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RENDIMIENTOS
Concepto 2006026557-001 del 23 de noviembre de 2006.
DEL
RGIMEN
() consulta aspectos relacionados con la posibilidad que tienen algunos afiliados al Sistema
General de Pensiones de recuperar su rgimen de transicin a pesar de haberse traslado al
Rgimen de Ahorro Individual, partiendo de las siguientes consideraciones:
- Seala el consultante que con la expedicin de la Ley 797 de 2003 se estableci en qu
casos se conservara el Rgimen de Transicin a las personas que se hubieran trasladado
entre un Fondo Privado y el Seguro Social, para lo cual el () capital ahorrado en la
cuenta individual no debe ser inferior al monto de las cotizaciones correspondientes en caso
que hubieran permanecido en el Seguro Social.
- No obstante lo anterior, el Decreto 3800 de 2003 adicion un condicionamiento a los
requisitos sealados en precedencia, en cuanto a que el saldo de la cuenta de ahorro individual
no poda ser inferior al monto total del aporte legal para el riesgo de vejez, correspondiente
en caso de que hubieren permanecido en el Rgimen de Prima Media, incluyendo los
rendimientos que se hubieran obtenido en este ltimo. (Subraya nuestra).
Consideraciones Generales.
En primer lugar estimamos pertinente retomar lo expuesto por esta Superintendencia en el
oficio 2005027285-001 del 1 de marzo de 2006, oportunidad en la cual, sobre el tema
consultado, sealamos:
A. Sobre la aplicacin del Rgimen de Transicin
2004 les faltaren 10 aos o menos para cumplir la edad para tener derecho a la pensin de
vejez, podan trasladarse por una nica vez entre regmenes hasta dicha fecha.
Igualmente, en el artculo 3 se desarroll lo concerniente a la aplicacin del rgimen de
transicin, advirtiendo que a las personas que al 1 de abril de 1994 tuvieran 15 o ms aos
de servicios prestados o de semanas cotizadas les ser aplicable el rgimen de transicin, si
deciden trasladarse del Rgimen de Ahorro Individual al Rgimen de Prima Media y si,
adems de trasladar el saldo de la cuenta de ahorro individual, ese saldo no resulta inferior
al monto total del aporte legal para el riesgo de vejez en caso de haber permanecido en el
Rgimen de Prima Media, incluyendo los rendimientos que se hubieran obtenido de haber
permanecido afiliado en el Rgimen de Prima Media.
B. Sobre las diferencias existentes en cuanto a la distribucin del monto de la cotizacin.
De conformidad con lo establecido en el artculo 20 de la Ley 100 de 1993, modificado por
el artculo 7 de la Ley 797 de 2003, el monto de las cotizaciones es igual en uno y otro
rgimen.
Ahora bien, a pesar de que el monto de la cotizacin es equivalente, por efectos de definicin
legal se previ una dinmica diferente entre la forma de aplicar o distribuir dicho porcentaje
en el Rgimen de Prima Media y el previsto en el Rgimen de Ahorro Individual.
En efecto, con la entrada en vigencia de la Ley 797, se seal que del 13.5% al que equivale
la tasa de cotizacin, en el caso del Rgimen de Prima Media, el 10.5% se destinara a
financiar la pensin de vejez y a constituir las reservas para tal efecto y el 3% restante se
destinara a la financiacin de los gastos de administracin y la pensin de invalidez y
sobrevivientes, en tanto que para el Rgimen de Ahorro Individual el 10% se destinaba a las
cuentas individuales, un 0.5% se destinara al Fondo de Garanta de Pensin Mnima del
Rgimen de Ahorro Individual y el 3% restante a financiar los gastos de administracin, la
prima de reaseguros del Fogafn y las primas de los seguros de invalidez y sobrevivientes;
diferencias de dinmica que se prolongan durante el tiempo, as:
Ao y Tasa de Cotizacin
2003
13.5%
2004
14.5%
2005
15%
2006
15.5%
As mismo, es de resaltar que el legislador advirti que en el evento en que haya una
reduccin en los costos de administracin el valor resultante deber abonarse como un mayor
valor, bien en las cuentas de ahorro pensional o bien en las reservas de pensin de vejez.
As las cosas, bajo la dinmica propuesta, los recursos a trasladar en el evento del afiliado
que pretende recuperar su rgimen de transicin, pueden resultar siendo inferiores, en la
medida que el Instituto de Seguros Sociales destina para la financiacin de la pensin de
vejez y la constitucin de las reservas un porcentaje mayor al que para tales efectos realizan
las sociedades administradoras cuando trasladan un porcentaje diferente a las cuentas de
ahorro individual.
Adems de lo anterior, en la prctica se presentan diferencias en los valores cobrados por
gastos de administracin, as como en los rendimientos, lo cual puede traducirse en un menor
valor a la hora de calcular si los recursos trasladados del Rgimen de Ahorro Individual son
equivalentes al resultado de haber continuado afiliado al ISS.
Es de resaltarse que el inconveniente advertido tiene su origen en la estructura legal
adoptada para la distribucin de las cotizaciones en uno y otro rgimen, no obstante lo cual,
en virtud del principio de legalidad y de la vigencia de estas normas dentro del ordenamiento
jurdico, debe darse aplicacin a las mismas de manera obligatoria. Lo anterior sin perjuicio
de que en vista de las inquietudes que sobre el tema se vienen generando, se solicite al
Ministerio de Hacienda el anlisis de la pertinencia de la expedicin de una regulacin sobre
el particular que permita al supervisor, a las administradoras y a los afiliados tener una
mayor claridad del tema ().
Como quiera que el consultante se apoya en lo sealado por el artculo 18 de la Ley 797 de
2003 para afirmar que es sta la disposicin que seala los casos en los cuales los afiliados al
Sistema pueden recuperar el Rgimen de Transicin a pesar de haberse trasladado al Rgimen
de Ahorro Individual, vale la pena precisar que la citada disposicin fue declarada inexequible
por la Corte Constitucional por las razones expuestas en la Sentencia C-1056 del 11 de
noviembre de 2003, M. P. Alfredo Beltrn Sierra.
Marco Normativo.
A. Ley 100 de 1993.
1. Literal e) del artculo 13, modificado por el artculo 2 de la Ley 797 de 2003
Los afiliados al Sistema General de Pensiones podrn escoger el rgimen de pensiones que
prefieran. Una vez efectuada la seleccin inicial, stos slo podrn trasladarse de rgimen
por una sola vez cada cinco (5) aos, contados a partir de la seleccin inicial. Despus de un
(1) ao de la vigencia de la presente ley, el afiliado no podr trasladarse de rgimen cuando
le faltaren diez (10) aos o menos para cumplir la edad para tener derecho a la pensin de
vejez.
2. Literal l) del artculo 13 de la Ley 100 de 1993, modificado por el artculo 2 de la Ley
797 de 2003, en consonancia con lo dispuesto en el Acto Legislativo 01 de 2005 2.
2. "Para la liquidacin de las pensiones slo se tendrn en cuenta los factores sobre los cuales cada persona hubiere efectuado las
cotizaciones ()
En ningn caso a partir de la vigencia de esta ley, podrn sustituirse semanas de cotizacin
o abonarse semanas cotizadas o tiempo de servicios con el cumplimiento de otros requisitos
distintos a cotizaciones efectivamente realizadas o tiempo de servicios efectivamente
prestados antes del reconocimiento de la pensin ().
3. Artculo 20, modificado por el artculo 7 de la Ley 797 de 2003
La tasa de cotizacin continuar en el 13.5% del ingreso base de cotizacin.
En el rgimen de prima media con prestacin definida el 10.5% del ingreso base de
cotizacin se destinar a financiar la pensin de vejez y la constitucin de reservas para tal
efecto. El 3% restante sobre el ingreso base de cotizacin se destinar a financiar los gastos
de administracin y la pensin de invalidez y sobrevivientes.
En el rgimen de ahorro individual con solidaridad el 10% del ingreso base de cotizacin se
destinar a las cuentas individuales de ahorro pensional. Un 0.5% del ingreso base de
cotizacin se destinar al Fondo de Garanta de Pensin Mnima del Rgimen de Ahorro
Individual con Solidaridad y el 3% restante se destinar a financiar los gastos de
administracin, la prima de reaseguros de Fogafn, y las primas de los seguros de invalidez y
sobrevivientes.
A partir del 1o. de enero del ao 2004 la cotizacin se incrementar en un uno por ciento
(1%) sobre el ingreso base de cotizacin. Adicionalmente, a partir del 1o. de enero del ao
2005 la cotizacin se incrementar en medio por ciento (0.5%) y otro medio punto (0.5%) en
el ao 2006. A partir del 1o. de enero del ao 2008, el Gobierno Nacional podr incrementar
en un (1%) punto adicional la cotizacin por una sola vez, siempre y cuando el crecimiento
del producto interno bruto sea igual o superior al 4% en promedio durante los dos (2) aos
anteriores.
El incremento de la cotizacin se destinar en el rgimen de prima media al pago de
pensiones y a la capitalizacin de reservas pensionales ().
4. Artculo 36
Rgimen de Transicin. ()
La edad para acceder a la pensin de vejez, el tiempo de servicio o el nmero de semanas
cotizadas, y el monto de la pensin de vejez de las personas que al momento de entrar en
vigencia el Sistema tengan 35 o ms aos de edad si son mujeres o 40 o ms aos de edad si
son hombres, o 15 o ms aos de servicios cotizados, ser la establecida en el rgimen
anterior al cual se encuentren afiliados. Las dems condiciones y requisitos aplicables a estas
personas para acceder a la pensin de vejez, se regirn por las disposiciones contenidas en la
presente Ley.
()
Lo dispuesto en el presente artculo para las personas que al momento de entrar en vigencia
el rgimen tengan treinta y cinco (35) o ms aos de edad si son mujeres o cuarenta (40) o
ms aos de edad si son hombres, no ser aplicable cuando estas personas voluntariamente
se acojan al rgimen de ahorro individual con solidaridad, caso en el cual se sujetarn a
todas las condiciones previstas para dicho rgimen.
Tampoco ser aplicable para quienes habiendo escogido el rgimen de ahorro individual
con solidaridad decidan cambiarse al de prima media con prestacin definida () (Subraya
fuera del texto).
B. Decreto 3800 de 2003 (29 de diciembre), Por el cual se reglamenta el literal e) del
artculo 13 de la Ley 100 de 1993, modificado por el artculo 2 de la Ley 797 de 2003
1. Artculo 1.
Traslado de Rgimen de Personas que les falten menos de diez aos para cumplir la edad
para tener derecho a la pensin de vejez. De conformidad con lo sealado en el artculo 2 de
la Ley 797 de 2003, las personas a las que a 28 de enero de 2004, les faltaren diez (10) aos o
menos para cumplir la edad para tener derecho a la pensin de vejez, podrn trasladarse por
una nica vez, entre el Rgimen de Prima Media con Prestacin Definida y el Rgimen de
Ahorro Individual con Solidaridad, hasta dicha fecha.
2. Artculo 3.
Aplicacin del Rgimen de Transicin. En el evento en que una persona que a 1 de abril de
1994 tena quince (15) o ms aos de servicios prestados o semanas cotizadas, que hubiere
seleccionado el Rgimen de Ahorro Individual con Solidaridad, decida trasladarse al
Rgimen de Prima Media con Prestacin Definida, le ser aplicable el rgimen de transicin
previsto en el artculo 36 de la Ley 100 de 1993, por lo cual podrn pensionarse de acuerdo
con el rgimen anterior al que estuvieren afiliados a dicha fecha, cuando renan las
condiciones exigidas para tener derecho a la pensin de vejez, siempre y cuando cumplan con
los siguientes requisitos:
a) Al cambiarse nuevamente al Rgimen de Prima Media con Prestacin Definida, se
traslade a l el saldo de la cuenta de ahorro individual del Rgimen de Ahorro Individual con
Solidaridad, y
b) Dicho saldo no sea inferior al monto total del aporte legal para el riesgo de vejez,
correspondiente en caso que hubieren permanecido en el Rgimen de Prima Media,
incluyendo los rendimientos que se hubieran obtenido en ste ltimo.
No sobra sealar que el espritu del legislador al haber previsto dicho procedimiento, fue
asegurar que las sumas que se trasladen al Instituto de Seguros Sociales por concepto de
cotizaciones, no sea menor a la que existira en caso de que las mismas hubiesen estado todo el
tiempo en las reservas pensionales que administra dicho Instituto, situacin que conlleva a que
para efectos del traslado y eventual recuperacin del rgimen de transicin sea indispensable
que el saldo que se transfiera de la cuenta de ahorro individual no sea inferior.
B. Desde 1995 a 2006 cules han sido las rentabilidades obtenidas por el Seguro Social
Pensiones y qu (sic) se deben tener en cuenta para el estudio sobre la aplicacin del rgimen
de transicin?
La
informacin
requerida
podr
encontrarla
en
nuestra
pgina
web
http://www.superfinanciera.gov.co/Cifras/financiera/pensiones/primamedia/indicadores/riss.ht
m.
Sin embargo es del caso precisar que el ltimo reporte corresponde al perodo comprendido
entre enero y diciembre de 2004, en la medida que las reservas pensionales administradas por
el Instituto de Seguros Sociales ya se agotaron.
C. En caso de no alcanzarse el capital y rendimientos que cumplan con el requisito, puede el
asegurado efectuar un aporte adicional para cubrir la diferencia?.
De conformidad con lo previsto en el literal l) del artculo 13 de la Ley 100 de 1993,
nicamente las cotizaciones efectivamente realizadas o el tiempo de servicios prestado
cuentan para efectos pensionales; en este orden de ideas, los pagos adicionales, como el
sealado en la consulta, no pueden considerarse como cotizaciones efectivamente realizadas
sino hasta que transcurra el perodo respecto del cual se pretende su aplicacin.
Lo anterior, en procura de garantizar la sostenibilidad financiera del Sistema General de
Pensiones 3.
No debe olvidarse que el requisito exigido por el Decreto 3800, es el traslado de las
cotizaciones efectivamente realizadas por el afiliado mientras estuvo vinculado al rgimen de
ahorro individual, condicin que no cumpliran los pretendidos aportes adicionales, por las
razones anteriormente expuestas.
D. Es responsabilidad del Fondo Privado garantizar las rentabilidades de los dineros
cotizados?
3 De conformidad con lo dispuesto en el artculo 48, adicionado por el Acto Legislativo No. 01 de 2005 de la Constitucin Poltica: El
Estado garantizar los derechos, la sostenibilidad financiera del sistema pensional ()
El inciso segundo del artculo 101 de la Ley 100 de 1993 seala: Las sociedades
administradoras de fondos de pensiones y de cesantas debern garantizar a sus afiliados de
unos y otros una rentabilidad mnima, que ser determinada por el Gobierno Nacional (),
es decir que, en efecto, las sociedades administradoras estn obligadas a garantizar una
rentabilidad mnima, que se calcula y se certifica de conformidad con lo previsto en la ley.
Sin embargo, en el caso consultado es claro que la diferencia que se viene presentando en
cuanto al clculo de los rendimientos en la forma prevista en el Decreto 3800 de 2003 no
permite deducir en principio y por este solo hecho, responsabilidades en cabeza de las
administradoras, toda vez que la eventual diferencia a la que se refiere su interrogante obedece
a la dinmica sealada por el legislador para la destinacin del monto de la cotizacin y el
manejo propio de los recursos dentro de cada Rgimen Pensional, segn lo hemos sealado a
lo largo de la presente comunicacin.
E. El hecho que para el financiamiento de la pensin en un Fondo Privado se dediquen
menos puntos porcentuales afecta y en qu forma la rentabilidad obtenida en las cuentas
individuales?.
Como quiera que el tema de la distribucin de las cotizaciones tanto en el Rgimen de Ahorro
Individual como en el de Prima Media fue objeto de anlisis en el acpite de consideraciones
generales, le sugerimos remitirse a lo all sealado.
F. El clculo de la rentabilidad debe efectuarse sobre las sumas realmente depositadas en la
cuenta individual?
Debe entenderse que el clculo de los rendimientos de que trata el literal b) del artculo 3 del
Decreto 3800 de 2003, se har sobre el saldo de la cuenta de ahorro individual del afiliado, sin
tener en cuenta el valor del bono pensional.
().