el juicio, pero respetando todo lo obrado con
posterioridad.
En todo caso, sea que comparezcan o no con posterioridad durante el curso del
juicio, les afectar el resultado del proceso sin nueva notificacin, por lo que la sentencia
que se dicte producir respecto de ellos cosa juzgada, la que se podr oponer en el juicio
posterior que ellos pretendieren iniciar mediante la interposicin de una nueva demanda.
El trmino de emplazamiento contemplado en el precepto legal es el del juicio
ordinario civil de mayor cuanta, cualquiera sea el procedimiento en que el demandado
pretendiera ejercer este derecho.
B.2.- La jactancia. (Artculos 269 y siguientes).
La Jactancia puede ser definida como la accin y efecto de atribuirse, por persona
capaz de ser demandada, derechos propios sobre bienes de otro, o asegurar ser su acreedor.
(Couture).
La jactancia es la situacin en que se encuentra una persona que dice tener derecho
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del que no esta gozando, es decir, cuando una persona se atribuye tener un determinado
derecho puede ser obligado por aquel a quien la jactancia afecta a interponer la demanda
correspondiente a los derechos de que se jacta.
De acuerdo a lo previsto en el artculo 270 del C.P.C. se puede deducir demanda de
jactancia en los siguientes casos:
- Cuando la manifestacin del jactancioso conste por escrito.
- Cuando la manifestacin del jactancioso se haya hecho de viva voz, a lo menos,
delante de dos personas hbiles para dar testimonio en juicio civil
- Cuando una persona haya gestionado como parte un proceso criminal del cual
puedan emanar acciones civiles contra el acusado, para el ejercicio de esas acciones.
Aquel a quien la jactancia puede afectar, puede deducir una demanda en contra del
jactancioso para que se declare la obligacin de ste de demandar el derecho que dice
poseer y que no est gozando. Esta accin de jactancia prescribe en el plazo de 6 meses,
contados desde que tuvieron lugar los hechos en que pueda fundarse de acuerdo a lo
establecido en el artculo 272 del C.P.C..Dicha demanda que se deduce en contra del jactancioso se debe someter a los
trmites establecidos para el juicio sumario.(Art. 271 inc.1 del C.P.C.).En dicho procedimiento sumario, la sentencia que se dicte puede resolver dar lugar a
la demanda de jactancia, en cuyo caso el jactancioso tiene el plazo de 10 das para entablar
la demanda, plazo que puede ampliarse por el tribunal hasta 30 das por motivo fundado.
Si el jactancioso entabla la demanda dentro del plazo, se inicia el juicio
correspondiente, que se tramitar de acuerdo al procedimiento que corresponda aplicar
segn la naturaleza del derecho que se haya atribuido el jactancioso.
Si el jactancioso no deduce la demanda dentro de ese plazo, debe la parte interesada
solicitar al tribunal declarar que el jactancioso no ser odo despus sobre el derecho que se
jactaba. Esta solicitud del interesado se tramita como incidente de acuerdo a lo establecido
en el inciso 2 del artculo 271.
Una vez que el tribunal dicte la sentencia que declara que el jactancioso ha incurrido
en el apercibimiento legal, no puede ste deducir demanda sobre el derecho que se jactaba
con posterioridad.
B.3.- Citacin de eviccin.
Uno de los elementos de la naturaleza del contrato de compraventa es la obligacin
de saneamiento del vendedor, la que comprende dos objetos: amparar al comprador en el
dominio y posesin pacfica de la cosa vendida, y responder de los defectos ocultos de sta,
llamados vicios redhibitorios.
En el contrato de compraventa, una de las obligaciones de la naturaleza es la de
saneamiento de la eviccin por parte del vendedor, que es la privacin de la cosa vendida,
por sentencia judicial, en virtud de causa anterior a la venta.
Dado que el vendedor tiene la obligacin de la naturaleza de amparar al comprador
en el dominio y posesin pacfica de la cosa vendida, el comprador a quien se demanda la
cosa vendida, por causa anterior a la venta, debe citar al vendedor para que comparezca a
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defenderla.
Esta facultad del comprador de citar al vendedor para que comparezca en el juicio a
defenderlo respecto de las acciones judiciales deducidas en su contra destinados a privarlo
de la cosa vendida por causa anterior a la venta, es la denominada citacin de eviccin que
se regula en los artculos 1843 y 1844 del cdigo Civil y 584 del C.P.C. y que da lugar a la
intervencin forzada de parte.El comprador para hacer efectiva la obligacin de saneamiento debe citar al
vendedor para que comparezca en el juicio a defender la cosa, la que debe efectuarse antes
de la contestacin de la demanda.
Si el comprador no cita al vendedor, este no responder por la eviccin que se
produzca.
Si el comprador cita al vendedor y concurre ste al juicio, el proceso se sigue con l
como parte demandada, pero conservando el comprador el derecho a intervenir en el juicio
para defender sus derechos sobre la cosa.
Si el vendedor citado no comparece, es responsable de la eviccin, salvo que el
comprador haya dejado de oponer una defensa o excepcin propia y en virtud de ello, la
sentencia fuere desfavorable y la cosa evicta.
B.4.- Citacin de los acreedores hipotecarios en el juicio ejecutivo.
La hipoteca es un contrato de garanta y genera un derecho real que otorga la facultad
de perseguir la cosa sin importar las manos de quien se encuentre.
Si en un juicio ejecutivo se embarga una propiedad hipotecada, el que concurre a
adquirirla la adquiere con todos sus gravmenes hipotecarios. Sin embargo, existe un
sistema de intervencin forzada en virtud del cual la propiedad queda libre de la hipoteca.
La norma pertinente est sealada en el artculo 2.428 del Cdigo Civil, en relacin con el
artculo 492 del Cdigo de Procedimiento Civil y establece la citacin de los acreedores
hipotecarios a los que debe notificrseles personalmente el remate de la propiedad, remate
que se realiza una vez transcurrido el trmino de emplazamiento. El silencio de un
acreedor hipotecario debe interpretarse segn lo establecido en el artculo 492 del Cdigo
de Procedimiento Civil.
B.5.- Verificacin de crditos en los juicios de quiebra, actualmente de
liquidacin..
Se refiere esta materia a los acreedores del fallido que tienen la obligacin de
verificar sus crditos en la oportunidad que la ley seale.
Tanto la antigua Ley de Quiebras, como la Ley 20.720 sobre emprendimiento y
liquidacin, se seala que en la antigua Quiebra como en la denominada actual
Liquidacin estamos ante un juicio que afecta a todo el patrimonio del fallido. Al
declararse la quiebra quedan afectos a ella todos sus bienes. El pasivo se determina
mediante el procedimiento de verificacin de crditos. Todos los acreedores para tener
derecho a concurrir en el pago de los crditos tienen que verificarlos ante el tribunal que
conoce del proceso concursal. Si no lo hacen en la oportunidad que seala la ley, que es de
30 das desde la notificacin de la resolucin que declara la liquidacin no participan en el
reparto que debe hacer el liquidador y sus crditos no se satisfacen.( art. 170 Ley 20.720)
Existe, sin embargo una posibilidad extraordinaria de verificar los crditos fuera de
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la oportunidad ordinaria que establece la ley. En efecto, los acreedores que no hayan
verificado sus crditos en el perodo ordinario, podrn hacerlo mientras no est firme y
ejecutoriada la Cuenta Final de Administracin del Liquidador, para ser considerados slo
en los repartos futuros, y debern aceptar todo lo obrado con anterioridad.
Los crditos verificados extraordinariamente podrn ser objetados o impugnados en
conformidad al procedimiento establecido en la ley , dentro del plazo de diez das contado
desde la notificacin de su verificacin en el Boletn Concursal. (art. 179 Ley 20.720).
C.- DOS INSTITUCIONES VINCULADAS AL CONCEPTO DE PARTE.
Estas dos instituciones, que tienen vinculacin y efectos en el proceso son : La
substitucin procesal y la sucesin procesal.
1.- La Substitucin procesal.
a.- Concepto.Es la institucin que faculta a una persona para comparecer en juicio en su propio
nombre, haciendo valer un derecho que pertenece a otro, adquiriendo el carcter de parte
para todos los efectos legales.
Puede ocurrir que un patrimonio (y todo lo que con l diga relacin) interese a un
tercero, y que el sujeto titular de ese patrimonio no tenga inters en que se incorpore a l un
determinado derecho. El interesado, entonces, hace uso de esta facultad para incorporar el
derecho al patrimonio del indolente para hacer efectivos sus crditos.
No es un caso de representacin, pues no se acta aqu a nombre de otro sino en el
propio nombre; se acta en el propio inters, sin perjuicio de que este inters est
vinculado con el inters del que no ejercita sus derechos (el sustituido).
b.- Casos de substitucin procesal.
Los casos de substitucin procesal son los siguientes:
a.- Artculo 878 del Cdigo de Comercio.
Este artculo ubicado en la parte relativa al derecho martimo se refiere a dos
personas importantes: el naviero y el capitn. Tratndose de un hecho del capitn, el
acreedor puede demandarlo a l o al naviero, y la sentencia afectar a ambos.
b.- Artculo 2.466 del Cdigo Civil.
Se refiere a la accin oblicua o subrogatoria.
c.- Artculo 2.468 del Cdigo Civil.
Se refiere a la accin pauliana o revocatoria, la cual est tratada tambin en la ley de
quiebras, en forma ms completa y detallada.
d.- En la citacin de eviccin.
En la citacin de eviccin, cuando el comprador asume la defensa. La parte es el
vendedor, pero el comprador tambin puede intervenir. Artculo 1845 del cdigo civil.
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2.- La Sucesin Procesal.

En este caso, los cambios en la relacin jurdica procesal pueden producirse durante
el curso del proceso.
Los principales casos de sucesin procesal son:
a.-Fallecimiento de la parte que acta personalmente en el juicio.
El artculo 5 del C.P.C., que tiene en la actualidad poca aplicacin debido a que la
comparecencia personal de la parte implica no tener que cumplir con el requisito del jus
postulandi (necesidad de abogado patrocinante y de apoderado), establece que si muere la
parte que estaba litigando personalmente, el juicio se suspende y para continuarlo es
necesario notificar a los herederos del fallecido y esperar despus de la notificacin el
transcurso del trmino de emplazamiento. Slo as el juicio se reinicia procesalmente. La
ley, en todo caso, no exige que se comunique la muerte de la parte a la contraparte.
El mandato judicial no se extingue por la muerte del mandante; por tanto, si las
partes estn actuando por medio de apoderados, su muerte no tiene relevancia procesal.
b.- Cesin de derechos.
La cesin de derechos o cesin de crditos nominativos es un contrato y a la vez, una
forma de hacer la tradicin de los derechos personales. Es importante porque puede
hacerse durante el curso de un proceso. En este caso, comparece el cesionario adoptando el
papel procesal que el cedente tena en el proceso.
Si se trata de una cesin de derechos litigiosos, la situacin cambia (Ver art. 1911 y
sgtes del C.Civ). Un derecho se entiende litigiosos desde el momento en que se notifica
judicialmente la demanda.
c.- La subrogacin.
El pago es el principal modo de extinguir las obligaciones. Una de las formas de
realizar el pago es mediante la subrogacin en que una persona paga por otra
producindose una traslacin de los derechos y obligaciones que recaen en la persona que
paga por el otro. La subrogacin puede ser legal o convencional.
c.1.- Subrogacin Legal.
Contemplada en el artculo 1.610 del Cdigo Civil opera por el solo hecho del pago
en las situaciones que ese artculo contempla.
c.2.- Subrogacin Convencional.
Establecida en el artculo 1.611 del Cdigo Civil, por expresa disposicin del
artculo anterior produce el efecto de traslacin de los derechos y obligaciones del
subrogado. El que paga ocupa el lugar procesal del acreedor antiguo por la subrogacin
convencional; se produce una alteracin de la parte en el juicio.
En el proceso penal, la regla general es que las personas no son obligadas a deducir
querella o denunciar la comisin de un delito al rgano jurisdiccional, teniendo para ella el
ejercicio de la accin penal un carcter facultativo (arts. 83 y 93 del C.P.P.).
Excepcionalmente, constituye una obligacin la denuncia de los delitos para las
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personas mencionadas en el artculo 84 del C.P.P., cuyo incumplimiento genera una

responsabilidad penal de acuerdo a lo establecido en el artculo 86 del C.P.P.
D.- LOS TERCEROS.

A.- CONCEPTO Y CLASIFICACIN.
Hemos visto hasta el momento que existen dos clases de partes:
Las partes directas: Demandantes y demandados.
Las indirectas : Los terceros.
Los Terceros son aquellas personas que no estn vinculadas expresa y directamente a
un conflicto promovido ante el rgano jurisdiccional.
Dentro de este concepto general, pueden clasificarse en:
1.- Terceros Indiferentes.
2.- Terceros Interesados.
Terceros Indiferentes son todos aquellos a quienes no va afectar de modo alguno ni
el proceso, ni la sentencia dictada en l.
El proceso slo tiene efectos relativos y la sentencia slo afecta a las partes que han
intervenido en el procedimiento del cual emana. Normalmente, los que no han sido
demandantes ni demandados no son afectados por la sentencia.
Terceros interesados son todos aquellos que, sin ser partes directas en un proceso,
ven afectados sus derechos a causa de ese proceso.
Hay tres maneras de intervenir como tercero interesado en el proceso:
a.- Por Va Adhesiva. (Tercero Coadyuvante)
b.- Por Va Principal. (Tercero Independiente)
c.- Por Va de Oposicin. (Tercero Excluyente).
Cuando un tercero interviene en un asunto, su intervencin se llama tercera.
Tercero interesado es pues, aquel que teniendo inters en los resultados del juicio, no
ha sido parte originaria en l y llega a serlo por afectarse un derecho propio.
La intervencin de terceros se rige por las normas generales contempladas en los
artculos 22, 23 y 24 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Sin perjuicio de ello, es menester hacer presente que el legislador se ha encargado de
regular especialmente la intervencin de los terceros en el juicio ejecutivo a travs de las
terceras que en l se contemplan, siendo ellas de acuerdo con la Jurisprudencia de nuestros
tribunales la nica forma que puede revestir la intervencin de los terceros en ese proceso.
Las terceras que se contemplan en el juicio ejecutivo son la tercera de dominio, en la cual
un tercero persigue la exclusin del embargo de diversos bienes atribuyndose el carcter
de propietario; la tercera de posesin, en la cual un tercero persigue la exclusin del
embargo de diversos bienes atribuyndose el carcter de poseedor; la tercera de prelacin,
en la cual un tercero sostiene su derecho a ser pagado preferentemente respecto del
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ejecutante en el juicio ejecutivo con el producto de la liquidacin de los bienes por poseer
un crdito privilegiado; y la tercera de pago, en la cual un tercero solicita concurrir como
valista a pagarse a prorrata con el ejecutante de su crdito con el producto de la
liquidacin, por no poseer el ejecutado otros bienes.
B.- REQUISITOS PARA INTERPONER UNA TERCERA.
Los requisitos que deben concurrir para interponer una tercera son:
1.- Debe estar investido de la calidad de tercero.
El carcter de tercero es sumamente fcil de determinar, pues tercero es todo aquel
que no ha sido parte originaria en el litigio.
2.- Debe existir un proceso en tramitacin.
El concepto de juicio en tramitacin est en estrecha vinculacin con el de relacin
procesal. Hay juicio en tramitacin cuando se ha constituido una relacin procesal.
Para que exista relacin procesal vlida deben concurrir los requisitos:
a)Que se haya notificado vlidamente la demanda
b) Que haya transcurrido el trmino de emplazamiento.
3.- Debe tenerse un inters actual en el resultado del juicio.
El inters actual en el resultado del juicio se entiende que debe existir en el momento
de la intervencin. No puede tratarse de un inters eventual o condicionado. (Art. 23 del
C.P.C.).
El inters ser actual cuando haya comprometido un derecho y no una mera
expectativa en el momento de la intervencin del tercero. Sin embargo, en ciertos y
determinados casos, la ley autoriza la intervencin de un tercero que no tenga un inters
actual comprometido.
La ley al hablar de terceros se refiere a los que tienen posibilidad de ser parte en l.
Esto quiere decir que hay terceros que nunca sern partes en el juicio. Ellos son los
testigos y los peritos.
Los testigos son slo un medio de prueba cuyos derechos y obligaciones nada tienen
que ver con los de las partes: sus obligaciones son las de comparecer ante el tribunal y de
declarar cuando se les solicite, diciendo la verdad acerca de lo que se les pregunta.
Los peritos son tambin un medio de prueba, cuya obligacin se reduce a dar una
informacin tcnica cuando le es solicitada.
C.- CLASES DE TERCERA.

Las clases de terceras que pueden hacer valer los terceros o las forma en que ellos
pueden llegar a intervenir en relacin con las partes son:
a.- Por Va Adhesiva. (Tercero Coadyuvante)
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b.- Por Va Principal. (Tercero Independiente)

c.- Por Va de Oposicin. (Tercero Excluyente).
a.-Tercera Coadyuvante o intervencin por Va Adhesiva.

Es aquella intervencin en el juicio de las personas que tienen un inters actual en su
resultado, defendiendo pretensiones armnicas y concordantes con los de una de las partes
directas. Los terceros coadyuvantes pasan a ocupar prcticamente un lugar de colaborador
del demandante o demandado.
Para poder intervenir el tercero en carcter de coadyuvante es menester que tenga un
inters actual, el que tendr tal carcter cuando se haya comprometido un derecho y no una
mera expectativa del tercero en el momento de su intervencin.
La doctrina ha sealado que a la solicitud de intervencin en el juicio por parte del
tercero coadyuvante debe conferrsele la tramitacin de un incidente para dar a la otra parte
la oportunidad de hacer valer las objeciones que le pudiere caber esa intervencin.
El tercero puede intervenir en el carcter de coadyuvante en cualquier estado del
juicio, ya sea en primera instancia, segunda instancia y an en los recursos de casacin
deducidos para ante la Corte Suprema.
Al existir una identidad de defensas y posiciones del tercero con una de las partes, el
tercero deber actuar conjuntamente con esa parte a la que adhiere a travs de un
procurador comn de acuerdo a lo previsto en el artculo 23 del Cdigo de Procedimiento
Civil, sin perjuicio de hacer separadamente las alegaciones y rendir las pruebas que
estimare conducentes, cuando no se conformare con el procedimiento adoptado por el
procurador comn.
La Jurisprudencia ha sealado que poseen este carcter los acreedores de una de las
partes, los cesionarios de una cuota de derecho de herencia, los accionistas de una sociedad
annima en un juicio que se sigue en contra de la sociedad, el sindico de la quiebra del
marido en los juicios de separacin de bienes seguidos por la mujer contra el marido, el
comunero; etc.
b.- Tercera Independiente o intervencin por Va Principal.

Son aquellos, como su nombre lo indica, que sostienen un inters independiente del
que han hecho valer las partes en el juicio.
Estos terceros independientes de acuerdo a lo sealado por la doctrina y
jurisprudencia, no obstante lo establecido en el inciso final del artculo 23 del C.P.C., debe
obrar separadamente y no a travs de un procurador comn.
De acuerdo a la Jurisprudencia tendra este carcter el tercero que compra un bien
raz afecto a una medida precautoria.
c.-Tercera Excluyente o intervencin por Va de Oposicin.

Son aquellos que intervienen en el juicio sosteniendo una pretensin incompatible
con las de las partes. Es un juicio distinto inserto en el proceso originario.
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Estos terceros no actan conjuntamente con alguna de las partes a travs del
procurador comn, sino que en forma separada y sin sujecin al procurador comn.
Un ejemplo tpico de tercera excluyente son las terceras de dominio y de posesin
dentro del juicio ejecutivo.
d.-Efectos de las resoluciones dictadas en los juicios en que intervienen terceros.

Las resoluciones que recaen en los juicios en que intervienen terceros, cualquiera sea
la clase de stos, producen respecto de ellos los mismos efectos que respecto de las partes
principales de acuerdo a lo previsto en el artculo 24 del C.P.C.
RESUMEN
Demandante
Directas
Demandado
Indiferente
PARTES
Peritos
Indirectas
Intervinientes
Testigos
Por Va Coadyuvante
Interesados
Por Va Principal
Por Va de Oposicin
E.- LAS PARTES EN EL PROCESO PENAL.

A.Antiguo proceso penal.
Todo lo visto anteriormente se refiere a las partes en el proceso civil. Corresponde
ahora analizar el mismo concepto, pero referido al proceso penal.
Previamente hay que recordar que en nuestra legislacin el proceso penal puede ser
de dos clases: pblico y privado, pudiendo existir una tercera, el proceso penal mixto.
El proceso penal pblico es aquel en que se persigue la sancin del que ha cometido
un delito cuya represin interesa a toda la sociedad; el Cdigo de Procedimiento Penal lo
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llamaprocedimiento por crimen o simple delito de accin pblica".

El proceso penal privado es aquel en que slo puede ser perseguida la sancin del
delincuente por requerimiento del ofendido mediante la interposicin de una querella.
La regla general es que el delito sea de accin pblica, es decir, que pueda ser
iniciado por requerimiento de cualquier persona. La excepcin la constituyen los de accin
privada que estn taxativamente sealados por el Cdigo de Procedimiento Penal en el
artculo 18 del C.P.P.
Para analizar el concepto de partes en el proceso penal, hay que distinguir si es de
accin pblica o de accin privada.
1.-Proceso de accin pblica. En este proceso son partes directas el querellante y el
procesado o reo en el sumario; en el plenario son partes el acusador y el acusado. Tambin
puede ser parte el Ministerio Pblico y el actor civil. Eventualmente puede ser parte el
tercero civilmente responsable.
Tenemos, por tanto, el siguiente cuadro:
Querellante
Sumario
Ministerio Pblico
PARTES ACTIVAS
Acusador
Plenario
Actor Civil
Sumario
Procesado
PARTES PASIVAS
Acusado
Plenario
Tercero Civilmente Responsable
El querellante.- Es el sujeto activo de la accin penal pblica; se transforma en tal

por la circunstancia de manifestar en forma expresa el querer ser parte activa en el proceso
mediante la interposicin de una querella.
El actor civil.- Es la persona que ha sido patrimonialmente afectada por el delito
cometido. Pretende la reparacin de los perjuicios que el delito le ha ocasionado.
Es posible que se renan en una persona los dos calidades de querellante y actor
civil.
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La importancia que tiene el ser parte en el proceso penal, es que tienen el derecho de
intervenir y solicitar diligencias en el proceso, an cuando ste se encuentre en la etapa del
sumario.
Desde un punto de vista pasivo, slo nace el concepto de parte, en el sumario,
cuando existe procesado o reo en la causa, lo cual se logra por una resolucin que somete a
proceso a una persona (auto de procesamiento).
La figura jurdica del procesado o reo no nace en forma arbitraria y nada tiene que
ver con la manera de aparecer el demandado en el proceso civil.
La figura del procesado o reo slo nace cuando el tribunal que substancia la causa
dicta una resolucin en tal sentido. Esta resolucin est cuidadosamente reglamentada por
el Cdigo de Procedimiento Penal y, para que produzca sus efectos, tiene que reunir dos
requisitos copulativos:
1.-Que existan presunciones fundadas de que a la persona que se encarga reo o
somete a proceso le ha cabido participacin en el delito de que se trata; y
2.-Que est acreditado un hecho punible (es decir, que se encuentre establecido el
cuerpo del delito).
Esta resolucin es importantsima desde un doble aspecto:
a)En virtud de ella, nace el concepto de parte pasiva en el proceso penal.
b)Sin que exista reo en el proceso no es posible que la causa pase al estado de
plenario; si no hay reo, jams habr plenario y menos an sentencia definitiva: el
procedimiento termina de una manera anormal.
La naturaleza jurdica de la resolucin que declara reo o somete a proceso a una
persona es la de una sentencia interlocutoria, es decir aquella que se pronuncia sobre un
trmite que sirve de base a una sentencia definitiva o a otra interlocutoria.
Cuando en el proceso penal se pasa a la etapa del plenario, este hecho va unido a otro
de suma importancia y de naturaleza similar a la declaratoria del reo: es la llamada
acusacin, por la cual se imputa al reo o procesado la comisin del delito de que se trata.
El auto-acusatorio es una resolucin por la cual el juez fija los principios bsicos para
seguir adelante el proceso penal; los elementos que configuran el delito y la persona contra
quin se seguir la accin.
A partir de este momento, la concepcin de parte cambia y vara segn exista o no
querellante.
1.-Si existe querellante.- Una vez que se ha notificado el auto-acusatorio, el
querellante puede sumarse a la acusacin, ya sea acusando particularmente por su parte al
reo o adhirindose a la acusacin del juez. La acusacin del querellante se refiere slo al
aspecto penal; pero tambin en el aspecto civil puede perseguir la reparacin de los
perjuicios que el delito le ha causado mediante la interposicin de una demanda civil.
Adems podr intervenir una persona como actor civil, deduciendo la correspondiente
demanda para hacer valer sus pretensiones civiles.
La parte pasiva es el reo o procesado, quien se transforma en el acusado al serle
notificada la acusacin.
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Existe tambin otra situacin que se configura en el solo orden civil: es la del tercero
civilmente responsable que no es sujeto pasivo de la accin penal sino nicamente de la
accin civil. Ej: en un cuasidelito cometido por un menor de edad, responde ste del
cuasidelito, pero responde su representante legal de los efectos civiles que pudieren
derivarse de la accin penal.
2.- Si no existe querellante.- En este caso, en el proceso slo intervendrn
respecto de la pretensin penal, el juez que formule el autoacusatorio y el acusado a quien
le corresponde defenderse respecto de las imputaciones que respecto de la comisin de un
delito y participacin se le imputen.
3.-Proceso de accin privada.- Es aquel que se origina en un crimen o simple
delito de accin privada. Aqu es bastante ms simple el procedimiento, ya que slo puede
iniciarse por querella, que es el nico medio reconocido por el legislador para hacerlo.
La nica parte activa es el querellante.
Con respecto a la parte pasiva, se siguen las reglas, tanto para el sumario como para
el plenario, que rigen el proceso por delito de accin pblica. En el plenario siempre habr
un querellante o acusador y un querellado, reo o acusado.
Es casi imposible que exista un tercero civilmente responsable; podra ocurrir esto en
los delitos de rapto o violacin, pero es, de todas maneras, muy difcil.
Como puede verse, en el proceso penal el concepto de parte es ms amplio y
complejo que la relacin de ellas en el proceso civil. Pero, aparte de los casos que hemos
estudiado, hay en el proceso penal por delito de accin pblica dos elementos o
instituciones, que equivalen a dos personas, y que no son parte en el sentido natural y obvio
de la palabra. Sin embargo, tienen gran importancia, se trata del denunciante, por una
parte, y del inculpado, por la otra.
1.-Denunciante.- Es aquella persona que pone en conocimiento del tribunal o de la
autoridad administrativa correspondiente, la comisin de un delito. Su actuacin consiste
solamente en dar a conocer la circunstancia de haberse cometido un hecho punible. Pone
en movimiento la jurisdiccin, obliga a actuar al tribunal. La misin del denunciante es
slo esa: denunciar, colaborar con la justicia. No es, por tanto, parte en el juicio, a menos
que cumpla con los requisitos exigidos por la ley para serlo, esto es, presentando una
querella ante el tribunal correspondiente.
2.-Inculpado.- Se entiende por tal, el sujeto contra el cual se dirige la accin penal
antes de ser declarado reo o sometido a proceso, ya que por la dictacin del auto de
procesamiento se transforma en parte pasiva para todos los efectos legales y nacen para l
todos los derechos establecidos en el Cdigo de Procedimiento Penal. Sin embargo, el
inculpado tiene ciertos derechos que le son propios: ellos son solicita la libertad
provisional, deducir el recurso de amparo, en contra de una detencin arbitraria y ejercer
adems los derechos que le confiere el artculo 67 del C.P.P.
El inculpado es un punto intermedio entre el que carece de responsabilidad criminal
y el reo de un proceso, el que, no obstante no ser parte, puede ejercer los derechos que le
confiere el legislador.
Los terceros coadyuvantes en el Cdigo de Procedimiento Penal.
Conforme lo establecido por la doctrina y la jurisprudencia chilena, no existen en el
75
proceso penal por crimen o simple delito de accin pblica, atendido el texto del artculo
21 del Cdigo de Procedimiento Penal. En efecto, ello se desprende claramente de ese
precepto al expresar: "Si varias personas no exceptuadas pretendieren ejercer la accin
pblica con respecto a un mismo delito, podrn hacerlo procediendo conjuntamente por
medio de un mandatario comn.
"Pero sern preferidas las personalmente ofendidas por el delito, si procedieren
tambin conjuntamente. Si estas personas fallecieren o desistieren de la prosecucin del
juicio revivir el derecho de aquellas; quienes podrn intervenir en el juicio tomndolo en
el estado en que lo encontraren".
B.- Nuevo sistema procesal penal.
En el nuevo sistema procesal penal, el artculo 12, titulado Intervinientes, dispone
que para los efectos regulados en este Cdigo, se considerar intervinientes en el
procedimiento al fiscal, al imputado, al defensor, a la vctima y al querellante, desde que
realizaren cualquier actuacin procesal o desde el momento en que la ley les permitiere
ejercer facultades determinadas.
Como sujeto activo de la pretensin penal se encuentra el Ministerio Pblico, a
quien le corresponde ejercer y sustentar la accin penal pblica en la forma prevista por la
ley (art, 77), para lo cual deben practicar todas las diligencias que fueren conducentes al
xito de la investigacin y dirigirn la actuacin de la polica, con estricta sujecin al
principio de objetividad consagrado en la Ley Orgnica Constitucional del Ministerio
Pblico, formalizar la investigacin, cerrar la investigacin, acusar y asistir al juicio oral
rindiendo las pruebas que fueren necesarias.
Asimismo, constituye un deber para los fiscales durante todo el procedimiento
adoptar medidas, o solicitarlas, en su caso, para proteger a las vctimas de los delitos;
facilitar su intervencin en el mismo y evitar o disminuir al mnimo cualquier perturbacin
que hubieren de soportar con ocasin de los trmites en que debieren intervenir, pudiendo
con tal objeto realizar las actividades contempladas en el artculo 78 del Cdigo Procesal
Penal..
La vctima ( art. 108 del C.P.P), puede participar en el proceso ejerciendo los
derechos que le confiere el artculo 109 de ese Cdigo. Sin embargo, la victima podr ser
parte activa del proceso penal si ejerce la respectiva querella criminal (art. 111), quien
podr acusar particularmente o adherirse a la acusacin, y presentar la demanda civil en
contra del imputado, ofreciendo pruebas (art. 261) , y asistir al juicio oral para sustentar la
pretensin penal que hubiere hecho valer por va de adhesin a la formulada por el Fiscal o
en forma principal, rindiendo las pruebas necesarias para tal efecto y que se hubieren
aceptado en la audiencia preparatoria de juicio oral.
En el nuevo sistema procesal penal, solo la victima puede ejercer la accin civil,
debiendo todo otro tercero que hubiere experimentado algn dao proceder a demandar
ante los tribunales civiles competentes segn las reglas generales.
En cuanto al sujeto pasivo, el imputado es la persona a quien se atribuyere
participacin en un hecho punible desde la primera actuacin del procedimiento dirigido
en su contra y hasta la completa ejecucin de la sentencia.( art. 7 Cdigo Procesal Penal.)
Para este efecto, se entender por primera actuacin del procedimiento cualquiera
diligencia o gestin, sea de investigacin, de carcter cautelar o de otra especie, que se
realizare por o ante un tribunal con competencia en lo criminal, el ministerio pblico o la
polica, en la que se atribuyere a una persona responsabilidad en un hecho punible.
76
Una vez cerrada la investigacin, corresponde que el Fiscal formule la acusacin o

pida el sobreseimiento del imputado, sin perjuicio de la adhesin a la acusacin o
acusacin particular y la demanda civil que pudiere formular la victima que hubiere
deducido la querella respectiva.
El acusado debe contestar la acusacin y ofrecer la rendicin de pruebas en la
audiencia de preparacin de juicio oral, teniendo derecho a asistir al juicio oral para rebatir
las pruebas rendidas por los acusadores y ofrecer sus propias pruebas para acreditar sus
defensas.
En el nuevo sistema procesal penal, no cabe deducir la accin civil en contra de
ninguna persona que no fuere el imputado, por lo que los terceros civilmente deben ser
demandados solo ante el tribunal civil que fuere competente conforme a las reglas
generales.
Durante todo el procedimiento debe intervenir el defensor, que es el abogado que
debe asesorar al imputado para ejercer su derecho a ser defendido desde la primera
actuacin del procedimiento dirigido en su contra.(art.8)
77
78
CAPITULO VI: EL EMPLAZAMIENTO

1.- CONCEPTO.
El emplazamiento es el llamamiento con plazo hecho por el juez, citando a alguna
persona para que comparezca en un proceso o instancia a manifestar su defensa o a cumplir
con lo que se mandare.(Couture)
Es la notificacin que se le hace a la parte para que dentro de un determinado plazo
haga valer sus derechos.
2.- ELEMENTOS.
El emplazamiento siempre se encuentra compuesto de dos elementos:
1.- Existencia de una notificacin.
2.- Transcurso del plazo para que se hagan valer los derechos.
Para analizar el emplazamiento dentro del proceso es menester distinguir entre el
emplazamiento de la primera o nica instancia y el emplazamiento de la segunda instancia.
3.- ELEMENTOS DEL EMPLAZAMIENTO EN LA

PRIMERA O UNICA INSTANCIA.
El emplazamiento en la primera o nica instancia se encuentran compuestos de los
siguientes dos elementos:
1.-NOTIFICACIN VLIDA DE LA DEMANDA Y DE LA

RESOLUCIN QUE RECAIGA EN ELLA.
La notificacin de la demanda y de la resolucin que en ella recaiga debe notificarse
en forma personal al demandado, puesto que normalmente la demanda constituye la
primera gestin judicial que se realiza dentro del proceso, de acuerdo a lo previsto en el
artculo 40 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Excepcionalmente, al demandado no deber notificrsele personalmente la demanda
y la resolucin que en ella recaiga en caso que el proceso se hubiere iniciado con
anterioridad a su presentacin por una medida prejudicial propiamente tal, probatoria o
precautoria notificada al futuro demandado o mediante una gestin preparatoria de la va
ejecutiva.
En estos casos, la notificacin de la demanda y de la resolucin del tribunal que en
ella recaiga podr efectuarse al demandado por el estado diario, o por cdula si el tribunal
as lo ordena. En el caso del juicio ejecutivo que se hubiere iniciado por una gestin
preparatoria esta situacin se regula especficamente en el inciso segundo del N 1 del
artculo 443 del C.P.C..Al actor o demandante, siempre se le notifica la resolucin que recaiga en la
demanda por el Estado Diario de acuerdo a lo establecido en el inciso final del artculo 40
del C.P.C..79
2.-TRANSCURSO DEL PLAZO QUE LA LEY OTORGA AL

DEMANDADO PARA HACER VALER SUS DERECHOS FRENTE A
LA DEMANDA DEDUCIDA EN SU CONTRA.
El trmino de emplazamiento o plazo que el demandado tiene para comparecer a
hacer valer sus derechos respecto de la demanda interpuesta en el proceso se cuenta desde
la notificacin de ella y su extensin vara de acuerdo a la naturaleza del asunto.
No existe un plazo o trmino de emplazamiento nico, sino que el vara en los
diversos procedimientos que contempla el legislador.
Dentro del juicio ordinario civil de mayor cuanta, el trmino de emplazamiento
para que el demandado oponga las excepciones dilatorias o presente su escrito de
contestacin de la demanda puede ser:
- De 15 das si el demandado es notificado en la comuna donde funciona el tribunal.
- De 15 das, ms 3 das, si el demandado es notificado dentro del territorio
jurisdiccional, pero fuera de los lmites de la comuna que sirve de asiento al tribunal.
- De 18 das, ms los das de aumento contemplados en la tabla de emplazamiento
que cada cinco aos confecciona la Corte Suprema si el demandado es notificado fuera del
territorio jurisdiccional del tribunal, sea dentro o fuera del pas.
Este trmino de emplazamiento del juicio ordinario contemplado en los artculos 258
y 259 del C.P.C. tiene importancia, puesto que el que deber aplicarse en todos los casos
en que el legislador se refiere en sus disposiciones al trmino de emplazamiento sin sealar
su extensin. Esta situacin es la que se produce por ejemplo en los casos contemplados en
los artculos 5, 21 y 492 del Cdigo de Procedimiento Civil.
No obstante, es menester tener presente que el trmino de emplazamiento no siempre
tiene la extensin que se contempla dentro del juicio ordinario, sino que este vara de
acuerdo a los diversos procedimientos.
En el juicio sumario, el trmino de emplazamiento se cuenta desde la ltima
notificacin, que normalmente es la del demandado, y es de:
- De 5 das si el demandado es notificado en la comuna donde funciona el tribunal.
- De 5 das, ms los das de aumento contemplados en la tabla de emplazamiento que
cada cinco aos confecciona la Corte Suprema si el demandado es notificado fuera del
territorio jurisdiccional del tribunal, sea dentro o fuera del pas.
Este plazo en el juicio sumario es para que las partes comparezcan ante el tribunal a
un comparendo de discusin en el cual el demandante ratifica su demanda, y el
demandado, debe proceder a efectuar la contestacin de la demanda.
En el juicio ejecutivo, el trmino de emplazamiento, que se cuenta desde el
requerimiento de pago que tiene el carcter de plazo individual y para que el demandado
presente su escrito de oposicin de excepciones, tiene la duracin siguiente:
- De 4 das si el demandado es requerido de pago en la comuna donde funciona el
tribunal.
80
- De 8 das, si el demandado es requerido de pago dentro del territorio jurisdiccional,

pero fuera de los lmites de la comuna que sirve de asiento al tribunal.
- De 8 das, mas los das de aumento contemplados en la tabla de emplazamiento que
cada cinco aos confecciona la Corte Suprema si el demandado es requerido de pago fuera
del territorio jurisdiccional del tribunal, sea dentro o fuera del pas.
El emplazamiento en la primera o nica instancia constituye un trmite esencial para
la validez del procedimiento (Art. 795 N 1 del C.P.C.), por lo que la omisin de los
elementos que lo configuran en el proceso posibilita que en contra de la sentencia
definitiva o de las interlocutorias que pongan trmino al juicio o hagan imposible su
continuacin que en el se dicte se interponga el recurso de casacin en la forma.(art. 768
N 9 del C.P.C.).Por otra parte, el artculo 80 del C.P.C. posibilita al demandado rebelde para solicitar
que se declare la nulidad de todo lo obrado en caso de acreditar que no se le ha hecho
llegar las copias de la demanda y resolucin recada en ella o que ellas no son exactas en su
parte substancial.
4.- ELEMENTOS DEL EMPLAZAMIENTO EN LA

SEGUNDA INSTANCIA.
El emplazamiento en la segunda instancia se encuentran compuesto por los
siguientes dos elementos:
1.-NOTIFICACIN VLIDA DE LA RESOLUCIN QUE

CONCEDE EL RECURSO DE APELACIN.
El emplazamiento para la segunda instancia se encuentra relacionado con la
interposicin, conocimiento y fallo del recurso de apelacin.
El primer elemento del emplazamiento para la segunda instancia acaece ante el
tribunal de primera instancia, y se configura por la notificacin de la resolucin que
pronuncia ese tribunal concediendo un recurso de apelacin deducido ante l para ante el
tribunal que ha de conocer de la segunda instancia.
La notificacin de la resolucin que concede el recurso de apelacin se notifica a las
partes ante el tribunal de primera instancia por el estado diario.
En consecuencia, el primer elemento para la segunda instancia se encuentra
configurado por la notificacin de la resolucin que concede el recurso de apelacin y este
trmite se debe efectuar ante el tribunal de primera instancia.
2.-TRANSCURSO DEL PLAZO QUE LA LEY ESTABLECE

PARA COMPARECER ANTE EL TRIBUNAL DE SEGUNDA
INSTANCIA.
El segundo elemento del emplazamiento para la segunda instancia se encuentra
configurado por el transcurso del plazo que la ley establece para comparecer ante el
tribunal de alzada.
Este plazo comienza a correr desde el hecho material consistente en el certificado del
secretario del tribunal de alzada de haber ingresado los antecedentes correspondientes al
recurso de apelacin.
81
El plazo fatal para que las partes comparezcan ante el tribunal de segunda instancia,
que se cuenta desde el certificado de ingreso, vara de acuerdo a la ubicacin del tribunal
de primera instancia en relacin con la del tribunal de alzada, pudiendo ser ste a saber:
- De tres das, si el tribunal de primera instancia funciona dentro de la comuna del
tribunal de alzada.
- De seis das, si el tribunal de primera instancia funciona fuera de la comuna, pero
dentro del territorio jurisdiccional del tribunal de alzada
- De seis das, ms el aumento de la tabla de emplazamiento si el tribunal de primera
instancia funciona fuera del territorio jurisdiccional del tribunal de alzada.
La efectos que genera la falta de comparecencia de las partes ante el tribunal de
segunda instancia son muy dismiles segn si las falta de comparecencia se refiere al
apelante o al apelado.
Si quien no comparece dentro de plazo es el apelante, se debe declarar la desercin
del recurso de apelacin, generndose el trmino de ste.
En cambio, si quien no comparece dentro del plazo es el apelado, no se produce la
desercin del recurso de apelacin, sino que ste contina con su tramitacin tenindose al
apelado por rebelde por el solo ministerio de la ley respecto de todos los trmites
posteriores hasta su comparecencia, sin ser necesario notificarle las resoluciones que se
dicten, las que producen efectos respecto del apelado rebelde desde que se dicten.
Este segundo elemento para el emplazamiento de la segunda instancia se debe
efectuar ante el tribunal de la segunda instancia.
En consecuencia, en el emplazamiento para la segunda instancia que se abre con
motivo de la interposicin del recurso de apelacin, el primer elemento del emplazamiento
que es la notificacin de la resolucin que concede el recurso de verifica ante el tribunal de
la primera instancia; pero el segundo elemento consistente en el transcurso del plazo para
comparecer ante el tribunal de segunda instancia se verifica ante ste.
El emplazamiento en la segunda instancia tambin constituye un trmite esencial
para la validez del procedimiento (Art. 800 N 1 del C.P.C.), por lo que la omisin de los
elementos que lo configuran en el proceso posibilita que en contra de la sentencia
definitiva o de las interlocutorias que pongan trmino al juicio o hagan imposible su
continuacin que se dicten en la segunda instancia se interponga el recurso de casacin en
la forma. (art. 768 N 9 del C.P.C.).-
5.- EFECTOS DE LA NOTIFICACION VALIDA DE LA

DEMANDA.A partir de la notificacin vlida de la demanda se configura el primer elemento del
emplazamiento, y con ella se generan importantes efectos de carcter procesal y civil.
1.- DE CARCTER PROCESAL.

a) El proceso pasa a tener existencia legal, crendose un vnculo de las partes entre s
y de estas con el tribunal. De acuerdo con ello, las partes permanecen ligadas ante ese
tribunal para la resolucin del conflicto y el tribunal se encuentra obligado a dictar
82
sentencia para su resolucin, a menos de producirse un trmino anormal del procedimiento

durante su tramitacin.
b) A partir de la notificacin de la demanda se produce la radicacin de la
competencia para el conocimiento del asunto ante el tribunal.
c) A partir de la notificacin de la demanda precluye la facultad del demandante de
retirar materialmente la demanda deducida ante el tribunal.
El demandante, a partir de la notificacin de la demanda, slo puede desistirse de la
demanda, y la resolucin que acoge el desistimiento extingue la pretensin hecha valer,
pudiendo oponerse la cosa juzgada respecto de cualquier otro proceso posterior en el cual
se quiera hacer valer la pretensin desistida.
d) Las partes tienen la obligacin de realizar las actuaciones necesarias para que el
procedimiento avance.
Si las partes del proceso civil permanecen inactivas sin realizar actuaciones tiles
para darle curso al procedimiento por ms de seis meses contados desde la ltima
resolucin recada en una gestin til, el demandado podr solicitarle al tribunal que
declare el abandono del procedimiento.
El abandono del procedimiento no extingue las pretensiones que se hubieren hecho
valer dentro de l, pero genera la prdida de todo lo obrado en el procedimiento, incluida la
notificacin de la demanda con las trascendentales consecuencias que ello puede tener para
la interrupcin civil de la prescripcin.
e) La sentencia declarativa produce efectos desde que se notifica la demanda. La
sentencia constitutiva produce efectos erga omnes desde que se notifica la sentencia
misma.
f) A partir de la notificacin de la demanda se genera el estado de litis pendencia,
pudiendo el demandado oponer la excepcin dilatoria del mismo nombre en caso que el
demandante pretenda con posterioridad iniciar un nuevo proceso respecto del cual concurra
la triple identidad respecto de aquel que se encuentra pendiente.
g) A partir de la notificacin de la demanda se generan efectos dentro del proceso,
como son:
1.-La carga del demandante de llevar adelante el procedimiento so pena de que su
inactividad pueda dar lugar al abandono del procedimiento a peticin del demandado;
2.-Se genera para el demandado la carga de la defensa, derecho que debe ejercer
dentro de los plazos fatales que establece la ley so pena de quedar en rebelda y disminuir
sus posibilidades de ganar el juicio.
3.-Se genera la carga de la prueba, la que en general debe ser soportada por quien
sostiene posiciones positivas.
4.-El tribunal, debe dictar las providencias para dar curso al procedimiento y una vez
terminada su tramitacin proceder a dictar sentencia para la resolucin del conflicto dentro
de los plazos legales. El incumplimiento de estas obligaciones posibilita la interposicin de
una queja disciplinaria en contra del juez de acuerdo a lo previsto en el artculo 545 del
C.O.T..83
2.- DE CARCTER CIVIL.

A partir de la notificacin de la demanda, se han contemplado en el Cdigo Civil los
siguientes efectos:
a.- Se constituye en mora al deudor, puesto que la notificacin de la demanda es la
interpelacin necesaria que se contempla al efecto en el artculo 1551 N 3 del C. Civ.
b.- Se transforman en litigiosos los derechos para los efectos de su cesin de acuerdo
a lo previsto en el artculo 1911 del C.Civ.
c.- Se interrumpe civilmente la prescripcin adquisitiva y extintiva de acuerdo a lo
establecido en los artculos 2.503 y 2.518 del C. Civil.
d.- La prescripcin extintiva de corto tiempo se transforma en prescripcin de largo
tiempo conforme a lo previsto en el artculo 2.523 del C. Civil.
e.- Impide que el pago por consignacin sea calificado de suficiente por el tribunal
en la gestin voluntaria, debiendo ella efectuarse en el juicio que se hubiere iniciado o se
encontrare pendiente al efecto de acuerdo a lo previsto en el artculo 1.603 del C. Civil.
84
CAPITULO VII: LA SUSPENSION,

PARALIZACION Y EXTINSION DEL
PROCEDIMIENTO.
A.- LA PARALIZACIN DEL PROCEDIMIENTO.
Las partes, desde la notificacin de la demanda, en los procedimientos en que recibe
aplicacin el principio dispositivo, tienen la carga de dar curso progresivo a los autos para
obtener que este llegue al estado de fallo y se proceda por el rgano jurisdiccional a la
dictacin de la resolucin que decida el conflicto sometido a su decisin.
El proceso puede paralizarse durante su tramitacin por la inactividad de las partes
y de los rganos de la jurisdiccin.
En la paralizacin nos encontramos ante una inactividad de hecho de las partes y el
tribunal, sin que exista ninguna resolucin o disposicin legal que les impida actuar dentro
del procedimiento.
Si las partes nada hacen, el procedimiento permanecer paralizado, puesto que en
ellos radica el impulso procesal de acuerdo con el principio dispositivo.
Esta inactividad de las partes en el procedimiento, si se prolonga por ms de seis
meses contados desde la fecha de la ltima resolucin recada en una gestin til, puede
dar origen slo a peticin del demandado a que el tribunal dicte una resolucin declarando
la sancin denominada abandono del procedimiento ya comentada y que se contempla en
los artculos 152 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil. Esta sancin produce la
prdida de lo obrado en el procedimiento, pero no de la pretensin hecha valer en l.
En el procedimiento por crimen o simple delito de accin penal pblica no recibe
aplicacin el abandono del procedimiento, por cuanto las pretensiones que en l se hacen
valer son indisponibles y porque en l recibe aplicacin preponderante el principio
inquisitivo de acuerdo con el cual el impulso procesal se radica en el tribunal.
En cambio, en el procedimiento por crimen o simple delito de accin penal privada
la paralizacin del procedimiento tiene una sancin ms drstica incluso que la el
abandono del procedimiento contemplada para el procedimiento civil. Esta institucin es el
abandono de la accin penal privada y se haya contemplada en el artculo 587 del C.P.P..De acuerdo con esa institucin del abandono de la accin penal privada, si las partes
no dan curso al procedimiento de accin penal privada durante 30 das, el tribunal que est
conociendo de la causa en primera o segunda instancia, de oficio o a peticin de parte,
puede declarar el abandono de la accin.
Esta sancin del abandono de la accin penal privada es ms drstica que el
abandono del procedimiento, no slo porque su plazo es menor y puede ser declarada de
oficio por el tribunal, sino porque adems produce la prdida no slo del procedimiento,
sino que adems de la pretensin penal privada que se hizo valer en l.
La razn por la cual se establece esta institucin en el procedimiento por crimen o
simple delito de accin penal privada se debe a que en ste recibe plena aplicacin el
principio inquisitivo y a la animadversin que existe de parte del legislador hacia l.
B.- LA SUSPENSIN DEL PROCEDIMIENTO.

85
Por otra parte, en los procedimientos civiles inspirados en el principio dispositivo, es

posible la suspensin del procedimiento en su tramitacin por acuerdo de las partes.
De acuerdo a lo previsto en el inciso segundo del artculo 64 del Cdigo de
Procedimiento Civil, las partes, en cualquier estado del juicio, podrn acordar la
suspensin del procedimiento hasta por un plazo mximo de noventa das.
Este derecho slo podr ejercerse hasta por dos veces en cada instancia, sin perjuicio
de hacerlo valer adems, ante la Corte Suprema en caso que, ante dicho tribunal, estuvieren
pendientes recursos de casacin o de queja en contra de sentencia definitiva.
De acuerdo con ello, tenemos que la suspensin tiene su origen en una convencin
de carcter procesal, puesto que ella slo puede operar por el acuerdo unilateral de ambas
partes.
Ese acuerdo se encuentra acotado en cuanto a su procedencia por parte del legislador,
puesto que slo puede ser ejercido hasta por dos veces y hasta por un plazo mximo de
noventa das, en la primera instancia, en la segunda instancia, cualquiera sea el estado de
ellas, y ante la Corte Suprema, pero slo si ella se encuentra avocada al conocimiento de
recursos de casacin y queja y siempre que esos recursos se hayan interpuesto en contra de
sentencias definitivas.
En consecuencia, no proceder la suspensin ante la Corte Suprema en caso que ella
se encuentre conociendo recursos de casacin y de queja deducidos en contra de otras
resoluciones que no tengan el carcter de sentencia definitiva.
El efecto que genera el acuerdo de las partes, que se debe materializar generalmente
mediante la presentacin de un escrito de comn acuerdo al tribunal, consiste en que los
plazos que estuvieren corriendo se suspendern al presentarse el escrito y continuarn
corriendo vencido el plazo de suspensin acordado.
Ello significa que el perodo que media entre la presentacin al tribunal del escrito de
suspensin de comn acuerdo por las partes y el del vencimiento del plazo de suspensin
acordado no debe ser considerado para el computo de ningn plazo dentro del
procedimiento, puesto que se establece expresamente la suspensin de ellos dentro de ese
perodo.
Sin perjuicio de la suspensin del procedimiento por acuerdo de las partes, es posible
tambin que ella se produzca con motivo de la dictacin de diversas resoluciones por parte
del tribunal que conoce la causa o del tribunal superior de aquel.
En efecto, la tramitacin de un asunto ante el tribunal de primera instancia se
suspende en caso que se conceda en contra de una resolucin dictada por l un recurso de
apelacin que comprenda el efecto devolutivo y suspensivo. En ese evento, la causa se
suspender en su tramitacin ante el tribunal de primera instancia hasta que no notifique el
cmplase de la resolucin pronunciada por el tribunal de segunda instancia que hubiere
resuelto el recurso de apelacin, puesto que el efecto suspensivo suspende la competencia
del tribunal inferior para seguir conociendo de la causa desde la concesin del recurso
hasta su resolucin de acuerdo a lo previsto en el artculo 191 del C.P.C.
Tratndose de los recursos de casacin, la regla general establecida en el artculo 774
del C.P.C. es que la concesin de ellos no suspende la tramitacin del procedimiento ante
los tribunales inferiores.
86
Por otra parte, los tribunales superiores de aquel que conoce de un proceso pueden
ordenarle al inferior la tramitacin de una causa mediante la orden de no innovar en los
recursos de apelacin concedido en el slo efecto devolutivo y en el recurso de queja.
Tratndose del recurso de queja, la orden de no innovar no suspende el curso de los plazos
fatales que hayan comenzado a correr antes de comunicarse dicha orden de acuerdo a lo
previsto en el N 7 del Auto Acordado de la Corte Suprema sobre tramitacin y Fallo del
Recurso de Queja de 6 de Noviembre de 1972, que se contiene en el Apndice del Cdigo
Orgnico de Tribunales.
En el procedimiento penal, es posible que se suspenda la tramitacin del
procedimiento mediante la resolucin sobreseimiento temporal, si concurre alguna de las
causales legales que lo hacen procedente contempladas en el artculo 409 del C.P.P. o bien
de las causales mas acotadas que se prevn en el art. 252 del Cdigo Procesal Penal. Esta
suspensin del procedimiento que genera el sobreseimiento temporal se produce hasta que
se presenten mejores datos de investigacin o cese el impedimento legal que haya detenido
la prosecucin del juicio de acuerdo a lo previsto en el inciso segundo del artculo 418 del
Cdigo de Procedimiento Penal y en el artculo 254 del Cdigo Procesal Penal.
Finalmente, es posible que la suspensin del procedimiento se produzca tambin por
la muerte de la parte que obre por si misma (art. 5 C.P.C.) o que se suspenda la vista de la
causa por la muerte del procurador o de la parte que obre por si misma de acuerdo a lo
establecido en el artculo 165 N 3 del C.P.C.
C.- LA EXTINCIN DEL PROCEDIMIENTO.

La forma normal de terminacin del proceso, dado su carcter teleolgico, ser
mediante la dictacin de una sentencia definitiva, a travs de la cual una vez firme o
ejecutoriada se resuelve en forma irrevocable e inmutable el conflicto sometido a la
decisin del tribunal.
Sin embargo, existen otros medios o manera anormales de poner trmino al proceso,
como la transaccin (Art. 2.460 C.Civ.), el avenimiento y la conciliacin total (Art. 267
C.Civ.), el desistimiento de la demanda (Art.148 del C.P.C.), el abandono del
procedimiento (Art. 152 y siguientes del C.P.C.), y el abandono de la accin penal privada.
(Art. 587 del C.P.C.).En los procedimientos penales de accin penal pblica, el trmino del procedimiento
slo se puede producir durante su tramitacin y una vez agotada la investigacin , mediante
la dictacin de un sobreseimiento definitivo, el cual cuando es total por referirse a todos los
procesados y a todos los delitos, pone trmino al juicio y tiene la autoridad de cosa juzgada
de acuerdo a lo previsto en el inciso primero del artculo 418 del C.P.P.. y 251 del Cdigo
Procesal Penal. En todo caso, esta es una excepcin ms aparente que real a que la
extincin del proceso no se produzca a travs de la dictacin de una sentencia definitiva,
puesto que nuestra Jurisprudencia ha sealado que el sobreseimiento definitivo tiene la
naturaleza jurdica de una sentencia definitiva.
En el nuevo sistema procesal penal el trmino del procedimiento no se produce tan
solo por el sobreseimiento definitivo, sino que tambin por el principio de oportunidad y
las salidas alternativas como la suspensin condicional del procedimiento si se cumplen
con las condiciones previstas al decretarlo dentro del plazo fijado por el tribunal y no se
cometiere en ese periodo un nuevo crimen o simple delito, o por un acuerdo reparatorio.
87
CAPITULO VIII: LA ACCION, LA PRETENSION,

LA DEFENSA Y LA CONTRAPRETENSION.
I.- INTRODUCCION.
El elemento objetivo del proceso lo constituye el conflicto, cualquiera sea la
naturaleza jurdica que se acepte respecto de aquel.
Se entiende por litigio el conflicto intersubjetivo de intereses jurdicamente
trascendente, reglado o reglable por el derecho objetivo, y caracterizado por la existencia
de una pretensin resistida.(Francisco Hoyos H. Temas Fundamentales de Derecho
Procesal. Pgina 91).
El proceso est destinado a resolver el litigio, el cual adquiere su existencia slo en
virtud de la afirmacin de su existencia que realiza el actor, puesto que basta su sola
postulacin para los efectos que se genere el proceso necesario para los efectos de obtener
su solucin.
De acuerdo con ello, es menester para que el proceso se origine que se ejerza una
accin para a poner en movimiento la jurisdiccin destinada a obtener la solucin del
conflicto promovido.
Debemos tener presente al respecto que respecto de la funcin jurisdiccional rige el
principio de la pasividad, segn el cual los tribunales no pueden ejercer su ministerio sino a
peticin de parte, salvo en los casos en que la ley los faculte para proceder de oficio.(Art.
10 C.O.T.). En consecuencia, la accin aparece como un presupuesto para que se ponga en
movimiento el ejercicio de la funcin jurisdiccional, los que se manifiesta en el aforismo
nemo iudex sine actore
Ante la prohibicin del ejercicio de la autotutela, y la imposibilidad de auto
componer el conflicto, se dota al ciudadano del derecho de la accin para poner en
movimiento la jurisdiccin y obtener en el proceso la solucin del conflicto.
De acuerdo con lo anterior, tenemos que la accin va dirigida al Estado, que es su
destinatario, y no al adversario, respecto de quien el ejercicio de ella opera nicamente la
sujecin, presupuesto lgico para que la decisin del rgano jurisdiccional despliegue su
eficacia con relacin al demandado o acusado, crendose as las relaciones jurdicas entre
los diversos sujetos del proceso.
Si la accin ha de ser entendida en su aspecto dinmico, comparable a un medio de
transporte, en que ella sera el vehculo y la pretensin la carga que ste lleva consigo, la
preposicin de que ella se dirige hacia el Estado sera la precisa, porque siguiendo un smil,
un tren no parte de Mapocho contrao frentea Valparaso, sino haciaese puerto. No
obstante, por nuestra parte y para adecuar mejor la terminologa al derecho positivo
chileno, creemos que sera preferible elegir la preposicin ante. (Francisco Hoyos H.
Temas Fundamentales de Derecho Procesal. Pginas 92 y 93).
II.- ACEPCIONES.
La voz accin ha sido utilizada a lo largo del campo del derecho en los ms variados
significados.
88
En Derecho mercantil se utiliza la expresin accinpara referirse a la parte o cuota

en que se divide el capital de una sociedad annima. En Derecho penal, ha sido tomada en
el sentido de conducta constitutiva de un tipo penal.
En el orden procesal, la expresin accin se utiliza bajo las siguientes tres
acepciones:
a) Como sinnimo de derecho (as, se suele decir que el actor carece de
accinpara significar la ausencia del derecho cuya tutela se invoca)
b) Como similar a pretensin, hablndose entonces de accin fundada o infundada,
de acciones reales o personales, de acciones mobiliarias o inmobiliarias, de accin
triunfantey de accin desechada; y
c) En el sentido de potencia o posibilidad de provocar la actividad jurisdiccional,
que es el sentido tcnico procesal autntico de la palabra mencionada, constituyendo la
base para la elaboracin dogmtica del instituto. (Francisco Hoyos H. Temas
Fundamentales de Derecho Procesal. Pginas 94).
III.- EVOLUCION HISTORICA DEL CONCEPTO DE

ACCION.
Respecto de la accin han existido diversas teoras a travs de la evolucin histrica,
las que se han clasificado en cuando a la identidad o diversidad existente entre la
concepcin de la accin en relacin con el derecho material en monistas y dualistas
Respecto de las dualistas se han subclasificado esas teoras en concretas, abstractas y
abstractas atenuadas.
1.- TEORA MONISTA DE LA ACCIN.

Esta teora parte de la existencia de una identidad entre la accin y el derecho
material.
De acuerdo con esta teora, la accin es el derecho sustancial deducido en juicio.
La accin no es sino el derecho de perseguir en juicio lo que nos es debido. La
accin es el derecho en movimiento o el derecho con casco y armado para la guerra.
De acuerdo con esta identidad entre la accin y el derecho sustancial nos
encontraramos con que no hay accin sin derecho.
Esta teora no es admisible en la actualidad, puesto que no permite explicar diversas
situaciones que se presentan, como son a saber:
-En primer lugar, no nos explica la existencia en el ordenamiento jurdico de
derechos sin accin, como ocurre en el caso de las obligaciones naturales.
-En segundo lugar, no nos explica los casos en que existe el ejercicio de una accin
sin derecho, como ocurre con todas las demandas que son rechazadas en la sentencia
definitiva por ser ellas infundada.
-En tercer lugar, no nos explica las acciones insatisfechas no obstante haberse
acogido en el proceso, como ocurre en los casos de insolvencia de un deudor.
89
-Finalmente, tampoco la accin concedida como el derecho deducido en juicio nos

explica situaciones en las cuales se contempla su ejercicio sin que exista un derecho, sino
que la accin se ejerce para los efectos de proteger un hecho como es la posesin y para
cuyo efecto es posible ejercer la diversas acciones posesorias que dan origen a los
procedimientos de amparo, restitucin y restablecimiento de la posesin, denuncia de obra
nueva y denuncia de obra ruinosa que contempla el Libro III del Cdigo de Procedimiento
Civil.
La unificacin del derecho material y la accin procesal, no resulta en absoluto
defendible. La accin y el derecho no coinciden ni en cuanto a los sujetos ni en cuanto al
contenido ni en cuanto a los efectos de una y otro. Ni en cuanto a los sujetos, porque en la
accin aparece el rgano jurisdiccional, que no figura en el derecho material, y en este, en
cambio, el destinatario es el materialmente obligado que procesalmente ocupa slo el papel
de sujeto pasivo. Ni en cuanto al contenido, que en el derecho es una prestacin de carcter
material y en la accin la realizacin de una cierta conducta por parte de los rganos del
Estado. Ni en cuanto a los efectos, porque en el derecho material pueden obtenerse o no,
mientras que en la accin se logran siempre, normalmente, a travs de un posible
mecanismo de sustitucin.(Jaime Guasp Derecho Procesal Civil. Tomo I. Pg.
203.Civitas.4 edicin.1998).
2.- TEORAS DUALISTAS DE LA ACCIN.

La teora monista de la accin aparece hoy universalmente desechada, y son en
cambio, las concepciones pluralistas de la accin, esto es, las que sostienen la diferencia
entre la accin y el derecho material, las que dominan en este terreno, despus de una
lenta y progresiva evolucin que ha ido poniendo de relieve distintos puntos de vista a este
proceso.
En efecto, dentro del campo de las doctrinas partidistas de la separacin de
conceptos, y supuesto que todas ellas se refieren a la accin como derecho independiente a
obtener un resultado procesal estricto, es decir, una sentencia, no existe unanimidad, ni
mucho menos, en cuanto a la definicin ulterior y precisa del concepto. .(Jaime Guasp
Derecho Procesal Civil. Tomo I. Pg. 203.Civitas.4 edicin.1998).
Las teoras dualistas parten de la escisin o separacin en un binomio conceptual de
la accin con el derecho material.
El origen de estas teoras y del derecho procesal cientfico parte de la polmica
sustentada por Berhard Windschied con Theodor Muther a propsito del concepto de la
actio segn los romanos y la asimilacin de la actio al concepto de Anspruch del derecho
germnico. Al efecto, en 1856, Windscheid escribi su obra La accin del Derecho Civil
Romano desde el punto de vista del derecho actual. Dicha obra mereci una respuesta
crtica por parte de Muther en 1857, en su obra Estudio de la actio romana, de la
Klageracht actual, de la litiscontestacio y de la sucesin singular de las obligaciones
La polmica Windschied- Muther no obstante no recaer directamente sobre el
concepto de la accin actual, sino que sobre el alcance de la actio romana, aclar diversos
conceptos que no se referan a los ordenamientos de la poca, los que permitieron separar
los conceptos de accin y de derecho.
Respecto de la teora dualista se han sustentado tres variables, las que son
conocidas como las teoras concretas, abstractas y abstractas atenuadas de la accin.
2.1. TEORAS CONCRETAS
CALAMANDREI, REDENTI)
DE
90
LA
ACCIN.
(CHIOVENDA,
Las teoras de la accin como derecho concreto la conciben como un derecho a

obtener una sentencia de contenido determinado, de carcter favorable para el titular, el
cual tiene derecho a tal contenido, concreto y favorable, precisamente por la titularidad de
la accin que disfruta.(Jaime Guasp Derecho Procesal Civil. Tomo I. Pg. 203.Civitas.4
edicin.1998).
Los principales sustentadores de esta teora han sido los autores italianos Chiovenda,
Calamandrei y Redenti.
a.- Chiovenda.
Para Chiovenda, la accin es el poder jurdico de dar vida a la condicin para la
actuacin de la ley mediante la intervencin de los rganos jurisdiccionales.
Los elementos de la accin segn Chiovenda son:
a.- La existencia de sujetos (Actor y Demandado)
b.- La existencia de una causa, la que corresponde a un estado de hecho y de derecho
que es la razn por la cual corresponde el ejercicio de una accin; y
c.- La existencia de un objeto, que no es ms que el efecto al cual tiende el poder de
obrar lo que se pide.
La teora de Chiovenda es concreta, puesto que la accin aparece condicionada a la
existencia de la violacin de la ley que garantiza a los justiciables un bien de la vida .La
accin slo existe en la medida que hubiere sido lesionado un inters jurdicamente
protegido.
La accin se dirige al demandado y se agota con su ejercicio. La accin aparece
concebida como un derecho potestativo, esto es, como un poder jurdico que produce
frente al adversario el efecto jurdico de actuacin de la ley, de manera que el adversario
quede sujeto a la sentencia que se ha de dictar. La concepcin de la accin por parte de
Chiovenda descansa en la nocin de derecho potestativo.
b.- Calamandrei.
Para Calamandrei, la accin es el derecho subjetivo autnomo del derecho subjetivo
material, que tiende a obtener una providencia jurisdiccional favorable al actor.
La accin se dirige hacia el Estado y no se agota con su ejercicio, sino que
permanece vigente a lo largo de todo el proceso hasta la obtencin de la dictacin de la
sentencia que resuelva el conflicto.
Los requisitos que contempla Calamandrei para el ejercicio de la accin son los
siguientes:
a.- Coincidencia entre el hecho especfico real y el hecho especfico legal
b.- Legitimacin para obrar. Consiste en que las partes del litigio deben encontrarse
frente al hecho especfico real en una posicin determinada que les permita estar sujetas a
las resultas del juicio.
c.- Inters. La satisfaccin del inters debe necesariamente ser logrado en el proceso.
91
Se critican estas teoras porque no explican los casos en que el litigante ejerce una
accin sin poseer condiciones necesarias para obtener una sentencia favorable.
2.2. TEORAS ABSTRACTAS
COUTURE, ALCAL ZAMORA).
DE
LA
ACCIN.
(CARNELUTTI,
Las teoras de la accin como derecho abstracto se definen por no concebir la

accin como poder de reclamar un fallo de contenido ms o menos concreto, sino un fallo
sin ms, ya se subordine o no este derecho a requisitos distintos como el de buena fe del
accionante. Suele replicarse a esta concepcin diciendo que la accin as entendida no es
un verdadero derecho, sino una mera facultad, pero la objecin no es atendible porque nada
impide, en efecto, que el poder de actuar ante los Tribunales de Justicia no sea sino una
manifestacin secundaria de un derecho ms amplio, v.gr., del derecho constitucional de
peticin(Jaime Guasp Derecho Procesal Civil. Tomo I. Pg. 204.Civitas.4 edicin.1998).
a.- Carnelutti.
Para Carnelutti, la accin es un derecho autnomo para que el litigio tenga una justa
composicin.
El inters protegido por la accin no es el inters en el litigio. La accin es un
derecho cvico, debiendo entenderse no como un derecho al juicio favorable, sino que
simplemente como un derecho al juicio.
b.- Couture.
Para Couture, la accin es el poder jurdico que tiene todo sujeto de derecho de
acudir a los rganos jurisdiccionales para reclamarles la satisfaccin de una pretensin.
La accin para Couture es un derecho cvico, y no es ms que una manifestacin
especfica del derecho de peticin garantizado en la Constitucin Poltica, con la
particularidad de ir dirigido a los rganos jurisdiccionales como detentadores especficos
de la funcin jurisdiccional.
De acuerdo con ello, la accin es un derecho inherente a la personalidad, el que se
posee por el solo hecho de ser persona y no por ser titular de un derecho lesionado.
La accin no es el derecho material del actor ni su pretensin a que su derecho sea
tutelado por la jurisdiccin, sino que su poder jurdico de acudir a los rganos
jurisdiccionales.
2.3. TEORAS ABSTRACTAS ATENUADAS DE LA ACCIN. (GUASP,
BETTI, LIEBMAN).
Guasp ha criticado las dos teoras precedentes, sealando que la doctrina no ofrece
sino la exasperacin de las tesis privatistas con la vuelta a las doctrinas unitarias en su
forma de identificacin de derechos o de justificacin de derechos o la radicalizacin de la
tesis publicista hablando, v.gr., de la accin como del ejercicio por un particular de
funciones pblicas. Y es que en realidad, a la terminacin de este ciclo se descubre el error
de planteamiento que supone erigir la idea de la accin en concepto central de la teora del
objeto del proceso, pues se observa, en efecto, la relatividad e intrascendencia de tal
concepto para la resolucin de los problemas puramente procesales. El derecho de acudir a
los tribunales, ya sea concreto o abstracto, frente al particular o frente al Estado, no es,
evidentemente, un derecho de naturaleza procesal, sino un supuesto del proceso, que
92
permanece fuera de l, y que se acantona, bien en el terreno civil, bien en el terreno

poltico, quiz en ambos, sin poder, por ello, funcionar como clave explicativa de las
cuestiones de orden procesal estricto.(Jaime Guasp Derecho Procesal Civil. Tomo I.
Pginas. 204 y 205. Civitas.4 edicin.1998).
El derecho de accionar para los partidarios de la teora abstracta atenuada no exige
ser titular de un derecho, sino que exige slo afirmar la existencia de un hecho o de
determinados requisitos.
Adems, se diferencia del derecho de accin abstracto, en que no basta para accionar
ejercer un derecho de peticin, sino que es menester adems que a travs de l se formule
una pretensin, esto es, un reclamo de un bien de la vida frente a otro sujeto distinto de un
rgano jurisdiccional.
En nuestro derecho, el artculo 254 del Cdigo de Procedimiento Civil nos estara
demostrando al establecer los requisitos de la demanda, que no basta con el mero accionar
para que se inicie un proceso, sino que es menester que se haga valer una pretensin (parte
petitoria), la que debe encontrarse fundada en los hechos y en el derecho, precisndose
quien la ejerce, respecto de quien se ejerce y el tribunal ante el cual se hace valer. El
incumplimiento de la individualizacin de las partes de la relacin procesal permite al
tribunal de oficio no darle curso (art. 256) , y al demandado pedir la correccin del
procedimiento si no se da cumplimiento a uno o mas de cualquiera de los requisitos del art.
254, mediante la excepcin dilatoria de ineptitud de libelo.(Art. 303 N 4). Por su parte, el
art.102 del Cdigo de Procedimiento Penal establece que no basta con el mero accionar
para que se inicie un proceso penal, puesto que si no constituyen un delito los hechos
expuestos en la querella, el juez no le dar curso y dictar al efecto un auto motivado
Desde este punto de vista, Guasp concibe la accin como el poder concedido por el
Estado de acudir a los Tribunales de Justicia para formular pretensiones. (Jaime Guasp
Derecho Procesal Civil. Tomo I. Pgina. 205. Civitas.4 edicin.1998).
Mediante la accin una persona ejerce el derecho ante el juez de formular una
pretensin de reclamacin de un bien de la vida frente a persona distinta, la que debe
satisfacerla mediante la realizacin de una conducta determinada. La accin viene a ser el
continente y la pretensin el contenido. Esta teora se ha criticado por asimilar el concepto
de accin y de pretensin.
IV. CLASIFICACIONES DE LA ACCION.

La accin es un concepto nico y comn a todas las formas de enjuiciamiento, con
diferencias mnimas entre la accin civil y penal provenientes de la distinta naturaleza de
los conflictos que procesan en uno y otro campo.
Ms que hablar de una clasificacin de la accin, concebida ella como el derecho de
poner en movimiento el ejercicio de la funcin jurisdiccional, lo que procedente es
referirse a la clasificacin de las pretensiones que se hacen valer mediante el ejercicio de
sta.
Sin embargo se suele clasificar las acciones desde distintos puntos de vista:
a.- De acuerdo a la pretensin que se hace valer, se suele clasificar en acciones
civiles y penales.
b.- De acuerdo al objeto que se persigue a travs de la pretensin civil que se hace
valer, se suelen clasificar en acciones muebles, inmuebles y mixtas.
93
c.- De acuerdo con el contenido de la pretensin hecha valer se clasifican en acciones

civiles petitorias, cuando el bien protegido es el dominio de un bien u otro derecho real; y
posesorias, cuando lo que se pretende es la proteccin de la posesin respecto de
inmuebles. Esta clasificacin reviste particular importancia para el procedimiento
aplicable, puesto que se contemplan procedimientos especiales respecto de las acciones
posesorias.
d.- En cuanto al objetivo de la pretensin hecha valer, se clasifican en pretensiones
de cognicin, distinguiendo dentro de ellas las meramente declarativas o de certeza,
constitutivas, de condena y cautelares; y pretensiones de ejecucin, distinguindose dentro
de ellas las acciones ejecutivas de dacin y de transformacin , debiendo tenerse presente
que respecto de ellas se aplica todo lo que ya sealamos respecto de la clasificacin del
procedimiento.
V.- CONCEPTO, REQUISITOS Y EFECTOS DE LA

PRETENSION.
A. CONCEPTO DE PRETENSIN.
La pretensin es la manifestacin de voluntad destinada a exigir la subordinacin
del inters ajeno al inters propio.
La pretensin procesal es una declaracin de voluntad por la que se solicita una
actuacin de un rgano jurisdiccional frente a persona determinada y distinta del autor de
la declaracin. (Jaime Guasp Derecho Procesal Civil. Tomo I. Pgina. 206. Civitas.4
edicin.1998).
-La pretensin es una declaracin de voluntad.
La pretensin es una declaracin de voluntad porque en ella se expone lo que un
sujeto quiere y no lo que sabe o siente. Es una manifestacin de voluntad petitoria que se
valida por su referencia que ella contiene respecto al derecho, sosteniendo su autor que lo
reclamado coincide con lo establecido en el ordenamiento jurdico. Para alcanzar fuerza de
derecho le basta a la pretensin con esta referencia, subjetiva y externa, sin necesidad de
que la coincidencia exista o no, o incluso, se crea o no en ella; hay tanto pretensiones
fundadas y sinceras como pretensiones infundadas o insinceras.
La pretensin no es un derecho, sino que un acto, algo que se hace, pero no que se
tiene.
-La pretensin reclama una cierta actuacin del rgano jurisdiccional que el actor
especifica.
-La pretensin se interpone siempre frente a una persona determinada distinta del
actor, pues en otro caso, carecera de la dimensin social que el derecho exige para
concederle el tratamiento adecuado.
B. ESTRUCTURA.
La pretensin procesal requiere la concurrencia de elementos subjetivos, los que se
encuentran configurados por:
a)el rgano jurisdiccional, que debe contar con jurisdiccin y competencia objetiva
y subjetiva ;
94
b) el actor, que es quien formula la pretensin y debe contar con la capacidad para
ser parte, capacidad procesal, ius postulandi y con la legitimacin activa para obrar; y
c)el demandado, que es la persona frente a quien se dirige la pretensin y debe
contar con la capacidad para ser parte, capacidad procesal y con la legitimacin pasiva para
obrar, sin requerirse para formular la pretensin respecto de ste que se determine quienes
actuarn por el sujeto pasivo dando cumplimiento a los requisitos del ius postulandi.
El elemento objetivo de la pretensin se encuentra configurado por el bien litigioso
que se pretende, el que puede consistir en una cosa corporal o en una conducta de una
persona. El objeto de la pretensin debe ser fsica y moralmente posible, idneo en cuanto
se debe hacer valer en un proceso que permita formular de esa pretensin, y con causa, esto
es, con la existencia de un fundamento legal o motivo que la justifica, o cuando hay por lo
menos, un inters personal legtimo y directo en el que la plantea.
C. EFECTOS DE LA PRETENSIN.
La pretensin constituye el elemento objetivo del proceso y representa el ncleo
central de ste. La pretensin es la declaracin de voluntad del actor cuya existencia
determina que se origine, mantenga y concluya un proceso.
La pretensin procesal engendra un proceso, en el sentido que normalmente esa
manifestacin de voluntad ha de constituir su acto primero e inicial. Sin embargo, nada se
opone a que un proceso comience sin pretensin procesal, si lo hace siempre con vistas a
una pretensin futura, como ocurre en el en el proceso civil con la medidas prejudiciales
preparatorias, probatorias y precautorias, en las cuales solo es necesario sealar la accin
que se propone deducir y someramente sus fundamentos.(Art. 288 del C.P.C.). Sin
embargo, lo nico que exige la funcin de pretensin en este sentido es que tan pronto
como definitivamente no aparezca o desaparezca la pretensin procesal, el proceso mismo,
por quedar sin razn, sea eliminado.
La pretensin procesal determina el mantenimiento del proceso, hasta que el
mantenimiento que a la pretensin debe darse haya alcanzado su finalidad. La pretensin
procesal mantiene funcionalmente en vida al proceso. Tampoco quiere esto decirse que el
proceso haya de conservar una armadura rgida durante todo su desarrollo, guardando
siempre dentro de s un ncleo inconmovible que no pueda sufrir la variante ms ligera.
Por el contrario, nada se opone a que la pretensin procesal, conservando su existencia,
experimente un cierto desarrollo durante la pendencia procesal, lo que explica las
modificaciones que puede experimentar a lo largo de la pendencia, que permiten hablar
metafricamente desde luego, de una biologa de la pretensin procesal. El cambio de los
sujetos de la pretensin mediante la transmisin de la titularidad de la misma de una a otra
persona, fenmeno que cabe llamar transmisibilidad de la pretensin; el cambio en el bien
de la vida a que la pretensin se refiere; el cambio en la peticin o en los acaecimientos de
hecho que le sirven de ttulo, son todas las vicisitudes que pueden, evidentemente,
producirse en el proceso y que no afectan a su existencia en tanto perdure el ncleo
esencial de la pretensin a que debe la vida. Cabe hablar, pues, de un efecto de la
pretensin conservatorio del proceso, sin perjuicio del principio de transformabilidad, que
lleva consigo por la misma razn, una modificacin del proceso en que la pretensin se
deduce.
La pretensin procesal determina la conclusin de un proceso, puesto que
cuando esta reclamacin de parte deja de existir por algn acaecimiento jurdico que tenga
asignada esa eficacia el proceso debe terminar. Cuando la pretensin desaparece, el
proceso queda eliminado. Si la pretensin se satisface, entonces el proceso ha llegado a su
95
fin normal, y concluye mediante la decisin judicial, ya que la decisin judicial no quiere
decir otra cosa que satisfaccin de una pretensin o, en palabras ms amplias, expresin de
una voluntad que decisoriamente examina y acta o deniega la actuacin de una pretensin
procesal. Si la pretensin procesal, sin llegar a quedar satisfecha, desaparece del mundo del
derecho, v.gr., porque, considerada como objeto de un acto de disposicin, se admite la
posibilidad de revocarla ntegramente, entonces el proceso se extingue igualmente, sin que
resulte justificada su ulterior continuacin, lo que explica que los actos de disposicin de la
pretensin, caractersticamente, el desistimiento, lleven consigo una verdadera terminacin
anormal del proceso, esto es, una extincin en sentido tcnico del mismo. (Jaime Guasp
Derecho Procesal Civil. Tomo I. Pgina. 222 y 223. Civitas.4 edicin.1998).
D..- PARALELO ENTRE LA ACCIN, LA PRETENSIN Y LA

DEMANDA.
La accin es un concepto previo al proceso, y consiste en la facultad de recurrir a la
jurisdiccin para los efectos de formular una pretensin que debe ser resuelta mediante un
proceso.
La pretensin es una peticin fundada formulada por el actor y que pretende la
subordinacin del inters ajeno al inters propio.
La demanda es el acto material que da nacimiento al proceso. Es una actividad
procedimental de iniciacin que marca el comienzo cronolgico del proceso y que encierra
dentro de s a la pretensin procesal.
La demanda es el vehculo para introducir la pretensin al proceso. La accin es una
facultad de poner en movimiento la jurisdiccin que se diferencia del derecho material.
E.PRETENSIONES MLTIPLES.
Lo normal es que el proceso tenga por objeto la satisfaccin de una sola pretensin.
Sin embargo, el legislador por razones de armona y de economa procesal admite
que dentro de un proceso se pretenda la solucin de no una sino que de una pluralidad de
pretensiones. En virtud de la armona procesal, se impone evitar decisiones contradictorias,
lo que podra ocurrir si, ventilndose cada una de las pretensiones que tienen elementos
comunes en procesos diferentes, llegara el rgano jurisdiccional a resultados distintos y
opuestos entre s; y la economa procesal, aconseja unificar el tratamiento de dos o ms
pretensiones entre las que existe una comunidad de elementos para reducir el coste de
tiempo, esfuerzo y dinero que supondra decidirlas por separado.
Respecto de la pluralidad de pretensiones se distinguen los siguientes tipos:
a.- Por razn de tiempo, se distingue la pluralidad de pretensiones inicial y la
sucesiva.
La pluralidad inicial de pretensiones es la que se produce desde el inicio del
proceso al contenerse en la demanda la formulacin de dos o ms pretensiones.
La pluralidad sucesiva es aquella que se genera no con motivo de la interposicin
de una demanda, sino que con posterioridad y luego de haber comenzado el proceso. Esta
pluralidad sucesiva puede ser por insercin, que se produce cuando la pretensin no se ha
hecho valer procesalmente y ella se aade a otra pretensin que ha originado ya un proceso
que se encuentra pendiente (ampliacin de demanda y reconvencin) o por acumulacin,
96
que se produce cuando dos o ms pretensiones que se han hecho valer en procesos distintos
se acumulan de forma tal de pasar a formar parte de un solo proceso (acumulacin de
autos).
b.- Por razn de forma, hay tres tipos de pluralidad de pretensiones: la simple,
la alternativa y la eventual o subsidiaria.
La pluralidad simple es aquella en que las diversas pretensiones reunidas se
reclaman todas de modo concurrente, o sea que, para satisfacer al titular de la pretensin,
debera el rgano jurisdiccional actuarlas todas frente al sujeto pasivo de la misma.
La pluralidad alternativa es, por el contrario, aquella en que el titular, si bien
reclama dos o ms actuaciones distintas, no pide que sean realizadas una y otra, sino que la
verificacin de cualquiera de ellas basta para satisfacerle. El Juez o Tribunal no podr
entonces, por lo tanto, sin incurrir en incongruencia (ultrapetita), condenar al demandado, a
la realizacin de todas las prestaciones debidas.
La pluralidad eventual o subsidiaria es, finalmente, aquella en que el actor pide al
rgano jurisdiccional, en primer trmino, una sola actuacin; pero en segundo lugar,
subordinadamente, para el caso que la primera peticin sea denegada, formula otra
pretensin. Por la aparente contradiccin de este planteamiento, ya que es el mismo
pretendiente el que comienza imaginando su propio vencimiento, se comprenden las dudas
abrigadas en torno a este caso de pluralidad. Pero realmente debe ser admitido sin
vacilacin, como un correctivo al principio de preclusin procesal, que obliga a formular
dentro de un momento determinado las pretensiones sobre las que haya de decidir el
rgano jurisdiccional, sin posibilidades utilizables de rectificacin posterior. (Jaime Guasp
Derecho Procesal Civil. Tomo I. Pgina. 228. Civitas.4 edicin.1998).
La pluralidad inicial de pretensiones se contempla expresamente en el artculo 17 de
nuestro Cdigo de Procedimiento Civil, al sealarnos que en un mismo juicio podrn
entablarse dos o ms acciones con tal que no sean incompatibles.
Sin embargo, podr proponerse en una misma demanda dos o ms acciones
incompatibles para que sean resueltas una como subsidiaria de la otra.
El hecho que justifica la acumulacin inicial de pretensiones es la sola identidad de
partes entre las dos o ms pretensiones formuladas en la demanda, sin que se exija que
exista adems una conexin causal entre ellas.
En nuestra legislacin, se permite la formulacin de diversas pretensiones en una
misma demanda, con la sola limitacin que no sean incompatibles entre s.
Se estima que son incompatibles entre s todas las pretensiones que no son
contradictorias entre s, esto es, que pueden ser cumplidas en forma simultnea.
Dos o ms pretensiones son materialmente incompatibles cuando los efectos
jurdicos o los simples efectos econmicos que tienden a producir no pueden subsistir
simultneamente, sino que se oponen entre s. As son incompatibles las pretensiones en
que un vendedor pide la resolucin del contrato y el pago del precio. Pero es evidente que
este supuesto de incompatibilidad se refiere tan slo a la acumulacin simple, no a la
alternativa, ni mucho menos a la eventual o subsidiaria, donde puede existir perfectamente
esta posibilidad de simultanear. (Jaime Guasp Derecho Procesal Civil. Tomo I. Pgina.
231. Civitas.4 edicin.1998). Si las pretensiones son incompatibles materialmente entre s,
ella puede ser salvada si la peticin se formula respecto de ellas en la demanda en forma
subsidiaria.
97
Sin embargo, es menester tener presente que la pluralidad de pretensiones exige para
que puedan hacerse valer simultneamente en una misma demanda que el tribunal sea
competente para conocer de todas ellas y que las pretensiones deban hacerse valer y
tramitarse de acuerdo a un mismo procedimiento y no una de acuerdo con un
procedimiento y las otras de acuerdo con otro procedimiento.
Si no concurre la competencia del tribunal y la identidad del procedimiento a
aplicarse para la tramitacin de todas las pretensiones, ellas no podrn hacerse valer en
forma simultanea, presentndose en este caso una incompatibilidad procesal de carcter
insalvable.
VI.- LA DEFENSA DEL DEMANDADO.

1.- CONCEPTO.
En sentido lato, la defensa del demandado no es ms el poder jurdico del
demandado de oponerse a la pretensin que el actor ha formulado frente a l y ante el
rgano jurisdiccional.
Tanto el actor, mediante la accin, como el demandado mediante la excepcin o
defensa, tiene un derecho al proceso.
El derecho de excepcionarse o defenderse genricamente entendido corresponde a un
derecho de accin genricamente entendido.
2. LA DEFENSA DEL DEMANDADO.

Ante la accin ejercitada por el demandante, formulando una pretensin mediante la
interposicin de la demanda, el sujeto pasivo o demandado puede inaccionar o reaccionar.
De acuerdo con ello, el sujeto pasivo frente a la demanda deducida en su contra
hacindose valer en ella una pretensin, puede adoptar las siguientes actitudes:
1.- REBELDA O CONTUMACIA.
La rebelda o contumacia es aquella situacin que se produce en el proceso cuando el
demandado asume una actitud pasiva mantenindose inactivo sin hacer nada.
La rebelda no importa una aceptacin por parte del demandado de la pretensin
hecha valer por el actor en su demanda, sino que por el contrario, implica una contestacin
ficta de la demanda en la que se tienen por negados genricamente los fundamentos de la
pretensin. De acuerdo con ello, la inactividad del demandado importa que el actor deber
necesariamente probar los hechos en que funda su pretensin. El artculo 318 del C.P.C.,
reconoce en su inciso primero est situacin al sealarnos que concluidos los trmites que
deben preceder a la prueba, ya se proceda con la contestacin expresa del demandado o en
su rebelda, el tribunal examinar por s mismo los autos y si estima que hay o puede haber
controversia sobre algn hecho substancial y pertinente en el juicio, recibir la causa a
prueba y fijar en la misma resolucin los hechos substanciales y controvertidos sobre los
cuales debe recaer.
Adems, en la primera instancia el demandado rebelde debe ser considerado respecto
de todos los trmites, notificndole las diversas resoluciones que se dicten, y debe
acusrsele las rebeldas respecto de cada trmite cuando ello sea procedente por
98
contemplarse plazos no fatales para que realice sus actuaciones.

En cambio, en segunda instancia, el apelado rebelde adquiere esta situacin por el
slo ministerio de la ley si no comparece ante el tribunal de alzada dentro del plazo
contemplado para ese efecto, no siendo necesario notificarle de las resoluciones que se
dicten, las cuales producen sus efectos respecto del apelado rebelde desde que se
pronuncien. Sin perjuicio de ello, el apelado rebelde puede comparecer en cualquier estado
del recurso, pero ya no en forma personal, sino que representado por un procurador del
nmero o abogado habilitado para el ejercicio de la profesin.(Arts. 202 del C.P.C. y 398
inc.2 del C.O.T.)
2.- REACCIN.
En cambio, si el demandado comparece al proceso puede asumir respecto de la
pretensin hecha valer en su contra en la demanda alguna de las siguientes actitudes:
2.1.Allanamiento.
El allanamiento importa una aceptacin o adhesin que presta expresamente el
demandado a la pretensin que ha hecho valer el sujeto pasivo en su demanda.
Para que un mandatario judicial se allane a la demanda requiere de contar con un
poder con facultad especial para ese efecto de conformidad con lo establecido en el inciso
2 del art.7 del C.P.C., al sealarnos que no se entendern concedidas al procurador, sin
expresa mencin, la facultad de aceptar la demanda contraria.El allanamiento, cuando es total, esto es, importa la aceptacin de todos los
fundamentos de hecho y de derecho de la pretensin contenida en la demanda, no con lleva
a la terminacin del proceso en nuestro derecho, sino que slo libera al tribunal de la
obligacin de recibir la causa a prueba luego de concluido el periodo de discusin del
juicio de conformidad a lo establecido en el art.313 del C.P.P..-Excepcionalmente sin
embargo, en los casos en que se encuentra comprometido en el proceso un inters pblico
indisponible para las partes, el allanamiento no produce el efecto de generar la omisin de
los trmites de la recepcin de la causa a prueba, del trmino probatorio y de las
observaciones a la prueba, como sucede v.gr. en los juicios de nulidad de matrimonio,
divorcio perpetuo, etc.
Cuando el allanamiento es parcial, slo se genera la omisin de la prueba respecto de
los fundamentos de hecho y de derecho de la demanda que son aceptados, debiendo
recibirse la causa a prueba respecto del resto de los hechos sobre los cuales no hubiere
recado el allanamiento del demandado
2.2.-Oposicin a la pretensin.
La oposicin a la pretensin consiste en la declaracin de voluntad del demandado
por la que se reclama del rgano jurisdiccional frente al actor la no actuacin de la
pretensin formulada por ste. En la oposicin a la pretensin, el demandado solicita la
desestimacin por parte del tribunal de la actuacin de la pretensin hecha valer por el
actor.
La oposicin a la pretensin puede revestir las siguientes formas:
a.- La defensa negativa.
En un sentido estricto, la defensa consiste en la contestacin de la pretensin que
99
hace el demandado y en la que procede a negar el elemento de hecho o de derecho que

sirve de fundamento a la pretensin. Consiste en una mera negativa que no lleva consigo
ninguna afirmacin respecto de un hecho nuevo.
La alegacin o defensa se ha definido como los motivos o razonamientos que el
demandado invoca con el objeto de que se le desconozca al actor el derecho que pide sea
declarado, y cuyos motivos o razonamientos puede hacerlos valer durante el progreso del
juicio. (Corte Suprema.18.8.1964.R.D.J. T.61.Sec.1 pg. 252.)
La contestacin de la demanda en la que el demandado se limita a formular meras
alegaciones o defensas y no a formular excepciones en relacin con la pretensin
formulada en la demanda, implican que la carga de la prueba recaer en la parte
demandante, puesto que con aquellas el sujeto pasivo no introduce en el proceso un hecho
nuevo que tenga por objeto destruir la pretensin hecha valer.
Adems, el tribunal no tiene que hacerse cargo de las alegaciones o defensas para su
resolucin en la parte dispositiva del fallo, sino que ellas pueden ser analizadas por parte
del tribunal en la parte considerativa de ste.
b. Las excepciones.
Las excepciones son aquellas peticiones que formula el demandado, basadas en
elementos de hecho y de derecho que tienen eficacia extintiva, impeditiva o invalidativa
del efecto jurdico afirmado como fundamento de la pretensin.
Las excepciones se clasifican en nuestro derecho en:
b.1.- Excepciones dilatorias.
Las excepciones dilatorias son aquellas que se refieren a la correccin del
procedimiento sin afectar el fondo de la accin (pretensin) deducida, de conformidad a lo
prescrito en el N 3 del artculo 303 del C.P.C..Las excepciones dilatorias son aquellas que versan sobre vicios del procedimiento y
no se refieren a la pretensin que se ha hecho valer por parte del actor.
Las excepciones dilatorias tienen un carcter taxativo, puesto que ellas se encuentran
enumeradas en el art. 303 del C.P.C., pero genrico, atendido a que se pueden comprender
en el nmero 6 todos los vicios del procedimiento cuya correccin es posible solicitar del
tribunal por esta va, los cuales no se especifican. As por ejemplo, es posible solicitar por
esta va la nulidad del procedimiento por falta o defectuosa notificacin de la demanda, la
falta de capacidad del demandado o personera o representacin legal de quien ha sido
emplazado en su nombre; etc.
Las excepciones dilatorias deben hacerse valer todas en un mismo escrito, antes de la
contestacin de la demanda y dentro del trmino de emplazamiento. Las excepciones
dilatorias suspenden la tramitacin del juicio y deben ser resueltas por el tribunal una vez
concluida la tramitacin del incidente que ellas generan.
b.2.- Excepciones perentorias.
Son aquellas que tienen por objeto destruir el fundamento de la pretensin e
importan la introduccin al proceso de un hecho nuevo de carcter impeditivo,
modificativo o extintivo de la pretensin del actor.
100
Nuestra Jurisprudencia ha definido la excepcin perentoria como todo ttulo o

motivo jurdico que el demandado invoca para destruir, enervar y, mas propiamente dicho,
para hacer ineficaz la accin del actor, como por ejemplo, la prescripcin, el pago de la
deuda, etc. (Corte Suprema.18.8.1964.R.D.J. T.61.Sec.1 pg. 252.)
Las excepciones perentorias normalmente se confunden con los modos de extinguir
las obligaciones que se nos sealan en el Cdigo Civil, sin perjuicio de tener presente que
nuestra jurisprudencia ha otorgado tambin ese carcter a excepciones de carcter procesal
como sucede con la falta de jurisdiccin, la falta de legitimacin para obrar, la cosa
juzgada, etc.
Las excepciones perentorias no suspenden la tramitacin del proceso y ellas deben
hacerse valer por parte del demandado en su escrito de contestacin de la
demanda.(Art.309 del C.P.C.)
La contestacin de la demanda en la que el demandado formula excepciones en
relacin con la pretensin formulada en la demanda, implican que la carga de la prueba
recaer en el demandado y no el demandante (reus in exceptione actor fit), puesto que con
ellas el sujeto pasivo introduce en el proceso un hecho nuevo de carcter impeditivo,
modificativo o extintivo que tiene por objeto destruir la pretensin hecha valer.
Finalmente, el tribunal tiene que pronunciarse acerca de las excepciones hechas valer
por el demandado en la parte dispositiva de la sentencia definitiva, debiendo contener las
consideraciones de hecho y de derecho en las que se basa para emitir ese
pronunciamiento.(Art. 170 N 6 del C.P.C.)
b.3.-.- Excepciones mixtas.
Son aquellas excepciones que no obstante tener el carcter de perentorias, el
legislador posibilita al demandado hacerlas valer como excepciones dilatorias antes de la
contestacin de la demanda.
Las excepciones de carcter perentorio que el legislador posibilita hacerlas valer
como excepciones dilatorias son las de cosa juzgada y transaccin.
Formuladas las excepciones de cosa juzgada y transaccin como dilatorias el tribunal
puede fallarlas luego de concluida la tramitacin del incidente que ellas generan, o
estimarlas que son de lato conocimiento, en cuyo caso mandar contestar la demanda y se
reservar el fallo de esas excepciones para la sentencia definitiva. (Art. 304 Del C.P.C.).
b.4.- Excepciones anmalas.
Son aquellas excepciones perentorias que el legislador posibilita al demandado para
deducirlas por escrito con posterioridad a la contestacin de la demanda durante todo el
curso del juicio, hasta la citacin para or sentencia en primera instancia y hasta la vista de
la causa en segunda instancia. (Art. 309 Del C.P.C.).
Revisten el carcter de excepciones perentorias que anmalamente se pueden hacer
valer durante el curso del juicio con posterioridad a la contestacin de la demanda las de:
prescripcin (extintiva), cosa juzgada (excepcin de), transaccin, y pago efectivo de la
deuda, siempre que se funde en un antecedente escrito.
Estas excepciones anmalas si se formulan en primera instancia, despus de recibida
la causa a prueba, se tramitarn como incidentes, que pueden recibirse a prueba, si el
tribunal lo estima necesario, y se reservar su resolucin para definitiva.
101
Si se deducen en segunda, se seguir igual procedimiento, pero en tal caso el tribunal

de alzada se pronunciar sobre ellas en nica instancia.
3.- LA RECONVENCIN.
La reconvencin es una contrademanda del demandado frente al demandante, que se
deduce utilizando el procedimiento judicial originado por iniciativa de este ltimo.
En trminos ms simples, se dice que la reconvencin es la demanda del demandado
en contra del demandante.
El demandado puede en el proceso no solo adoptar una actitud defensiva para los
efectos de obtener el rechazo de la satisfaccin de la pretensin hecha valer frente a l, sino
que adems puede adoptar una actitud agresiva haciendo valer el demandado una
pretensin en contra del demandante, quien pasa a ser sujeto pasivo respecto de ella.
Si el demandado deduce una reconvencin amplia el mbito objetivo del proceso,
puesto que introduce en l una nueva pretensin.
La razn por la cual se permite al demandado deducir la reconvencin obedece a un
principio de economa procesal, puesto que se permite que mediante un mismo
procedimiento se resuelva tanto la pretensin del demandante hecha valer en su demanda
como la pretensin del demandado hecha valer en su reconvencin.La oportunidad en la cual el demandado debe deducir su reconvencin es en el
escrito de contestacin de la demanda.(art. 314 del C.P.C.) De acuerdo con ello, dicho
escrito se sumara: En lo principal : contesta la demanda. En el Primer otros: Deduce
demanda reconvencional.
La reconvencin se substanciar y fallar conjuntamente con la demanda principal
(art. 316 del C.P.C.), por lo que ella deber ser notificada al demandante, quien podr
asumir respecto de la reconvencin las mismas actitudes que el demandado respecto de la
demanda.
Los requisitos que se contemplan para que el demandado pueda deducir su
reconvencin en contra del demandante en nuestro Cdigo de Procedimiento Civil son:
a.- Que el tribunal tenga competencia para conocer de la reconvencin estimada
como demanda.(Art. 315 del C.P.C. y 111 y 124 del C.O.T.)
b.- Que la contrapretensin se encuentre sometida en su tramitacin al mismo
procedimiento de la demanda y que se admita la formulacin de ella de acuerdo con el
procedimiento segn el cual se tramita la demanda.
Para los efectos de deducir la reconvencin no se ha contemplado por parte de
nuestro legislador en el Cdigo de Procedimiento Civil un vinculo de conexin entre la
demanda y contestacin de la demanda diferente a la conexin subjetiva, en cuanto a que la
reconvencin slo puede ser deducida por el demandado en contra del demandante y no de
un tercero.
102
CAPITULO IX: LOS PRESUPUESTOS

PROCESALES
1.- CONCEPTO.
Los presupuestos procesales son aquellos antecedentes necesarios que deben
concurrir para que el juicio tenga una existencia jurdica, validez y eficacia.
De acuerdo con esta definicin, nos encontramos en que es posible distinguir los
presupuestos procesales de existencia, esto es, aquellos antecedentes que deben concurrir
para que nos encontremos ante un proceso para que tenga una existencia jurdica, y
presupuestos procesales de validez, esto es, aquellos antecedentes que deben concurrir
para que un proceso no obstante poseer una existencia jurdica, tenga una validez formal, y
de eficacia, esto es, aquellos antecedentes que deben concurrir para que un proceso no
obstante poseer una existencia y validez jurdica, produzca sus efectos en relacin con
determinados sujetos.
2.- PRESUPUESTOS PROCESALES DE EXISTENCIA.

Los presupuestos procesales que deben concurrir para que nos encontremos ante
un juicio que tenga existencia jurdica son los siguientes:
a.- La existencia de un juez que ejerza jurisdiccin
b.- La existencia de partes
c.- La existencia de un conflicto o litigio.
A estos elementos se han agregado por la doctrina, el no emplazamiento del sujeto
pasivo el proceso, el que se trata de un problema de inoponibilidad procesal mas que de
inexistencia segn el profesor Juan Colombo, y la falta de accin en los casos en que un
proceso no puede ser iniciado de oficio.- Adems se han sealado como falta de
presupuestos de existencia no en relacin con el proceso, sino que con un acto singular de
l, la falta de voluntad en los actos singulares, la falta de objeto o falta de causa y la falta de
solemnidades.(Los actos procesales. Juan Colombo C.Tomo II. Pginas 422 y siguientes.)
En los casos en que nos encontremos ante la concurrencia de la falta de presupuestos
de existencia de un proceso, se generan las siguientes situaciones:
-El proceso inexistente y los actos realizados en l no generan efecto
alguno
-El tribunal no est obligado a proveer la demanda para dar inicio a un proceso si
constata la falta de concurrencia de un presupuesto de existencia del proceso.
-No se genera el estado de litispendencia, puesto que no existe un proceso que lo
genere
-No se produce una vez firme la sentencia la cosa juzgada, sino que estamos en
presencia de solo una cosa juzgada aparente
-Las partes pueden desconocer en cualquier momento el fallo por cualquier va, sin
que exista un plazo para que se pueda sanear la inexistencia
103
-No se puede producir la convalidacin del acto inexistente ni por voluntad de las
partes ni por transcurso del tiempo
-No es procedente interponer recursos, puesto que ellos estn destinados a impugnar
una sentencia que tenga una existencia jurdica.
-Nuestra Jurisprudencia ha sealado que la va para alegar la falta de presupuestos de
existencia es la formulacin de una excepcin perentoria. Sin embargo, se ha sostenido por
la doctrina que la inexistencia slo requiere ser constatada por el juez tan pronto
compruebe que al negocio jurdico que se invoca le falta un presupuesto de existencia.
3.- PRESUPUESTOS PROCESALES DE VALIDEZ.

Los presupuestos procesales que deben concurrir para que nos encontremos ante
un juicio que tenga existencia jurdica son los siguientes:
a.- La existencia de un tribunal competente
b.- La capacidad de las partes
c.- El cumplimiento de las formalidades legales contempladas para el desarrollo del
procedimiento.
de validez de un proceso, se generan las siguientes situaciones:
- El tribunal se encuentra facultado en diversos preceptos legales para, apartndose
del principio de la pasividad, adoptar diversas medidas de oficio durante el curso del
procedimiento para prevenir o declarar la nulidad de un proceso por la falta de un
presupuesto de validez de ste, siendo las principales de ellas las siguientes:
a.- No dar curso a la demanda en caso de no cumplir con alguno de los tres primeros
requisitos contemplados en el art.254 del C.P.C. (art. 256)
b.- No proveer la primera presentacin en juicio en que no se contenga la
constitucin del patrocinio y no proveer apercibiendo de tenerse este por no presentado si
no se ha constituido el poder.
c.- Declarar de oficio su incompetencia absoluta
d.- Declarar de oficio la nulidad procesal (art. 83 del C.P.C.)
e.- Corregir de oficio los errores que observe en la tramitacin del proceso. (Art. 84
inc. Final del C.P.C.)
f.- Casar de oficio la sentencia en la cual concurre un vicio que hace procedente el
recurso de casacin en la forma.8 art. 775 C.P.C.)
- Las partes pueden durante el curso del proceso alegar la nulidad procesal que afecta
al proceso o a un acto especfico de este mediante alguna de las siguientes vas:
a.- Deduciendo una excepcin dilatoria
b.- Formulando un incidente de nulidad procesal
104
c.- Deduciendo un recurso de casacin en la forma

d.- Ejerciendo la accin de revisin en los casos excepcionales que la ley contempla.
-El proceso nulo y los actos realizados en l generan todos sus efectos jurdicos
mientras no sea declarada la nulidad.
-El proceso nulo genera el estado de litispendencia, y este permanece vigente con
todos sus efectos mientras no se declare la nulidad.
-La nulidad procesal debe ser declarada, salvo disposicin expresa de ley en
contrario, slo en el caso que el vicio irrogue un perjuicio a las partes que sea reparable
slo con la invalidacin del fallo.
-La sentencia dictada en un proceso una vez firme produce cosa juzgada, puesto que
han precludo los medios de impugnacin para reclamar del vicio. Excepcionalmente, se
puede pretender la declaracin de nulidad en los casos especficos que se contemplan en el
llamado recurso de revisin.
-Las partes slo pueden alegar la nulidad dentro del proceso y antes de que se
encuentre ejecutoriado el fallo, puesto que la cosa juzgada como summa preclusin
produce el saneamiento de los vicios de nulidad procesal.
-El acto nulo puede ser convalidado por voluntad expresa de las partes y por
transcurso del tiempo, en caso de no ejercerse los medios para reclamar la nulidad dentro
del trmino establecido en la ley.
-El recurso contemplado en la ley para alegar la nulidad procesal por haberse dictado
una sentencia viciada o emanar de un procedimiento viciado es el recurso de casacin en la
forma.
4.PRESUPUESTO
PRETENSIN.
DE
EFICACIA
DE
LA
La legitimacin procesal es un presupuesto de eficacia para que la sentencia pueda

acoger la pretensin que se haya hecho valer por el actor en el proceso, puesto que si falta
la legitimacin no podr existir por parte del tribunal un pronunciamiento sobre el
conflicto promovido en el proceso.
La legitimacin es un presupuesto procesal (de la sentencia) de los cuales, segn la
mayora de la doctrina y la jurisprudencia, el propio magistrado puede relevar de oficio,
aunque la parte no lo haya sealado.
Es indispensable para que pueda dictarse una sentencia eficaz, la cual, naturalmente,
podr ser favorable o desfavorable..(Enrique Vescovi. Teora general del proceso. Pg.
197.1984.Editorial Temis.)
5. LA OPONIBILIDAD PROCESAL.
Para el desarrollo de la inoponibilidad procesal se ha acudido a la obra del profesor
Juan Colombo Campbell, denominada los Actos Procesales, quien en el Tomo II de
ellas, pginas 522 y siguientes, ha abordado por primera vez en forma orgnica en
nuestro ramo dicho tema, debiendo para profundizar los conceptos aqu extractados
105
acudirse al estudio de ella.

Como claramente nos seala el profesor Colombo, adems de la inexistencia y de
la nulidad del proceso, se contempla en la doctrina la sancin de ineficacia de la
inoponibilidad del proceso.
El acto procesal es oponible cuando produce efectos con relacin a las personas a
quienes est destinado; es inoponible en todos los dems casos. La inoponibilidad debe
examinarse dentro del esquema de los actos procesales, puesto que impide que el acto
produzca sus efectos normales.
La inoponibilidad tiene su fundamento en los efectos relativos del proceso y de la
sentencia que en l se dicte y, como consecuencia, la proteccin de los terceros que no
pueden verse afectados por lo decidido por el rgano jurisdiccional.
La ineficacia puede tener diversos grados. Es necesario distinguir de pronto, de la
nulidad en sus diferentes aspectos, la inoponibilidad. El acto declarado nulo, en
principio, no produce, respecto de nadie, los efectos a que estaba destinado, ya sea desde
el origen o a partir de la declaracin judicial de nulidad. Pero a veces un acto es ineficaz
slo respecto de los terceros o de ciertos terceros, conservando su validez para regir las
relaciones entre las partes. Se trata entonces de una simple inoponibilidad. En otros
trminos, entre las partes el acto es vlido y eficaz, pero no es oponible a los terceros:
stos pueden considerarlo como no celebrado.
El termino inoponibilidad ha nacido con la doctrina moderna, que ha dado este
nombre a la sancin que priva de efectos a un acto contra terceras personas que no han
concurrido a su celebracin.
Para el anlisis de la oponibilidad e inoponibilidad de los actos procesales debe
distinguirse entre la oponibilidad del proceso y de la sentencia y recordar el concepto de
parte y de terceros.
En cuanto al proceso, recuerdo que ste se forma al vincularse el juez, las partes y el
conflicto.
En torno a la relacin procesal que genera oponibilidad, ella se genera a partir de la
constitucin de la relacin procesal. La del actor surge con el juez cuando el juez acoge el
ejercicio de la accin y abre el proceso, y la del sujeto pasivo cuando es debidamente
emplazado conforme a las reglas precisas que contienen los Cdigos de Procedimiento
Civil y Penal.
En cuanto a las partes la inoponibilidad procesal est fuertemente vinculada a los
efectos de las sentencias jurisdiccionales. Concordante con este presupuesto, el artculo
177 del Cdigo de Procedimiento Civil, que contiene los requisitos de la cosa juzgada,
establece que la sentencia slo afectar a las personas en cuanto hayan litigado en un
proceso con un objeto y con una causa determinados. En otras palabras, es el conflicto
cometido a proceso y los sujetos vinculados a l lo que hace que los efectos de la sentencia
les sean oponibles.
Por el contrario, lo resuelto por la sentencia ser inoponible al resto de las personas y
conflictos. Los actos procesales ejecutados en un proceso no son oponibles a los terceros
absolutos, entendindose por tales a todos aquellos a que no vincula la relacin procesal,
no a otro conflicto que no sea debatido en el proceso.
Este fenmeno jurdico se presenta fundamentalmente cuando el sujeto pasivo no ha
106
sido emplazado de manera alguna en el proceso. No se trata aqu de que haya sido mal
emplazado, sino que no haya sido emplazado. Igual situacin se presenta con la extra petita
en funcin del conflicto. En tales situaciones, no estamos frente a un problema de
inexistencia o de nulidad procesal, sino de una posicin de inoponibilidad de la sentencia y
de todos los actos del proceso, con relacin a quienes no fueron vinculados en tiempo y
forma en l
de oponibilidad de un proceso, se generan las siguientes situaciones:
-La inoponibilidad debe hacerse valer por un tercero en contra de quien se pretende
hacer valer un acto procesal o una sentencia.
-La inoponibilidad se puede hacer valer en contra de toda persona que pretenda
prevalerse del acto o de la nulidad afectada de ineficacia.
-La inoponibilidad puede oponerse generalmente como excepcin o defensa del
proceso.
-La inoponibilidad no es una sancin que tenga por objeto atacar el acto mismo, sino
sus efectos.
-La inoponibilidad da eficacia al debido proceso al permitir a los terceros defenderse
respecto de la eficacia de actos de un proceso o de una sentencia del cual no han sido
partes.
-Para reclamar la inoponibilidad no hay plazos y los actos no se convalidan por el
transcurso del tiempo
-Los actos inoponibles pueden ser ratificados por las partes
-La inoponibilidad est vinculada a los limites subjetivos y objetivos de la cosa
juzgada.
-La inoponibilidad procesal se encuentra reconocida en nuestro ordenamiento
jurdico en relacin a los efectos de la sentencia en relacin a las partes y el conflicto (art.
3 inc 2 C. Civ, arts. 177, 254 N 2, 303 N 2, y 170 N 1 del C.P.C.), la inoponibilidad en
el cumplimiento del fallo (art.234 inc. 2 del C.P.C.) y en la agencia oficiosa procesal (art.6
del C.P.C.).
107
CAPITULO X: LOS ACTOS JURIDICOS

PROCESALES.
I.-GENERALIDADES.
Los miembros de una comunidad civilizada saben anticipadamente que el proceso,
cuando no tenga cabida la autodefensa o no se haya arribado o no sea admisible la
autocomposicin, constituye el medio normal para la resolucin de los conflictos
jurdicamente trascendentes que se susciten dentro de la sociedad.
El proceso jurisdiccional ha sido conceptualizado por Couture como "la secuencia
o serie de actos (del tribunal, las partes y/o los terceros) que se desenvuelven
progresivamente, con el objeto de resolver, mediante un juicio de autoridad, el conflicto
sometido a su decisin."
Todos los actos que configuran el proceso constituyen una unidad, que tiene un
carcter teleolgico, cuyo fin es la decisin del conflicto mediante un juicio de autoridad
que adquiera el carcter de cosa juzgada.
El proceso como relacin procesal tiene un carcter continuativo como seala
Calamandrei. El proceso es una relacin continuativa entre diversas personas, cada una de
las cuales determina su actuar en la forma prescrita por la ley a consecuencia y en vista de
esta relacin procesal en que engarza con las otras. El proceso se desenvuelve como una
sucesin de acciones y reacciones, de ataques y defensas, en la cual cada uno de los sujetos
provoca con la propia actividad el movimiento de ellos, le da un nuevo impulso para
volver a ponerse en movimiento a su vez.
Sin embargo, el proceso es una idea de carcter abstracta y por ello era menester que
se estableciera una forma externa que canalizara su desarrollo o avance para arribar a su fin
propio. La forma externa destinada a canalizar este desarrollo del proceso para arribar al
fallo del conflicto es el procedimiento. Por procedimiento entendemos "el sistema
racional y lgico que determina la secuencia o serie de actos que deben realizar las partes
y el tribunal para obtener los fines del proceso."
Es as como el proceso es la totalidad, la unidad. El procedimiento es la sucesin de
los actos en su sentido dinmico, de movimiento. Cada acto se encuentra vinculado y
coordinado a un grupo ms o menos numeroso de actos procesales que se suceden en el
tiempo y forman una serie contina, como los anillos de una cadena: el grupo forma una
unidad que toma el nombre de procedimiento, y los actos singulares son, respecto de esta
unidad, los elementos constitutivos.
Los actos estn, ante todo, vinculados por la unidad del fin, entendido en sentido
formal, en cuanto estn dirigidos a provocar y preparar el acto final que cumplir y cerrar
el procedimiento. Cada acto tiene, desde luego, una finalidad inmediata propia, que lo
califica en su individualidad, pero esta finalidad inmediata no tiene otra razn de ser que la
de representar un paso hacia un objeto ms lejano, que es comn a todos los actos y es la
formacin del acto final, que resumir el entero procedimiento y constituir su resultado.
(Liebman).
Es as como los actos procesales son los actos jurdicos del proceso, el cual se
compone, como hemos dicho, de una sucesin de actos tendientes a un fin. La relacin
procesal significa una combinacin de estos actos. (Vescovi), siendo la oportunidad, forma
y lugar en que ellos deben ser llevados a cabo establecida por el procedimiento. Como
108
seala el profesor Colombo, el proceso vendra a ser una secuencia de actos ligados por la
relacin procesal; podra compararse con una tira cinematogrfica en que los actos
procesales representan cada uno de los cuadros de la misma; stos aisladamente, carecen
de sentido, pero vistos y proyectados en el tiempo y en el espacio tienen un contenido y un
fin.
II.- CONCEPTO GENERAL

Se llaman hechos jurdicos procesales a aquellos acontecimientos o aquellas
circunstancias de hecho relevantes, a los cuales o a las cuales el derecho procesal objetivo
vincula efectos jurdicos procesales, esto es, el nacimiento, la modificacin o la extincin
de las relaciones jurdicas procesales. (Rocco)
Dentro de los hechos jurdicos procesales se distinguen los hechos jurdicos
procesales propiamente tales (hechos jurdicos involuntarios o hechos naturales) y los
hechos jurdicos procesales voluntarios (actos jurdicos procesales).
El acto jurdico procesal no viene a ser ms que una especie del acto jurdico,
diferencindose de ste fundamentalmente en que est destinado a producir sus efectos en
el proceso.
Es por ello, que los actos jurdicos procesales se rigen por las disposiciones del
derecho sustancial y cuando corresponda por ciertas disposiciones especiales establecidas
por el Derecho Procesal modificatorias de los requisitos y efectos establecidos por aquel.
En nuestro Derecho Procesal no existe una regulacin orgnica y especfica de la
teora de los actos procesales, debiendo por ello aplicarse siempre en forma supletoria la
teora del acto jurdico desarrollada en los artculos pertinentes del Cdigo Civil segn lo
previsto en el art. 4 de ese cuerpo legal. En consecuencia, se debern aplicar los artculos
1445 a 1469 y 1681 y sgtes. del Cdigo Civil al acto jurdico procesal en todas aquellas
materias de ste no reguladas por nuestros Cdigos Procedimentales y que no pugnen con
la naturaleza del proceso.
III.- CONCEPTO DE HECHO JURIDICO PROCESAL.

El hecho jurdico propiamente tal es aquel suceso de la naturaleza que produce
consecuencias de derecho.
El hecho jurdico es procesal cuando ste produce efectos en el proceso.
Desde el punto de vista del derecho procesal, es evidente que existen hechos en s
mismos jurdicamente indiferentes y otros que pueden afectar el proceso, por lo cual son
regulados por nuestra ciencia.
As, el transcurso del tiempo adquiere en el proceso - en determinados casos excepcional trascendencia, al punto que se le ha catalogado como el hecho de la naturaleza
mas importante desde el punto de vista del proceso (Alsina). Existen tambin otros, como
el terremoto, la inundacin, etc, que pueden influir, por ejemplo, para imposibilitar a una
parte o tercero concurrir al tribunal para realizar un acto. Por otro lado, estn los hechos
humanos (como un parto, el nacimiento, la muerte) que tambin pueden influir. (Vescovi)
Por su parte, Couture nos seala como ejemplos de hechos jurdicos procesales la
prdida de la capacidad de una de las partes, la amnesia de un testigo, la destruccin
involuntaria de una o ms piezas de un expediente.109
Dentro de nuestro Cdigo de Procedimiento Civil nos encontramos con la mencin

de los siguientes hechos jurdicos procesales:
a) El caso fortuito (art.79 CPC);
b) La cesacin de la representacin legal (Art 9 C.P.C.);
c) La ausencia fsica del pas (Arts 11,284 y 285 C.P.C.y 367 C.O.T.);
d) La muerte (Arts 77, 396, 529 del COT;5,165 N* 3 y 6 CPC; 1377 C.Civ;38 y 408
N 55 C.P.P.)
Finalmente, cabe mencionar el transcurso del tiempo, que tiene gran importancia en
el derecho procesal, puesto que el proceso consta de una serie de hechos y actos regulados
en las formas y el tiempo por las normas procesales.
IV.- CONCEPTO DE ACTO JURIDICO PROCESAL.

Los hechos humanos voluntarios que crean, modifican o extinguen relaciones
jurdicas son los actos jurdicos, y si stos son realizados con la intencin de producir
efectos respecto del proceso se denominan actos jurdicos procesales.
Chiovenda define a los actos jurdicos procesales como aquellos "actos que tienen
importancia jurdica respecto de la relacin procesal; esto es, los actos que tienen por
consecuencia inmediata la constitucin, la conservacin, el desenvolvimiento, la
modificacin o la definicin de una relacin procesal".
Couture nos da una definicin sin pronunciarse acerca de la naturaleza jurdica del
proceso, por lo que ella tiene un carcter mas general y es ampliamente aceptada por la
doctrina nacional y extranjera."Por acto procesal se entiende el acto jurdico emanado de
las partes, de los agentes de la jurisdiccin o aun de los terceros ligados al proceso,
susceptible de crear, modificar o extinguir efectos procesales".
Los elementos del acto jurdico procesal de acuerdo con su definicin, son los
siguientes:
1.- La existencia de una o ms voluntades destinadas a producir efectos en el
proceso.
Normalmente en los actos procesales, la manifestacin de voluntad se efecta en
forma unilateral, sin que con ello se descarte la posibilidad que la manifestacin de
voluntad para generar el acto sea de carcter bilateral.
2.- La voluntad debe manifestarse, expresarse o exteriorizarse.
El acto jurdico procesal se diferencia del resto de los actos jurdicos en que
normalmente la exteriorizacin de la voluntad deber manifestarse en forma solemne o
formal y no en forma consensual.
En efecto, el acto jurdico procesal debe realizarse segn las formas procesales,
entendidas stas como las condiciones de lugar, tiempo y medios de expresin a la que
deben someterse los actos procesales. (Chiovenda).
Al respecto, podemos sealar siguiendo a Alsina, que ni las partes ni el juez pueden
infringir el texto legal en relacin a las formas, cuando se halle afectado el inters pblico y
que an cuando el concepto de orden pblico es poco preciso , puede decirse que l
comprende siempre las garantas constitucionales, especialmente la relativa al derecho de
110
defensa.
En consecuencia, puede concluirse que las formas procesales son irrenunciables
cuando tienen por objeto la preservacin del principio de bilateralidad de la audiencia y del
debido proceso, y que su disponibilidad est permitida cuando en su establecimiento slo
se ha considerado el inters individual.
Sin embargo, es necesario tener en cuenta que por regla general lo prohibido es la
disposicin o renuncia anticipada de las formas, pero no su renuncia posterior.
3.- Debe existir la intencin de producir efectos en el proceso.
Para definir un acto jurdico procesal el nfasis se pone no en que ste se haya
realizado dentro del proceso, sino en que necesariamente, cualquiera sea el lugar e instante
en que se realice, l est destinado a producir efectos en el proceso.
Lo normal ser que el acto jurdico procesal se realice dentro del proceso, pero
existen actos procesales que se realizan fuera del proceso o antes incluso de su constitucin
que estn destinados a producir efectos a su respecto. As podemos mencionar a ttulo
meramente ejemplar el compromiso, la clusula compromisoria, la prorroga expresa de la
competencia, la transaccin, etc.-
V.- CARACTERISTICAS DE LOS ACTOS

PROCESALES
En primer lugar, son actos esencialmente solemnes.
Se puede escoger cualquier acto jurdico procesal para comprobar ese aserto. As,
v,gr., la demanda (art.254 C.P.C.), la contestacin de la demanda (art.309 C.P.C.); la
sentencia definitiva (art.170 C.P.C.), etc. En todos estos preceptos el legislador indica una
serie de requisitos, los que son imperativos, dada la redaccin de todos ellos al contemplar
las formas verbales "debe", "contendrn", etc.
Nuestro legislador establece permanentemente sanciones a la omisin de las
solemnidades. As, v.gr., la ineptitud del libelo (art.303, N4 C.P.C.), la inadmisibilidad del
escrito de oposicin de excepciones del juicio ejecutivo (arts. 465 y 466 C.P.C.), la
inadmisibilidad en el incumplimiento de los requisitos para interponer el recurso de
casacin, etc.
En segundo lugar, los actos procesales son mayoritariamente unilaterales, es
decir, la manifestacin de voluntad es generada por un solo sujeto para producir los efectos
en el proceso.
Esta unilateraldad de los actos se rompe excepcionalmente cuando la ley exige la
concurrencia de la voluntad de dos o ms sujetos. Ejemplo: el compromiso, la clusula
compromisoria, la prrroga expresa de la competencia, la transaccin, la conciliacin, etc.
La doctrina denomina negocios jurdicos procesales a estos actos procesales en que
concurre la voluntad de las partes litigantes en el proceso.
En tercer lugar, cualquiera sea la teora de la naturaleza del proceso que se sustente,
los actos jurdicos procesales se integran de tal manera al proceso que lo suponen (no
pueden existir sin l) y lo crean (el proceso se configura por una serie de actos jurdicos
procesales). Sin ellos, el proceso no existe.
111
En cuarto lugar, se trata de actos autnomos, pero esta autonoma se debe

determinar comparando un acto jurdico procesal con otro. Una prueba de testigos se basta
a s misma, una prueba confesional, una demanda, etc. Pero, si definimos al procedimiento
como sistema racional y lgico que determina la secuencia de actos que deben realizar las
partes y el tribunal para obtener los fines del proceso, esta autonoma comparativa no
puede ser jams apreciada en trminos absolutos.
La unidad del proceso y del procedimiento es la que permite llegar al fin. Ejemplo:
una confesin se puede pedir una vez que est contestada la demanda, siendo autnoma
respecto de los hechos no se extiende al fallo del asunto.
Todos los actos jurdicos procesales estn dentro del concepto de unidad del proceso;
de ah que exista la preclusin. Con autonoma absoluta nunca puede haber preclusin.
Finalmente, el principio de la autonoma de la voluntad se encuentra, en esta
materia, absolutamente restringido. Slo existen mnimas manifestaciones de este
principio en la solicitud de que dicte sentencia sin ms trmite evitando una etapa de
prueba (art.313, inc.2 C.P.C.); en materia de convencin de compromiso y contrato de
clusula compromisoria.
VI.- CLASIFICACIONES
Los actos jurdicos procesales admiten una serie de clasificaciones. Tales son:
a) Desde el punto de vista de la voluntad necesaria para la existencia del acto, se
clasifican en actos jurdicos procesales unilaterales y actos jurdicos procesales bilaterales.
Los actos jurdicos unilaterales son la regla general y nos da una idea de que los
actos principales del procedimiento siempre tienen esta naturaleza. as, v.gr., la demanda,
la contestacin, el ofrecimiento de prueba, la apelacin, la sentencia, etc.
En doctrina, se reserva la denominacin de "acto jurdico procesalpara referirse a
los actos jurdicos unilaterales. En cambio, la nomenclatura cambia en el caso de los actos
bilaterales, los que se denominan "negocios jurdicos procesales".
b) Desde el punto de vista del sujeto que origina el acto, stos se clasifican en:
1.- Actos del tribunal (resoluciones judiciales; actos de proveimiento, destruccin y
decisin);
2.- Actos de las partes, y
3.- Actos de terceros, entendiendo por tales a las personas que son ajenas al litigio,
pero vinculadas al proceso y que no son parte del mismo.
En un sistema procesal fundado en el principio dispositivo, la regla general estar
constituida por los actos de parte. El tribunal tiene una situacin de pasividad respecto de
la voluntad de las partes.
Algunos actos son esenciales para la iniciacin del procedimiento.
Es esencial en primera instancia civil la demanda; puesto que sin ella no puede haber
ejercicio de actividad jurisdiccional (art.10 C.O.T.).
112
En segunda instancia es esencial el recurso de apelacin, ya que sin l la alzada

nunca puede existir, salvo, claro est, que se contemple el trmite de la consulta.
Se puede afirmar que los actos probatorios son accidentales, dentro de la
clasificacin de actos esenciales y de la naturaleza. Pueden no existir y no hay sustituto
para ello, salvo, si se quiere, las medidas para mejor resolver, pero stas se vinculan
directamente con la prueba rendida con anterioridad. Seran un sustituto si el tribunal
pudiera decretarlas sin relacionarlas con pruebas que ya consten del procedimiento,
existiendo, obviamente, una clara acentuacin del principio inquisitivo.
c) Desde el punto de vista de las partes, los actos procesales se clasifican en:
1.- Actos de impulso procesal;
2.- Actos postulacin,
3.- Actos probatorios, y
4.-Actos de impugnacin.
1.- Los actos de impulso procesal son aquellos que realizan las partes para dar
curso al procedimiento. Estos constituyen peticiones que cada parte dirige al tribunal para
que ste proceda, segn corresponda, a dejar afinado el proceso para sentencia.
Dentro de estos actos destacan las rebeldas y los incidentes.
2.- Distintos son los actos de "postulacinde las partes, en que stas pretenden no
slo dar curso al procedimiento sino que tambin formular cuestiones de fondo o que se
vinculan con el asunto que ha sido objeto del juicio. Entre estos destacan la demanda, la
rplica, el desistimiento de la demanda, las excepciones perentorias, las defensas, la
contestacin de la demanda, etc.
3.- Los actos probatorios se explican por s mismos. Se refieren a aqullos que las
partes realizan para acreditar los hechos fundantes de sus respectivas pretensiones y
oposiciones.
4.- Los actos de impugnacin son aquellos que, indistintamente utilizados por las
partes, pretenden atacar resoluciones o actos del tribunal por defectos de forma o de fondo,
o bien, porque tales actos producen un agravio o un gravamen irreparable. Los principales
actos de impugnacin son los recursos procesales.
d)Desde el punto de vista de los terceros, los actos que stos realizan se clasifican
en:
1.- Actos probatorios de terceros;
2.- Actos de certificacin de terceros, y
3.- Actos de opinin de terceros.
1.- Los actos probatorios de terceros son, fundamentalmente, el informe de peritos
y la declaracin de testigos. En ambos medios, los terceros se desvinculan del litigio y
carecen de todo inters en el asunto; la imparcialidad es el requisito necesario para que sus
actos puedan tener algn valor en el procedimiento. Ambos medios de prueba estn
sometidos a un examen de imparcialidad (preguntas de tacha y tachas, tratndose de los
testigos; y las implicancias y recusaciones, tratndose de los peritos).
2.- Los actos de certificacin de terceros estn entregados a los ministros de fe, que
son auxiliares de los tribunales que dan fe o acreditan la realizacin de un hecho o de un
113
acto, o lo materializan.
Dos son los tpicos ministros de fe, dentro del procedimiento, que se encuentra
presentes a lo largo de toda nuestra legislacin procesal: el receptor y el secretario.
La presencia y realizacin de los actos de certificacin importan para los efectos de
que ellos, normalmente, son esenciales para la validez de ciertos actos jurdicos procesales.
En efecto, prescribe el art.61, inc.3 C.P.C. que "la autorizacin del funcionario a quien
corresponda dar fe o certificado del acto es esencial para la validez de la actuacin". Esta
disposicin es plenamente aplicable en materia penal, a virtud de lo dispuesto en el art.43
C.P.P.
En seguida, los actos de certificacin pueden tener una finalidad bastante clara: dejar
constancia en el expediente de lo que en el proceso ha ocurrido. Esta modalidad hace
aplicable el Principio de la protocolizacin y se traduce en dejar constancia de una
circunstancia que sea relevante en el Derecho positivo chileno. As, v.gr., la constancia de
las bsqueda estampadas de acuerdo al art.44 CPC.; la certificacin que hace el secretario
del tribunal para los efectos de determinar el momento en que una resolucin se encuentra
ejecutoriada (art.174 CPC.); el certificado de haberse acompaado dinero suficiente para
compulsa (art.197,inc.2 CPC.); etc.
Las partes, para efectos de seguridad jurdica, siempre deben estar atentas a solicitar
por s actos de certificacin, aunque la ley no los exija.
Finalmente, existen actos de certificacin con consecuencias probatorias. En efecto,
en nuestra legislacin existe un caso en que el certificado de un ministro de fe es un medio
de prueba: "Sin perjuicio de las dems circunstancias que, en concepto del tribunal o por
disposicin de la ley, deban estimarse como base de una presuncin, se reputarn
verdaderos los hechos certificados en el proceso por un ministro de fe, a virtud de orden de
tribunal competente, salvo prueba en contrario". (art.427, inc.1 C.P.C.).
Esta finalidad es una novedad dentro del ordenamiento jurdico nacional,
permitiendo mejorar la prueba rendida.
3.-Los actos de opinin de terceros son todos aquellos que el tribunal est obligado
o queda facultado para recurrir al informe de un tercero.
En el Cdigo Orgnico, los funcionarios pblicos que pueden o deben intervenir en
stos son el Ministerio Pblico y los Defensores Pblicos.
En el art.357 C.O.T. establece los casos en que el ministerio pblico debe ser odo; el
358 indica cules son las circunstancias en que no se oir al ministerio pblico; y el art.359
establece la facultad para los tribunales de oir al ministerio pblico en todos los casos en
que lo estime conveniente.
Tratndose de los defensores pblicos, art.366 C.O.T. seala los casos en que deben
stos ser odos. En seguida, el art.369 C.O.T. indica que es facultativo para los defensores
pblicos representar en los negocios judiciales a los incapaces, a los ausentes, a las
herencias yacentes, a los derechos de los que estn por nacer, a las personas jurdicas o a
las obras pas, siempre que no tengan guardador, procurador o representante legal.
En la prctica, en los asuntos indicados en el art.369 C.O.T., siempre se oye al
ministerio de los defensores pblicos, ya que se ha transformado en un trmite obligatorio
para la acertada solucin de los conflictos.
114
Los informes en derecho, de que tratan los arts. 228 a 230 C.P.C., quedan
comprendidos dentro de esta clasificacin.
VII.- REQUISITOS DE EXISTENCIA Y DE VALIDEZ

DE LOS ACTOS JURIDICOS PROCESALES.
ENUNCIACION
Hemos afirmado que el acto jurdico procesal no es ms que una especie dentro del
gnero acto jurdico que se contempla en el derecho sustancial. Es por ello que los
requisitos de existencia y de validez de estos actos, en principio, son los mismos. Sin
embargo, existen ciertas peculiaridades que los diferencian y que pasamos someramente a
esbozar a continuacin.
El orden del anlisis ser el siguiente:
1) la voluntad y sus vicios;
2) La capacidad procesal;
3) El objeto;
4) La causa, y
5) Las solemnidades.
1) LA VOLUNTAD Y SUS VICIOS.Elemento primario de todo acto jurdico es la voluntad, entendida como "la facultad
que nos permite hacer o no hacer lo que deseamos".
En los actos jurdicos procesales, la voluntad tambin puede manifestarse expresa o
tcitamente. La voluntad expresa ser la regla general. Cmo se manifiesta esta voluntad
expresa? A travs del cumplimiento de las formalidades legales.
La voluntad expresa en los actos jurdicos procesales debe producirse a travs del
exacto cumplimiento de las formas que seala la ley. El ejemplo ms claro de este requisito
es el acto jurdico procesal de presentacin de un recurso de casacin: el escrito debe
sealar expresa y determinadamente la ley o leyes que se suponen infringidas, la forma en
que se ha producido la infraccin y la manera cmo sta influye en lo dispositivo del fallo
(recurso de casacin en el fondo);o la mencin expresa y determinada del vicio o defecto
en que se funda y la ley que concede el recurso por la causal que se invoca (recurso de
casacin en la forma), etc.
En la demanda, la contestacin, el ofrecimiento de prueba, la sentencia, etc. y en
todos los actos vitales dentro del procedimiento, la voluntad debe manifestarse en forma
expresa y cumpliendo solemnidades.
La manifestacin tcita de la voluntad ha de ser vinculada con el silencio,
encontrndose ste regulado estrictamente en nuestra legislacin.
Si en el Derecho Civil los requisitos exigidos para dar valor al silencio son de por s
minuciosos y excepcionales; en el Derecho Procesal el legislador es extraordinariamente
riguroso. En ningn caso se requiere que el juez deduzca, por s, alguna orientacin de la
voluntad en el silencio de alguna de las partes.
La voluntad tcita se producir existiendo una previa declaracin de rebelda ms
otros requisitos particulares.
115
Sin perjuicio de lo que posteriormente diremos sobre la rebelda, hemos de tener

presente que en primera instancia, sta nunca produce efectos generales, sino que debe ser
solicitada en cada trmite en que el silencio y la inactividad se presente. En ningn caso, la
sola rebelda implica reconocimiento de hechos, sino que para ello se necesita la existencia
de algn tipo de apercibimiento legal.
En segunda instancia, la rebelda tiene efectos ms amplios. Si el apelado no
concurre en la alzada, el legislador prescinde de l y a su respecto las resoluciones
judiciales tendrn efecto desde que se pronuncian.
Nuestra jurisprudencia ha sealado que no procede en nuestro derecho la aceptacin
tcita de la demanda, y que la rebelda en el trmite de la contestacin equivale a una
contestacin ficta de la misma con negacin de todo lo que en ella se ha expresado.
Hay casos en que el silencio de la parte produce consecuencias jurdicas importantes
en el procedimiento. As, por ejemplo, en la confesin judicial tcita, el absolvente con su
silencio reconoce los hechos que se contengan en preguntas que se han redactado en forma
asertiva, siempre y cuando la rebelda se produzca en la segunda audiencia y bajo el
apercibimiento legal (art.394 C.P.C.); otro tanto ocurre con la prrroga tcita de la
competencia (art.197 C.O.T.) y con la notificacin tcita (art.55 C.P.C.), etc.
En materia penal, un claro ejemplo de manifestacin tcita de voluntad interpretada
por el propio legislador dice relacin con la fase de prueba en el plenario. Si las partes no
ofrecen rendir pruebas en sus escritos principales, el legislador omite toda la fase
probatoria del procedimiento penal ordinario, el que inmediatamente pasa a la etapa de
fallo (art.451 C.P.C.), etc. Finalmente, es menester tener presente que el silencio de una
parte puede significar la extincin o preclusin de su derecho por el solo ministerio de la
ley cuando se establece para su ejercicio un plazo fatal, institucin de gran trascendencia
en la actualidad al revestir tal carcter todos los plazos legales establecidos en el C.P.C. a
partir de la reforma introducida por la Ley 18.705.
En materia procesal, los vicios de la voluntad son el error, la fuerza y el dolo. Estos
aparecen en Derecho Procesal ms atenuados en su regulacin y efectos que en materia
sustancial civil.
A.- ERROR
Manifestaciones de este vicio del consentimiento encontramos en la posibilidad de
revocar una confesin, tanto en materia civil (art.402, inc.2 C.P.C.) cuanto en materia
penal (art.483, inc.1 C.P.P.).
El error no slo puede estar presente en los actos de las partes, sino que tambin en
los del tribunal. As por ejemplo, el error de derecho es causal del recurso de casacin en el
fondo en materia penal (art.546 C.P.P., donde se habla de "calificacin equivocada", "error
de derecho", etc.) y en materia civil (art.767 C.P.C.).
En general, se puede afirmar que todo el rgimen de recursos de nuestra legislacin
tiene por finalidad reparar los errores que los jueces pudieren cometer en la calificacin de
los hechos o en la determinacin del derecho.
Otro error imputable al tribunal se relaciona con el recurso de apelacin. En efecto,
de acuerdo al art.211 C.P.C., el recurso de apelacin puede terminar por la declaracin de
prescripcin del mismo, y, de acuerdo al art.201 C.P.C., por la declaracin de desercin
del mismo. En ambos casos, empero, la parte afectada por tales declaraciones puede pedir
116
reposicin de la misma dentro de tercero da "cuando se funde en un error de hecho".

En el caso del art.201 C.P.C. el error es imputable al ministro de fe que realiza la
certificacin que el mismo precepto ordena hacer.
En otro orden de ideas, el error en un acto procesal del tribunal impone un tipo de
responsabilidad en virtud de lo dispuesto en el art.19, N7, letra i) de la Constitucin: "Una
vez dictado sobreseimiento definitivo o sentencia absolutoria, el que hubiere sido sometido
a proceso o condenado en cualquier instancia por resolucin que la Corte Suprema declare
injustificadamente errnea o arbitraria, tendr derecho a ser indemnizado por el Estado de
los perjuicios patrimoniales y morales que haya sufrido..."
El error del tribunal acarrea o es fuente de responsabilidad extracontractual del
Estado cuando aqul es injustificado. Esto quiere decir que, pese a existir antecedentes
claros, el juez los calific de manera errnea cuando racionalmente no poda hacerlo.
B.- LA FUERZA:
Este vicio de la voluntad, en realidad, est menos reglamentada en los Cdigos
procesales que el error. Cuesta encontrar alguna disposicin precisa en que el legislador se
haya puesto en el caso de que exista fuerza en el procedimiento. Es por ello que todas las
disposiciones sobre fuerza del Cdigo Civil deben entenderse incorporadas al Derecho
Procesal, en lo que sean aplicables.
Existen alusiones a la fuerza en el art.483 C.P.P. referente a la posibilidad de
retractarse de la confesin cuando sta fue prestada "por apremio"; en el art.481, N1
C.P.P., relativo al requisito de ser prestada libremente una confesin para que produzca
efectos; en el art.810, N3 C.P.C., referente a la causal de revisin de haberse ganado
injustamente la sentencia firme recurrida en virtud de la violencia, etc.
Desde otra perspectiva, la fuerza tambin aparece en caso de que se notifique una
demanda y el demandado sea retenido en un lugar determinado hasta que venza el trmino
para contestarla, dejndosele en libertad luego de haberse producido la rebelda en el
proceso. Esta situacin no se contempla en nuestro Cdigo en trminos explcitos, pero, a
juicio del Sr. Mosquera, es claro que cuando el legislador se refiere a "fuerza mayoren el
art.79 C.P.C., debe incluirse en sta el caso propuesto: "Pondr un litigante pedir la
rescisin de lo que se haya obrado en el juicio en rebelda suya, ofreciendo probar que ha
estado impedido por fuerza mayor(inc.1).
C.- EL DOLO
Con este vicio de la voluntad pasa lo mismo que con la fuerza. El dolo no
considerado, dentro del Cdigo de Procedimiento Civil, como vicio de la voluntad.
fue
En materia civil sustancial, el dolo vicia el consentimiento cuando es obra de la

contraparte (art.1458, inc.1 C.C.). En materia procesal, el dolo debe ser obra de una de las
partes, aunque no se trate de actos bilaterales. Esto hace difcil la aplicacin del dolo en
esta sede, ya que la gran mayora de los actos son unilaterales y la voluntad de la otra parte
es independiente de la primera.
Existe una situacin en que el dolo no es ya un vicio del consentimiento o de la
voluntad, sino que una fuente de responsabilidad. En efecto, las medidas prejudiciales
precautorias tienen o presentan un riesgo en el procedimiento nacional, el que dice relacin
con la oportunidad para presentar la demanda: "Si no se deduce demanda oportunamente, o
no se pide en ella que continen en vigor las medidas precautorias decretadas, o al resolver
117
sobre esta peticin el tribunal no mantiene dichas medidas, por este slo hecho quedar
responsable el que las haya solicitado de los perjuicios causados, considerndose doloso su
procedimiento". (art.280, inc.2 C.P.C.).
Empero, en la actualidad se ha ido configurando las figuras del "proceso
fraudulentoy de la "cosa juzgada fraudulenta o colusora", concepto en que el dolo, el
fraude o la malicia estn presentes atentando contra el principio de la buena fe.
En nuestra legislacin existe un mecanismo destinado a atacar las sentencias
ejecutoriadas que han sido ganadas injustamente, utilizando dolo o malicia. Es el recurso o
accin de revisin. En materia civil, se refieren indirectamente al dolo los Nos.1 y 2 del
art.810 C.P.C.; y, en forma directa, el N3 del mismo precepto: ("Si la sentencia firma se
ha ganado injustamente en virtud de cohecho, violencia u otra maquinacin
fraudulenta...").
En materia penal, el art.657 C.P.P. se refiere al dolo en el N3 al referirse a los
testimonios falsos.
2.-LA CAPACIDAD PROCESAL

La capacidad debe analizarse desde el punto de vista del tribunal y desde la
perspectiva de las partes.
Desde el punto de vista del tribunal, la capacidad est constituida por su
competencia. La jurisdiccin no es requisito de validez, sino que de existencia
Un tribunal es tal desde que tiene jurisdiccin, esto es, desde que ha sido nombrado y
ha jurado en el cargo el juez.
La competencia del tribunal le permite actuar vlidamente en el procedimiento y en
el proceso. Un juez incompetente puede conocer de un asunto, porque tiene jurisdiccin,
pero todo lo que haga ser ineficaz y nulo. El juez debe ser absoluta y relativamente
competente.
Respecto de las partes, por regla general, toda persona tiene capacidad, salvo
aquellos que son incapaces por expresa disposicin de la ley. La capacidad procesal se
completa con el ius postulandi.
La parte plenamente capaz y la incapaz debidamente representada, al igual que en
materia civil sustancial (art.1447 C.C.), pueden ejecutar vlidamente actos en el
procedimiento. En Derecho Procesal son capaces todos aquellos que la ley no declara
incapaces.
Dentro de las incapacidades especiales, las ms importantes se encuentran en materia
penal. Existen personas que no pueden ejercer, sea absoluta (art.16 C.P.P.) sea
relativamente (art.17 C.P.P.) la accin penal (incapacidad activa), segn veremos
oportunamente.
Desde el punto de vista pasivo, existen incapacidades fundadas en la imposibilidad
de ser sujeto de responsabilidad penal (art.39 C.P.P.). No son capaces penalmente las
personas jurdicas ni los difuntos.
El art.10 Nos.2 y 3 del Cdigo penal establece excepciones de responsabilidad,
segn sus propios trminos, fundadas en la minora de edad: "Estn exentos de
responsabilidad criminal:
118
2 El menor de diecisis aos;

3 El mayor de diecisis aos y menor de dieciocho, a no ser que conste
obrado con discernimiento".
que
ha
A la capacidad se refieren los arts.254, N2; 8, 273 N1; 303, N2; 82; y 309, N2
C.P.C.; 136,257, 258, 259, 150, 390, 440, 490, 494, 1447, C.C.; etc.
3.- EL OBJETO
El objeto, al igual que en materia sustancial, debe ser real,
determinado
o
determinable. Asimismo, no debe ser ilcito o contrario a la moral, a las buenas costumbres
o al orden pblico.
En materia procesal, la idea de "objetose vincula con el concepto de beneficio
jurdico que con un acto procesal se pretende obtener.
Existen ciertos actos, que tienen un carcter bilateral, que la jurisprudencia ha
denominado "mixtos o de doble carcter", en atencin a la existencia de una regulacin
dual de los mismos. As, v.gr.:
1) la posesin efectiva de la herencia, es regulada por el derecho sustancial en cuanto
a las personas que la pueden pedir y por la ley instrumental en cuanto a los requisitos para
concederla;
2) El mandato procesal (arts. 395 y 528 C.O.T.); 3) La venta en pblica subasta. La
venta en pblica subasta no es ms que un contrato de compraventa con dos importantes
modalidades. Una es que el vendedor est representado por el juez y, la segunda, dice
relacin con el hecho de que el precio no nace de ofertas y aceptaciones (negociacin) sino
que de la puja de las ofertas.
En definitiva, esta clase de venta es procesal in limine litis, esto es, slo al comienzo,
ya que en lo dems es enteramente sustancial.
Finalmente, en cuanto al objeto ilcito nos encontramos con varios casos. As, v.gr.,
la prrroga de la competencia en materia penal y en asuntos civiles no contenciosos, las
materias de arbitraje prohibido, etc.
4.- LA CAUSA
Nuestra legislacin sustancial seala que la causa es "el motivo que induce al acto o
contrato(art.1467, inc.2 C.C.) Esta idea se vuelve a hacer presente tratndose de los actos
procesales. En efecto, "la causa de un acto jurdico procesal es un motivo o por qu en
cuanto jurdicamente relevante, pero no el principio a que obedece, los rasgos con que se
exterioriza o el fin que lo inspira".
En todos los actos jurdicos procesales siempre existe un causa. As, v.gr., en la
apelacin es el agravio, en el patrocinio es tener un debate de alto nivel jurdico , en el
mandato es tener buenos representantes, etc.
Asimismo, la causa de todo acto debe ser lcita. Su opuesto se vincula con el dolo y
con la colusin procesal, con los testigos falsos, etc. (art.810 C.P.C.), etc.
Este elemento, referido al contenido y finalidad de los actos, no ha sido hasta ahora,
119
en general, considerando debidamente por la doctrina, en virtud del carcter formalista que
se asigna a nuestra disciplina.
Sin embargo, en ella no se prescinde totalmente de los fines, de la causa o motivo de
los actos procesales.
CARNELUTTI ha estudiado especialmente la nocin causa en los actos procesales,
y COUTURE, siguiendo sus huellas, demuestra que si bien la falta de causa, as como el
error, no vicia los actos procesales, pues no estamos ante un contrato (ni un cuasicontrato),
no sucede lo mismo con el dolo y la causa ilcita, ya que aqu tambin "fraus omnia
corrumpit".
Cuando estudiamos la accin, y en particular la pretensin, vimos que el inters (que
es uno de los elementos del contenido del acto y de su causa) resulta un elemento esencial.
El viejo aforismo de que donde no hay inters no hay accin ("point d'intrt, point
d'action", dicen los franceses), demuestra la necesidad de que el principal acto procesal est
presidido por un motivo o finalidad ltima.
Teniendo en cuenta dicho inters, dichos motivos impulsores de los actos procesales,
es como se ha podido explicar que no solo para deducir una pretensin -esto es, para poner
en movimiento el proceso todo se necesita inters, sino tambin para los diversos actos
procesales en particular.
As, el inters justifica la deduccin de una tercera, la de interponer un recurso
(como el de apelacin, que supone un agravio o perjuicio causado a quien tiene
legitimacin para deducirla -sea por la va que fuere quien no ha sufrido perjuicio.
Tambin en consideracin al contenido de los actos, es como ha podido elaborarse el
principio de la anulacin del proceso fraudulento y se ha podido hablar de cosa juzgada
fraudulenta. Abriendo la posibilidad de dicha impugnacin frente a un proceso que ha
cumplido formalmente con todos los requisitos procesales pero que, en definitiva, implica
un perjuicio a terceras personas o a la propia comunidad.
En ltimo trmino, es la nocin de causa la que nos permite hablar de la
responsabilidad por abuso del proceso, o abuso de las vas procesales.
Por ello debemos admitir que se trata, en definitiva, de un elemento esencial para el
estudio de los actos procesales.
5.- LAS SOLEMNIDADES

Los actos jurdicos procesales, hemos visto, son eminentemente formalistas. La
voluntad expresa se manifiesta a travs de ciertas formas cuya omisin acarrea la nulidad
del acto o su ineficacia (solemnidades).
No por el formalismo en s, sino como manera de expresin de voluntad, del
contenido del acto, las formas adquieren en esta rama del derecho una importancia
fundamental. Es que solo mediante el respeto a las formas establecidas legalmente, es
como puede obtener la verdadera garanta del debido proceso. Esto tiene especial
relevancia en algunos procesos (el penal, por ejemplo), aunque es aplicable a todos.
Es cierto que el primer impulso es antiformalista y nos lleva a aborrecer las formas
por encontrarlas como un obstculo a la realizacin de la justicia que debe mirar el fondo
de las cosas. Pero, luego, la meditacin y la experiencia nos hacen considerar dichas
formas como indispensables para la funcin jurisdiccional misma.
120
Naturalmente que nos referimos a las formas necesarias como garantas de los
derechos de las partes en el proceso e indispensables para el mejor cumplimiento del fin
pblico de aquel, mientras que rechazamos todo formalismo vaco e intil.
Debemos sealar que, en razn de la propia estructura del proceso ("conjunto de
actos formales..."), en general las formas deben ser observadas y que su apartamento
provoca invalidez (nulidad) o consecuencias perjudiciales para el que las infringe (p.ej., el
que no cumple con la "carga"). Esto acaece por la violacin de las formalidades externas,
que son las que realmente importan en el procedimiento, no el fondo, los motivos. En ese
sentido, el propio COUTURE, estudiando la "causaen los actos procesales, seala que ni
la ausencia de ella, ni el error, vician el acto procesal.
Por supuesto que el predominio del principio dispositivo hace que, en ciertos casos,
las formas estn establecidas para cumplir la voluntad de las partes, por lo que estas
pueden apartarse de ellas. As sucede con el propio proceso, que las partes pueden iniciar o
no, sustituirlo por el juicio arbitral, desistir de l, etc. As ocurre con la posibilidad de
prorrogar la competencia, de minorar los plazos de prueba, de renunciar a las excepciones
del juicio ejecutivo pero, como cualquiera que sea se trata de normas expresas estatuidas
en leyes, que son, como sabemos, las que pueden establecer el orden y la formalidad de los
juicios. Adems, son casos limitados e instituidos expresamente por las leyes.
En otros casos, el acto se halla establecido en inters de una de las partes (apelacin)
y esta puede no cumplirlo. Por lo dems, la mayora de las nulidades procesales quedan
convalidadas durante el propio proceso, si no se reclama de ellas inmediatamente. Este
principio, estatuido para sanear el procedimiento y evitar que se hagan reclamaciones
tardas, no implica renunciar a las formas, sino imponer otros valores necesarios (certeza,
no necesidad de anular si no hay perjuicio, etc.).
O sea que, en definitiva y fuera de las formas que las partes estn autorizadas para
alterar por expresa disposicin legal, existe la posibilidad de prescindir de algunas de ellas,
establecidas solo en inters de las partes. ALSINA dice que la pauta para determinar cules
pueden renunciarse y cules no, es la de que debe estarse a lo dispuesto por el Cdigo
sobre las materias que pueden someterse o no a juicio arbitral. Esto en lo que se refiere a la
posibilidad de apartarse del proceso, pero en cuanto a las formas de stos rige el principio
general enunciado, es decir, que las partes no pueden apartarse de tales formas. No
olvidemos que el proceso y el procedimiento tienen en general un fin pblico y no
privado.
Por forma de actos procesales debe entenderse no solo el mecanismo
(procedimiento) por el que se exterioriza el hecho jurdico, sino tambin su ubicacin en el
tiempo y en el espacio. Esto es, que fuera de la manera como se debe actuar, hay que
considerar tambin el lugar y el plazo o trmino fijado para su realizacin.
VIII.- LA INEFICACIA DE LOS ACTOS JURIDICOS

PROCESALES
A.- GENERALIDADES
El acto jurdico procesal que se ajusta en su realizacin a todos los requisitos
contemplados por el ordenamiento jurdico es eficaz.
Sin embargo, no siempre es observado el derecho objetivo para la ejecucin de los
121
actos, motivo por el cual se sigue de ello la ineficacia del acto realizado.
El acto jurdico es ineficaz en sentido amplio cuando no genera sus efectos propios o
deja de producirlos por cualquier causa, sea intrnseca o inherente a la estructura del acto
mismo, sea que dicha causa consista en un hecho extrnseco o ajeno a l.
Las sanciones que se establecen respecto al acto que respeta en su realizacin el
derecho objetivo, no slo son aquellas que se contemplan en el derecho comn, sino que
existen tambin otras contempladas especialmente en el derecho procesal.
B.- LA INEXISTENCIA.
La inexistencia es la sancin que tienen los actos jurdicos procesales ejecutados con
omisin de los requisitos exigidos para que ellos tengan existencia jurdica.
Formando el acto jurdico procesal parte del proceso, necesariamente la falta de los
presupuestos procesales de existencia de este conllevar la inexistencia del acto procesal.
"El concepto de inexistencia se utiliza para denotar algo que carece de aquellos elementos
que son de la esencia y de la vida misma del acto; un quid incapaz de todo efecto.
(Couture)".
La doctrina nacional y extranjera ha sealado como casos de inexistencia respecto
del acto jurdico procesal, los siguientes:
a) La falta de jurisdiccin (inexistencia de tribunal).
As, la sentencia dictada por quien no es juez no es una sentencia sino una "no
sentencia". Ni siquiera es un acto; es frente al proceso un simple hecho de terceros.
b) La falta de parte.
En el caso que se trabar una relacin procesal para resolver un conflicto, sin que
existiera sujeto activo o sujeto pasivo, en los casos en que no puede procederse de oficio.
Jams podra acogerse en materia civil una demanda que no se dirigiera respecto a
alguna persona, como tampoco podra iniciarse un proceso sin que existiera un actor.
c) La falta de proceso.
El acto jurisdiccional tiene que emanar de un proceso, por lo que su inexistencia slo
lo hace consistir a ste en meras opiniones carentes de toda eficacia.
El reconocimiento de la inexistencia procesal tiene relevancia por cuanto:
a).- Si el proceso es inexistente, no hay sentencia ni cosa juzgada real. Slo existe
una mera apariencia, que para desconocerla no es necesario deducir recurso alguno ni
efectuar gestiones dentro del pseudo proceso.
b).- El tribunal no tiene obligacin de pronunciarse acerca de la inexistencia de un
acto, puesto que no puede resolver sobre algo que no existe. La accin carecera de objeto
y de causa.
c).- No existe plazo alguno para desconocer los supuestos efectos que genera un acto
inexistente.
122
d).- El acto inexistente no necesita ser convalidado sea por la voluntad de las partes o
el transcurso del tiempo.
e).- El acto inexistente no requiere ser invalidado.
C.- LA NULIDAD
La nulidad es una sancin de ineficacia respecto de los actos jurdicos del proceso
por el incumplimiento de algunos de los requisitos que la ley prescribe para su validez.
La nulidad procesal se caracteriza por cuanto:
a) La nulidad procesal es autnoma en su naturaleza, en sus consecuencias, en su
configuracin jurdica.
La nulidad del acto jurdico procesal se rige por normas procesales y que no aplican
directamente respecto de ellas las normas sobre la nulidad civil.
La jurisprudencia es la que se ha encargado de sentar la teora acerca de la nulidad
procesal en nuestro Derecho, puesto que ante la legislacin inorgnica e incompleta han
sido las sentencias dictadas a propsito de la casacin en la forma y el incidente del art.84
del C.P.C. las que han configurado en la esencia esta institucin.
El legislador mediante las ltimas reformas se ha limitado bsicamente a introducir
en los cdigos del ramo los principios ya sustentados por la Jurisprudencia.
b) La nulidad procesal no es clasificable.
La nulidad procesal es una sola, no es ni absoluta ni es relativa.
Sin embargo, en doctrina se distingue ante la nulidad y anulabilidad procesal.
La nulidad es aquella que puede ser declarada de oficio a peticin de parte por
haberse infringido normas que emanen del inters pblico, es decir, se refieren a la relacin
procesal o que tengan por finalidad el orden pblico. Son casos de nulidad procesal los de
incompetencia absoluta, implicancia, nulidad incidental del art.84 del C.P.C. y la casacin
de oficio.
La anulabilidad es aquella que puede ser declarada por el juez slo a peticin de
parte por haberse infringido normas que miren al orden privado. Son casos de anulabilidad
las excepciones dilatorias la incompetencia relativa. Ello es as se ha sealado por cuanto el
juez no est en su intervencin en el proceso destinado a reemplazar a las partes en el
cumplimiento de sus obligaciones, sino que para velar por el respeto de todo aquello que es
trascendente para la existencia de un debido proceso.
c) La nulidad procesal requiere para que opere de una causal.
En nuestro derecho no recibe aplicacin el principio de la especialidad, esto es, que
no existe nulidad procesal sin que una ley especifica la establezca.
En nuestro Derecho, para los efectos de la nulidad procesal se contemplan causales
genricas y causales especficas.
Las causales genricas son aquellas contempladas en el art.84, relativas a vicios que
anulen el proceso o circunstancias esenciales para la ritualidad o la marcha del juicio; la
123
contemplada en el N9 del art.768 del C.P.C. y la causal de casacin en el fondo en materia

civil.
Las causales especificas son las contempladas en los 8 primeros nmeros del art.768
del C.P.C. y las nulidades especificas sealadas en los arts.79 y 80 del C.P.C. a propsito
del litigante rebelde y la fuerza mayor.
d) La nulidad procesal requiere para que opere de la dictacin de una
judicial que la declare.
resolucin
El acto que adolece de un vicio produce todos sus efectos mientras no es declarada la
nulidad procesal que lo afecta.
El tribunal que debe dictar la resolucin para declarar la nulidad procesal y el
procedimiento que debe de seguirse para obtener esa declaracin depender del medio que
se utilice para hacerlo valer. (P.Ej. incidente nulidad; casacin en la forma, casacin en el
fondo; recurso de revisin.).
e) La nulidad se aplica solamente a los actos jurdicos procesales realizados
del proceso.
dentro
Es por ello que los actos procesales que se hubieren realizado fuera del proceso
(P.Ej. La transaccin) no deben ser anuladas por va de la nulidad procesal.
Adems, la nulidad procesal se sanea en la mayora de los casos si ella no es alegada
dentro del proceso y jams podr en un juicio ordinario posterior pretenderse anular un
acto jurdico procesal realizado en un proceso afinado. Es as como el legislador ha
sealado categricamente en el mensaje del C.P.C. que "se desconoce de un modo expreso
la accin ordinaria de nulidad para invalidar sentencias, no admitindose otro camino que
el de la casacin para lograr este resultado".
f) La nulidad procesal genera la ineficacia especifica del acto viciado y en algunos
casos, tambin la de los actos realizados con posterioridad en el proceso por existir una
dependencia directa entre todos ellos.
Por regla general, la nulidad de un acto procesal slo afecta a ste y no al resto de
los actos realizados en el proceso. En tal caso, la doctrina nos habla de nulidad propia.
P.Ej. La nulidad de la declaracin de un testigo.
Ello se contempla expresamente en la actualidad en el art.83 inc. final, al establecer
que "la declaracin de nulidad de un acto no importa la nulidad de todo lo obrado".
Por otro lado, existe la nulidad extensiva o derivada, que es aquella que se produce
cuando la nulidad de un acto jurdico procesal no afecta slo a ste, sino que a todos
aquellos que se hubieren realizado con posterioridad en atencin a la vinculacin existente
entre ellos en el proceso.
Ello se produce por el denominado efecto extensivo de la nulidad procesal.
El acto procesal nulo derivativamente, en si, es perfectamente ajustado a derecho, no
adolece de vicio alguno intrnseco, y su falta de eficacia proviene de haber sido
contaminado, valga la frase, por la nulidad del que le precedi.
Ejemplo tpico en nuestro derecho de nulidad extensiva o derivada es la que proviene
de la falta de emplazamiento, puesto que declarada la nulidad de la notificacin de la
124
demanda el proceso se retrotrae al estado de la notificacin de ella de pleno derecho y

todos los actos que se hubiere ejecutado con posterioridad son nulos. A quien la
corresponde determinar el efecto extensivo de la nulidad es al tribunal; y as se establece a
propsito del incidente de nulidad procesal en el inciso final del art.83 del C.P.C.;a
propsito del recurso de casacin en la forma en el inciso primero del art.786 del C.P.C. y
a propsito del llamado recurso de revisin en inciso segundo del art.815 del C.P.C.
g) La nulidad procesal se sanea.
En nuestra legislacin se han contemplado diversas causas o maneras de sanear la
nulidad.
En primer lugar, la nulidad procesal de sanea mediante la resolucin que la deniega.
Ejecutoriada que sea la resolucin, y que normalmente tiene el carcter de sentencia
interlocutoria, ella va a producir el efecto de cosa juzgada y con ello se producir la
mxima purga de la nulidad procesal.
En segundo lugar, la nulidad procesal se sanea por la preclusin de la facultad
establecida por la ley para hacerla valer.
Asi, a partir de la ltima reforma debe promoverse dentro del plazo de 5 das desde
que se tuvo conocimiento del vicio. Transcurrido dicho plazo se extingue la facultad de
hacerla valer, a menos que se trate de la incompetencia absoluta.
En tercer lugar, la nulidad se purga cuando la parte ha originado el vicio o concurrido
a su materializacin. Con sta disposicin contemplada en el inciso 2 del art.83 del C.P.C.
se ha consagrado la existencia de una circunstancia impeditiva para hacer valer la nulidad
semejante a la contemplada en el art.1.683 del Cd. Civil, la que establece que no se puede
alegar la nulidad por aquel que contrat sabiendo o debiendo saber el vicio que invalidaba
el acto o contrato.
En cuarto lugar, la nulidad se purga por la convalidacin expresa o tcita del acto
nulo. (art.83 inc.2 del C.P.C.). El principio de la convalidacin es aquel que establece que
toda nulidad se convalida con el consentimiento expreso o tcito del afectado.
Existe una convalidacin expresa o por confirmacin cuando se ejecuten actuaciones
que manifiesta e inequivocadamente demuestran, aunque sin decirlo que el perjudicado
con el acto irregular prescinde de invocar la nulidad. Sera en caso de la notificacin tcita
del art.55 y de la prorroga de la competencia del art.187 del C.O.T.
La convalidacin tcita se produce cuando la parte legitimada para solicitar la
nulidad deja pasar las oportunidades prescritas por la ley para hacerla valer.
Es as como en un fallo de muchos aos atrs de don Rafael Fontecilla se declar
valida la ratificacin de un mandato judicial no autorizado por el secretario del tribunal
sobre la base de la falta de perjuicio y de haberse tolerado por largo tiempo por la parte
contraria el que ese mandatario interviniera en el juicio.
h) La nulidad procesal debe ser declarada slo en el caso que el vicio que la genera
hubiere causado un perjuicio. En doctrina, se ha establecido respecto de la nulidad procesal
el principio de la trascendencia o proteccin. Este se enuncia en una forma muy simple y
escueta, pero tremendamente categrica: No hay nulidad sin perjuicio (pas de nullit sans
grief), esto es, la nulidad sin perjuicio no opera.
125
Este principio se explica por el profesor Colombo sealado que el proceso no es un

fin; es un medio que la ley coloca a disposicin de las partes para que hagan efectivo sus
derechos y al juez para que puede ejercer la funcin jurisdiccional.
Por tanto, si se comete un vicio que en nada altera los resultados finales, o sea, que
no produzca un perjuicio, no se podr pedir la nulidad aun cuando el vicio exista".
Este principio se reconoce expresamente por el legislador en el art.768 inciso
penltimo en el recurso de casacin en la forma, al establecer que "el tribunal podr
desestimar el recurso de casacin en la forma, si de los antecedentes aparece de manifiesto
que el recurrente no ha sufrido un perjuicio reparable slo con la invalidacin del fallo o
cuando el vicio no ha influido en lo dispositivo del mismo".
Por otra parte, el art.767 requiere para interponer un recurso de casacin en el fondo
no slo que exista una infraccin de ley, sino que ella adems hubiere causado un perjuicio
por haber influido sustancialmente en lo dispositivo de la sentencia.
Finalmente, es menester hacer presente que el legislador a propsito del incidente de
nulidad recogi este principio de la proteccin y trascendencia ya sustentado con
anterioridad en numerosos fallos de nuestros tribunales, al prescribir en el inciso primero
del art.83 que "la nulidad procesal podr ser declarada, de oficio o a peticin de parte, en
los casos que la ley expresamente lo disponga y en todos aquellos en que exista un vicio
que irrogue a alguna de las partes un perjuicio reparable slo son la declaracin de
nulidad".
i) La nulidad procesal puede hacerle valer por diversos medios.
Los medios directos son aquellos que atacan directamente el acto que se pretende
invalidar. Revisten este carcter la declaracin de nulidad de oficio por el tribunal (art.84
C.P.C.);la casacin en la forma de oficio por el tribunal (art.776); la casacin en el fondo
de oficio (art.785); el incidente de nulidad; las excepciones dilatorias; el recurso de
casacin en la forma; el recurso de casacin en el fondo y el recurso de revisin.
Los medios indirectos son aquellos que sin perseguir directamente la nulidad,
pretenden que ella sea declarada. Revisten este carcter el recurso de reposicin; el recurso
de apelacin; el recurso de queja.
La eleccin del medio depender de la naturaleza del acto viciado, la trascendencia
de la irregularidad y/o la oportunidad en que se genere la nulidad.
D.- LA INOPONIBILIDAD
La inoponibilidad es la ineficacia del acto jurdico procesal respecto de terceros por
no haberse cumplido con un requisito para que este produzca efectos a su respecto.
En la inoponibilidad nos encontramos con un acto jurdico procesal que tiene
existencia y es vlido, pero que no produce efectos respecto de terceros.
La regla general es que el acto procesal es slo oponible a las personas vinculadas
con el proceso en que produce o que hayan tomado parte en la celebracin de un acto
jurdico procesal extrajudicial.
Es as, como el acto jurdico procesal mas importante que emana del proceso como
es la sentencia, slo produce sus efectos respecto de aquellos que hubieren sido parte en el
proceso. (art.177 del C.P.C.).
126
Si pretendiere ejecutarse un fallo respecto de quien no ha sido parte en el proceso del

cual ste emanado, se podr oponer la excepcin de no empecerle la sentencia.
Por otra parte, el art.185 del C.O.T. establece que la prorroga de jurisdiccin
(competencia) slo tiene efectos entre las personas que han concurrido a otorgarla, mas no
respecto de otras personas como los fiadores o codeudores"; en otras palabras, la prorroga
expresa de competencia es inoponible respecto de quienes no hubieren concurrido a
convenirla.
Finalmente, la celebracin del compromiso slo es oponible a las partes litigantes
que hubieren convenido, y es inoponible respecto de terceros (art.234 N2 del C.O.T.).
La inoponibilidad procesal es un tema que no ha sido abordado en forma orgnica y
sistemtica por la doctrina y la legislacin universal, pero sera perfectamente factible la
elaboracin de ella tomando como base las enseanzas de Bastian y de don Alberto Baltra
Cortes a propsito de la inoponibilidad en materia civil.
E.- LA PRECLUSION
En los procesos inspirados por el orden consecutivo legal es posible concebir la
preclusin (extincin) de la facultad de impetrar la nulidad procesal si no se respeta el
orden y las oportunidades establecidas para tal efecto por el legislador.
Respecto de la preclusin nos remitimos a lo sealado en los apuntes acerca de los
principios formativos del procedimiento.
Claros ejemplos de preclusin de la nulidad procesal son los contemplados en el
inciso 2 del art. 83; 85 y 86 del C.P.C.
Adems, debe tenerse presente que la sentencia ejecutorida produce la cosa juzgada
(suma o mxima preclusin), momento a partir de la cual se extingue la facultad de
impetrar la nulidad procesal en el proceso de cualquier acto.
E.- OTRAS SANCIONES

Por otra parte, dentro del derecho procesal se establecen otras sanciones para el
incumplimiento de una carga u obligacin dentro del proceso.
Podemos citar a ttulo meramente ejemplar las siguientes: La condena en costas; las
consignaciones; la desercin; prescripcin de los recursos; el apercibimiento al no
acompaarse copia de los escritos; la inadmisibidad como incumplimiento a requisitos
formales de escritos de defensa o recursos, etc.
127
*************************************
128
129

Nociones Sobre Disposiciones Comunes A Todo Procedimiento Final 2015 (Separata 3)

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Nociones Sobre Disposiciones Comunes A Todo Procedimiento Final 2015 (Separata 3)

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NOCIONES SOBRE DISPOSICIONES COMUNES A TODO PROCEDIMIENTO

CRISTIN MATURANA MIQUEL

NOCIONES SOBRE DISPOSICIONES

CRISTIN MATURANA MIQUEL

desarrollarse el procedimiento. ( arts 27 Ley 19.968 y 432 Cdigo del Trabajo.)

CAPITULO II: EL PROCESO.

Cuasicontractualista (cuasicontrato de "litis contestatio").

Relacin jurdica procesal (Von Bulow, Chiovenda, Kohler,

Situacin jurdica. Goldschmidt.

Institucin. Jaime Guasp.

(normas cientficas, tcnicas o de experiencia).

II.- EL DEBIDO PROCESO LEGAL.

B.- Orgenes histricos.

legalcomo de una garanta que involucra el derecho material de la ley preestablecida y el

derecho subjetivo- cuando los poderes de la administracin se movilizan con el objetivo de

C.- EL DEBIDO PROCESO EN NUESTRA CONSTITUCIN.

i.- El derecho a un procedimiento que contemple la existencia de una sentencia destinada

necesario, en virtud de causas legales.

Debemos destacar que el inciso 4 que analizamos es el nico correspondiente al numeral 3

intercepcin, apertura o registro de comunicaciones o documentos privados en los casos y en la

III.- CLASIFICACION DEL PROCESO.

CLASIFICACION DE LOS PROCEDIMIENTOS CIVILES.

ejecucin responde a las distintas funciones del proceso.

La sentencia de fondo procede: a) cuando se pide la declaracin de una pretensin, cuya

b.-Procedimientos ejecutivos de transformacin (o de obligacin de hacer o no hacer)

IV.- NATURALEZA JURIDICA DEL PROCESO.

Bulow, Chiovenda, Kohler, Hellwig,

4. Situacin Jurdica: Goldschmidt.

proceso. Esta teora supone la existencia de un contrato entre el demandante y el demandado, en

C) La existencia de una voluntad coaccionada explicara al proceso como un cuasicontrato

M) Es una relacin heterognea.- La relacin jurdica sustancial se caracteriza por la

Derecho Procesal Civil. Jaime Guasp Pg. 35.Civitas.4 edicin. 1998.

4.- EL PROCESO COMO SITUACIN JURDICA (JAMES GOLDSCHMIDT).

Derecho Procesal Civil. Jaime Guasp Pg. 35.Civitas.4 edicin. 1998.

proporcionarse una ventaja procesal. P. Ej, El actor que fundamenta adecuadamente su

V.- LOS FINES DEL PROCESO.

A.- FUNCIN PRIVADA DEL PROCESO

B.- FUNCIN PBLICA DEL PROCESO

C.- FIN Y FINES PROCESALES DEL PROCESO

VI.- LOS ELEMENTOS DEL PROCESO.

LOS ELEMENTOS SUBJETIVOS DEL PROCESO.

prueba legal o reglada, sistema de la libre conviccin y sistema de la sana crtica).

actuacin de la ley en un caso concreto.

Si falta la capacidad en este aspecto el proceso es nulo.

Vase antecedentes en www. colegio de abogados.cl

La capacidad o legitimatio ad processum es un presupuesto de validez para la adecuada

personal, es decir, de partes principales en el proceso.

a.- La ley priva de la legitimacin procesal a los titulares de derechos subjetivos

una accin de clase en defensa de un inters colectivo o difuso.

Que el nmero potencial de afectados justifica, en trminos de costos y beneficios, la

necesidad procesal o econmica de someter su tramitacin al procedimiento especial de

No procede el recurso de casacin en contra de la resolucin que declara admisible la

peticin de parte, en casos graves y calificados, decretar la disolucin de la asociacin, por

Enrique Vescovi. Teora general del proceso. Pg. 197.1984.Editorial Temis.

CAPITULO IV: LAS PARTES

El litisconsorcio o relacin procesal mltiple, originario o inicial, voluntario o

En las Actas de la Comisin Revisora del Cdigo de Procedimiento Civil, el seor

arrendada. Personales, las acciones rescisoria, de nulidad y resolucin, se dirigen contra el

B.-LA INTERVENCION FORZADA DE PARTES.

personas que no hubieren demandado deber formularse en el trmino para contestar la

2.- La Sucesin Procesal.

personas mencionadas en el artculo 84 del C.P.P., cuyo incumplimiento genera una

D.- LOS TERCEROS.