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DERECHO
ECONMICO
Facultad de
Jurisprudencia y
Ciencias Sociales y
Polticas de la
Universidad Catlica
de Santiago de
Guayaquil
2010/02
Director
Dr. Carlos Ziga Romero
UNIVERSIDAD CATLICA
DE SANTIAGO DE GUAYAQUIL
FACULTAD DE JURISPRUDENCIA Y
CIENCIAS SOCIALES Y POLTICAS
UNIVERSIDAD CATLICA
DE SANTIAGO DE GUAYAQUIL
FACULTAD DE JURISPRUDENCIA Y
CIENCIAS SOCIALES Y POLTICAS
vosotros
tenis
interesantes
trabajos
acadmicos
de
prestigiosos profesionales del Derecho y de la Economa, tanto del mbito nacional como internacional; tambin apreciareis el aporte de
jvenes cultores del Derecho Econmico, que con mucho apasionamiento y consagracin exponen al foro sus nociones.
Respetando la pluralidad de las ideas y pensamiento, ampliando las
oportunidades de sectores se observar la lnea de conducta impuesta
desde la primera edicin, ejercicio para excitar precisamente la discusin
en objetivo de propiciar la investigacin y anlisis sobre la temtica.
Agradezco a todas y todos los que de una u otra manera han
contribuido para la culminacin de este segundo esfuerzo, aportando
artculos o dando su permisin generosa, sin preservar, para insertarlos
en el temario.
Con la cordialidad de siempre os invito a disfrutar de la lectura de
este ejemplar nmero dos, en este momento, en sus productivas manos.
NDICE GENERAL
Consejo Editorial
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DERECHO
ECONMICO
PALABRAS CLAVES:
Maximizador de bienestar, lotera natural, libertarians, dinmica de
fluidos, ultraindividualista, igualitaristas, ley mrito personal, igualdad
de oportunidades, sociedad competitiva, inequitativas reglas, sagrada
libertad, competicin social, polticas sociales redistributivas, gestin
pblica de recursos, intencin defraudatoria, responsabilidad objetiva.
Nuestras vidas estn condicionadas por la suerte, buena o mala, de
mltiples y muy variadas maneras. Enumeremos algunas de las que dan
lugar a sesudos debates jurdico-polticos.
Tenemos en primer lugar la suerte al nacer, que tiene dos vertientes:
los dones naturales con que venimos al mundo y la cuna en que nacemos.
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Aqu nos referimos al medio social en el que nace cada uno, medio
que va a condicionar fuertemente su futuro, sus posibilidades y expectativas vitales. No va a ser igual de fcil o difcil la vida del que viene al
mundo en una chabola de un suburbio misrrimo que la del que nace en
la calle Serrano de Madrid o en el Parque de la 93 en Bogot, hijo del
presidente de algn importante banco. Alguien apuesta cul de los dos
tendr mayores posibilidades de llegar a banquero o arquitecto o
ministro o funcionario pblico de alto nivel o presidente del consejo de
administracin de cualquier gran empresa? Y eso con bastante independencia de los dones naturales de cada uno. Es difcilmente discutible que
en sociedades fuertemente desiguales es ms probable que obtenga un
trabajo importante y bien remunerado el hijo medio lerdo de una familia
muy rica que el hijo inteligentsimo de una muy humilde. Podramos
llamar a esto la ley del mrito personal en las sociedades: cuanto menos
igualitarias stas, menos cuenta el mrito personal y ms determinante
resulta el estatus social, especialmente el estatuto econmico.
Para el pensamiento individualista tradicional forma parte de mi
libertad y de la correspondiente propiedad de m mismo el trabajar y
querer acumular medios o riqueza para transmitir a mis hijos. De ah que
el derecho de herencia, entendido como el derecho de cada uno de
disponer libremente de todos sus bienes para despus de su muerte, se
tenga por un derecho fundamental que es mera prolongacin o secuela
de ese derecho de propiedad que es la otra cara de la libertad. Si lo que
da sentido a mi vida, supongamos, es trabajar duro y esforzarme al
mximo para que mis hijos maana tengan su vida asegurada, gravar con
fuertes impuestos la transmisin hereditaria de mis bienes o impedir que
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segundo. Podr decir que venci por sus mritos, puesto que corri todo
lo rpido que fue capaz? Algo de mrito tendr, s, pero su triunfo ser,
con todo, escasamente meritorio, pues simplemente utiliz como era de
esperar la enorme ventaja con la que parta. El resultado era perfectamente previsible en circunstancias normales, pues las muy inequitativas reglas de la carrera lo condicionaban casi por completo.
Ahora pongamos el caso en la competicin social por el bienestar.
Imaginemos que dos personas, con idnticas cualidades naturales (inteligencia, voluntad, fortaleza) desean igualmente llegar a la presidencia del
consejo de administracin de un importante banco, ya sea por lo que
supone de realizacin personal un puesto as, ya por la gran ganancia
econmica que representa. Una de esas personas ha nacido en una
familia muy pudiente, ha recibido una educacin muy selecta, ha podido
desde su infancia cultivar su cuerpo y su espritu, ha tenido plenamente
garantizados tambin la sanidad, la vivienda, el ocio, etc., y, adems, ha
recibido en herencia una importante fortuna y se ha codeado siempre con
los grupos socialmente privilegiados. La otra, que ha venido al mundo en
un medio msero, apenas ha podido hacer ms que luchar para sobrevivir
al hambre, la enfermedad, la incultura y la desesperacin. Cul de esas
dos personas tendr mejores posibilidades de consumar su aspiracin?
Parece indudable que la primera. Por qu? Porque las reglas que presiden su competicin no son equitativas, son tan inicuas como las de la
carrera en el ejemplo anterior.
Los individualistas radicales mantienen que la consideracin a la
sagrada libertad de cada cual tiene el precio de que cada uno ha de
apechugar con su suerte, con el resultado que le deparen las dos loteras:
la lotera natural, que antes hemos visto, y la lotera social, de la que
ahora estamos hablando. Los igualitaristas, por el contrario, consideran
que la suerte de cada individuo en sociedad no puede estar al albur de
loteras, pues tal cosa equivale a dar por bueno que sea el azar el que
gobierne el destino de cada ser humano. Y ni siquiera la libertad se
cumple cuando cada uno compite bajo condiciones desiguales en las que
no puede influir. De qu me vale plantearme objetivos que en teora
igualdad formal o ante la ley- puedo alcanzar, si en la prctica las reglas
de organizacin social me los hacen inviables? No soy libre si mi libertad
es meramente la libertad de desear, mientras que otros, no superiores a
m en capacidad o mritos, pueden fcilmente conseguir lo que se
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Accidentes y percances.
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otro ms elegante, quin carga con los gastos y/o con los disgustos? Las
respuestas pueden ser tres: la vctima de la desgracia, el que la provoc o
la sociedad en su conjunto.
La casustica es infinita y no cabe aqu pararse en agotadoras clasificaciones. As que pasaremos por encima con slo algunas elementales
distinciones.
Tenemos en primer lugar el Derecho penal. Si alguien me lesiona sin
motivo lcito y, con ello, incurre en una conducta penalmente tipificada,
el Estado le impone una pena como precio que paga por su inadmisible
ataque. Es una vieja discusin de penalistas y filsofos la de cul sea el
fin principal de la pena. Unos dicen que la funcin de la pena es castigar
al delincuente por lo que hizo, hacerle pagar, retribuir, su mal comportamiento. Esas son las teoras retribucionistas, que ven la pena como
venganza, si bien en manos del Estado, que actuara as para resarcir el
mal que la vctima sufri con un mal equivalente que al autor se le causa.
Pero si yo perd un brazo por obra de esa agresin, sin el brazo me quedo
por mucho que el delincuente pague unos aos de crcel. Y aunque
aplicramos el viejo principio del ojo por ojo y al delincuente se le
amputara un brazo por haberme arrancado el mo, qu gano yo, salvo la
dudosa satisfaccin de verlo a l sufrir como yo he sufrido? Un mal no
cura otro y la suma de dos males no da ningn bien, da dos males.
Acaso dos males es algo socialmente mejor que uno solo? Por eso otras
doctrinas mantienen que lo que justifica la pena no es la retribucin de un
dao con otro, sino el escarmiento: con el castigo se le ensea al delincuente lo que no debe hacer (prevencin especial negativa), o se le indica
cmo debe comportarse en el futuro (prevencin especial positiva). Mas
la leccin no la recibe slo el condenado, tambin la sociedad aprende,
escarmentando en cabeza ajena, qu cosas no deben hacerse (prevencin
general negativa) o cul es el comportamiento debido (prevencin
general positiva). Todas estas teoras ltimas reciben el nombre de teoras
preventivas de la pena.
Pero supongamos que el que perdi el brazo de esa manera era un
afamado director de orquesta. En el futuro ya no va a poder dirigir ms,
lo cual le provocar grandes prdidas econmicas y enorme sufrimiento
si esa era su vocacin y lo que daba sentido a su vida. Esos daos no se
compensan con el encarcelamiento del malhechor. De ah que el propio
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el infinito, pero el derecho tiene que agruparlos si no quiere ser puramente casustico, y a eso se llama tipificacin legal.
Veamos algunas situaciones diferentes.
a)
b)
Alguien no evita un dao que s pudo evitar sin arriesgar nada suyo.
Simplemente omiti el auxilio. Por ejemplo, mi amigo ve que yo he
dejado mi corbata sobre el mostrador del bar y que se ha cado un
caf, caf que va resbalando hacia mi corbata y pronto la va a
impregnar. Pero en lugar de advertirme o apartar l mismo la corbata, se queda quieto, callado y sonriente. Me caus l el dao?
Difcilmente podr afirmarse tal cosa, si hablamos con propiedad y
no en sentido metafrico. El que, pudiendo, no salva la vida a otro,
no lo mat, simplemente no evit que se muriera. Pero si yo no evito
que usted pise un charco, yo no soy el causante de que usted se haya
mojado los zapatos. Ahora bien, existen numerosos supuestos en
que el Derecho nos obliga a indemnizar aquellos daos que no hemos evitado, aunque tampoco los hayamos causado. Mi amigo no es
el causante de la mancha de caf en mi corbata, pero puede ser
responsable. As que el jurdicamente responsable de un dao no
siempre es su causante. Tendr mi amigo, en este ltimo ejemplo,
que pagarme la corbata o la tintorera? Difcil ser encontrar un
ordenamiento que lo obligue a tal cosa en un caso as. Pues casi
todos los sistemas jurdicos hacen responsables de los daos no
evitados a aquel que pudo evitarlos cuando el mismo se encuentra
jurdicamente obligado a prestar especial cuidado o se halla, dicho
ms tcnicamente, en una posicin especial de garante. Por ejemplo,
si fue el perro del amigo el que me mordi mientras l contemplaba
la escena tranquilamente y sin hacer nada por evitarlo, mi amigo
tendr que indemnizarme por ese dao; y no digamos si mi amigo
era el mdico de guardia cuando yo llegu al hospital con un infarto
y no se molest en atenderme.
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c)
Ahora pongmonos en que esa corbata tan cara y que tanto aprecio
se me deshilacha y se llena de pelusillas en dos das, pese a que yo la
cuido con todo el esmero posible. Pero, qu mala suerte la ma, me
vendieron una corbata defectuosa, con un defecto que no se poda
apreciar cuando la compr. Pierdo el dinero que gast en ella o
alguien debe compensrmelo? Hablamos de casos en los que no
hubo mala fe ni en el fabricante de la corbata ni en el comerciante.
Debemos distinguir dos tipos de casos aqu.
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Otras veces el origen de mi mala suerte se sita en este fantasmagrico ente que llamamos Administracin. Dispone el artculo 106.2
de la Constitucin Espaola que Los particulares, en los trminos
establecidos por la ley, tendrn derecho a ser indemnizados por toda lesin que
sufran en cualquiera de sus bienes y derechos, salvo en los casos de fuerza mayor,
siempre que la lesin sea consecuencia del funcionamiento de los servicios
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Otras desgracias.
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Sea como sea, estamos ante un nuevo campo de posible enfrentamiento entre quienes entienden la sociedad en clave radicalmente
individualista, como agrupacin de individuos movidos nicamente por
su estricto inters personal y que asumen su destino como parte de su
aventura vital, y quienes conciben el pacto social como engendrador de
solidaridad forzosa ante las desgracias que a cualquiera pueden afectar.
Hay Estados, como el espaol, que prevn que esa solidaridad social
se plasme tambin en compensaciones pblicas por los daos derivados
de ciertos delitos, como los de terrorismo (Ley 32/1999, de 8 de octubre) o
delitos violentos y contra la libertad sexual (Ley 35/1995, de 11 de diciembre). La Exposicin de Motivos de esta Ley justifica esas medidas del
siguiente modo: Desde hace ya bastantes aos la ciencia penal pone su
atencin en la persona de la vctima, reclamando una intervencin positiva del
Estado dirigida a restaurar la situacin en que se encontraba antes de padecer el
delito o al menos a paliar los efectos que el delito ha producido sobre ella.
En el caso de los delitos violentos, las vctimas sufren, adems, las consecuencias de una alteracin grave e imprevista de su vida habitual, evaluable en
trminos econmicos. En el supuesto de que la vctima haya sufrido lesiones
corporales graves, la prdida de ingresos y la necesidad de afrontar gastos
extraordinarios acentan los perjuicios del propio hecho delictivo. Si se ha producido la muerte, las personas dependientes del fallecido se ven abocadas a
situaciones de dificultad econmica, a menudo severa. Estas consecuencias
econmicas del delito golpean con especial dureza a las capas sociales ms desfavorecidas y a las personas con mayores dificultades para insertarse plenamente
en el tejido laboral y social.
Y, seguidamente aclara que no se trata de prestar indemnizaciones, sino de ayudas pblicas[1]. Nos hemos alejado ya por
completo de los resortes de la responsabilidad del Estado y ste se
proclama mero instrumento de una solidaridad social, solidaridad
congruente con los mandatos constitucionales. Nuevamente se toman
recursos sociales para proporcionar ayuda a las vctimas de ciertas
desgracias, stas no naturales, sino provocadas por la conducta daina y
dolosa de terceros; esto es, el valor econmico de esos daos se socializa.
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PALABRAS CLAVES:
Aforestacin, Tagaire y Tromenane, Yasunni, bioconocimiento, reas
megabiodiversas, valor de pago de contribucin, liberacin de fondos,
certificados de garantas Yasuni CGYs, monitoreo y evaluacin contnuos, informe narrativo consolidados, divulgacin pblica, completacin
de proyectos, prospeccin de petrleo, tasa de cambio operativa de
NNUU, liberacin de fondos, plantilla estndar.
He tenido la oportunidad de revisar el documento Trminos de
Referencia del Fondo de Fideicomiso Yasun ITT.
Gracias a la simpata que genera el proyecto para muchas personas e
instituciones, privadas y pblicas, incluso en la comunidad internacional,
avanza positivamente la iniciativa ecuatoriana de mantener indefinidamente bajo el suelo el petrleo en el campo Ishpingo Tambococha,
Tiputini (ITT) del Parque Nacional Yasun, a cambio de una compensacin econmica.
Segn el mencionado documento, Ecuador ha propuesto un modelo
efectivo, cuantificable y verificable de disminucin del dixido de carbono, creando tambin un paradigma ms justo y equitativo de desarrollo sustentable.
El Fondo Fideicomiso Yasun ITT servir para canalizar las contribuciones financieras que buscan la reduccin de emisiones del CO2, la
preservacin de la diversidad cultural y biolgica, la reduccin de la
pobreza y el cambio de la matriz energtica del pas.
Ese Fondo ser administrado por el Programa de Naciones Unidas
para el Desarrollo (PDNUD), a travs de su Oficina de Fondo de
Fideicomiso de Mltiples Donantes, e incluir la participacin de los
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Cabe aclarar que cuando la contribucin est por encima del umbral
mnimo, establecido por el Comit de Direccin, los contribuyentes
podrn recibir Certificados de Garanta Yasun (CGYs); en caso contrario
la entrega ser considerada una donacin.
Pues bien, sea que usted y yo podamos aportar solamente donaciones o que logremos hacer o producir una contribucin, considero que
lo importante es que nos vinculemos en el proceso.
Por qu? Porque los que estamos preocupados con la contaminacin del ambiente por los lamentables casi inevitables desastres que
ocurren por motivo de la exploracin, extraccin, refinamiento y movilizacin del petrleo, podemos colaborar, aunque sea en una pequea
parte, con la tarea de conservar mejor nuestro planeta.
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Fondo de Fideicomiso
Trminos de Referencia
28 de julio de 2010
NDICE:
Introduccin
Propsito, Principio y Estructura del Fondo Yasun
Administracin del Fondo Yasun e Instrumentos Legales
Contribuciones al Fondo Yasun
Certificados de Garanta Yasun (CGYs)
Estructura de Gobernabilidad
El Comit de Direccin del Fondo Yasun
La Secretara Tcnica del Fondo Yasun.
La Entidad Coordinadora Gubernamental.
Identificacin y Revisin del Proyecto
Reportaje, Transparencia y Rendicin de Cuentas
Divulgacin Pblica
Otros Asuntos
Propiedad de Equipos, Provisiones y otra Propiedad
Fiscalizacin
Evaluacin y Revisin Independiente de Lecciones Aprendidas
Terminacin del Fondo Yasun
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a) Efectivamente prevenir la deforestacin y conservar los ecosistemas, particularmente el sistema nacional de reas protegidas
naturales, incluyendo sus zonas de amortiguamiento. El total del
rea de superficie actualmente bajo proteccin del Estado suma
aproxi-madamente el 20% del territorio del Ecuador, uno de los
porcentajes ms altos del mundo. Conservar apropiadamente el
Parque Na-cional Yasun permitira adems que las comunidades
indgenas Tagaeri y Taromenane permanezcan en aislamiento
voluntario.
b) Reforestacin, aforestacin, regeneracin natural y la gestin
apropiada de un milln de hectreas de bosques pertenecientes a
pequeos y medianos terratenientes, sobre tierras actualmente
amenazadas por la degradacin de suelos.
Adicionalmente, una reduccin sustancial en la tasa actual de
deforestacin, considerada como una de las ms altas de Sur
Amrica. Este programa incluye la gestin de cuencas.
c) Energas renovables e incremento de la eficiencia energtica
nacional y ahorro de energa, incluyendo inversin en plantas de
energas renovables ambientalmente amigables y socialmente
incluyentes: hidroelctricas, geotrmicas, solares, elicas, de biomasa y de mareas. Adicionalmente se considera el soporte
financiero para eficiencia energtica en la industria y en los
hogares.
d) Promocin del desarrollo social en las zonas de influencia de la
Iniciativa, con programas que incluyan salud, educacin, capacitacin, asistencia tcnica y la creacin de empleos productivos
en actividades sustentables, tales como ecoturismo, agricultura,
proteccin de los servicios de ecosistemas, y sistemas agroforestales.
e) Investigacin, ciencia, tecnologa e innovacin de soporte a travs
de programas que enfaticen: a) la generacin de bienes y
servicios basados en el boconocimiento, b) gestin integrada de
cuencas de ro, y c) cambio en la matriz energtica, priorizada
dentro del Plan Nacional de Desarrollo del Ecuador.
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Ventana de Fondo de Capital. Los trminos de pago de las Organizaciones Receptoras sern aprobados por el Comit de Direccin.
La Ventana de Fondo de Rentas ser utilizada para financiar proyectos de desarrollo dentro del marco de los programas estratgicos
de desarrollo sustentable descritos en el Prrafo 8 de la presente. Los
proyectos de la Ventana de Fondo de Rentas sern implementados
por entidades nacionales de conformidad con el Plan Nacional de
Desarrollo y el Marco Nacional Reglamentario.
Figura 1: Diagrama de Flujo del Financiamiento del Fondo Yasun
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que:
13. La modalidad de operacin del Fondo Yasun permitir que el Gobierno supervise y gue la implementacin coordinada de actividades en las reas de operaciones del Fondo Yasun de conformidad
con su agenda de desarrollo, y as asegurar la administracin transparente del Fondo y la implementacin del proyecto en concordancia con normas internacionales.
Administracin del Fondo Yasun e Instrumentos Legales
14. El Fondo Yasun ser administrado por el PNUD a travs de su
Oficina MDTF, en su capacidad de Agente Administrativo, ofreciendo la administracin y otros servicios de soporte al Gobierno, de
conformidad con los reglamentos y reglas del PNUD. El PNUD
establecer una cuenta bancaria separada para la recepcin de
contribuciones al Fondo Yasun.
15. El Fondo Yasun ser establecido luego de la firma de:
(a) Un Memorando de Acuerdo (MDA) entre el Gobierno y el
PNUD, como Agente Administrativo, para la Administracin y
Otros Servicios de Soporte relacionados con el Fondo Yasun,
incluyendo las estipulaciones relacionadas con la rendicin
general de cuentas de la Entidad de Coordinacin Guber-
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namental a nombre del Gobierno para aquellos fondos aprobados para su implementacin por parte de las Organizaciones
Receptoras de la Ventana de Fondo de Capital y por las
Organizaciones Implementadoras de la Ventana de Fondo de
Rentas; y,
(b) Acuerdos Administrativos Estndar entre el Agente Administrativo y los Contribuyentes al Fondo Yasun, con la excepcin de contribuciones bajo un umbral mnimo a ser establecido
por el Comit de Direccin dentro de sus Reglas de
Procedimiento.
16. La Oficina MDTF del PNUD, como Agente Administrativo del
Fondo Yasun:
(a) Recibir recursos financieros de parte de los Contribuyentes as
como pagos provenientes de la venta de CGYs, y depositar
aquellos en la Cuenta del Fondo Yasun para su transferencia a
la Cuenta de Fondo de Capital.
(b) Luego de la recepcin de Contribuciones financieras, notificar
al Gobierno y solicitar que ste emita dentro del plazo de 30
das, CGYs a los Contribuyentes equivalentes a la cantidad
contribuida por cada uno de ellos;
(b) Recibir pagos a la Cuenta del Fondo Yasun para ser transferidos a la Ventana de Fondo de Capital provenientes de la
colocacin y venta de CGYs a entidades pblicas y privadas por
parte del Gobierno;
(c) Administrar los fondos recibidos de conformidad con los
reglamentos, reglas, polticas y directrices del PNUD y de los
TDR del Fondo Yasun, incluyendo a aquellas estipulaciones
relacionadas con el finiquito de la Cuenta del Fondo Yasun y
asuntos relacionados;
(e) Sujeto a disponibilidad de fondos y luego de contar con
acuerdos firmados entre la Entidad de Coordinacin Gubernamental y las Organizaciones Receptoras, y luego de
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Recibir pagos de rentas anuales provenientes de las Organizaciones Receptoras en las cantidades aprobadas por el
Comit de Direccin del Fondo Yasun provenientes de la
Ventana de Fondo de Capital para cada Organizacin Receptora, inicialmente descontando tales cantidades antes de su
desembolso hacia la Organizacin Receptora y depositando los
pagos en la Ventana de Fondo de Rentas, como pago de rentas
para el primer ao, con pagos subsiguientes que venzan en el
aniversario del desembolso inicial;
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(j)
Desembolsar fondos a la Entidad de Coordinacin Gubernamental por cualquier costo adicional en torno a las tareas que
el Comit de Direccin podra decidir asignar, de conformidad
con los TDR del Fondo Yasun.
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(f)
(g) Revisar y aprobar, de ser aplicable, los Informes Finales Consolidados de las actividades del Fondo Yasun que incluirn los
informes finales narrativos y financieros consolidados de los
proyectos del Fondo Yasun, implementados por las Organizaciones Receptoras e Implementadoras para su posterior
presentacin a los Contribuyentes y para socializacin pblica;
(h) Mantener la supervisin de la administracin financiera del
Fondo Yasun, incluyendo a travs de solicitudes de fiscalizaciones financieras a las Organizaciones Receptoras y Participantes, conforme sea requerido;
(i) Supervisar el monitoreo y evaluacin efectiva de todas las
actividades del Fondo Yasun a fin de asegurar el xito y la
transparencia de todo el Fondo, incluyendo y aprobando el
Informe Anual de Monitoreo y Evaluacin proveniente de la Secretara Tcnica, inclu-yendo gestionar evaluaciones independientes de desempeo y ejercicios de "lecciones aprendidas";
(j) Asegurar la implementacin de una estrategia efectiva de
comunicacin; y
(k) Asegurar coherencia y/o colaboracin entre el Fondo Yasun y
los programas nacionales, manteniendo una colaboracin
cercana con las autoridades nacionales a fin de asegurar la
adaptacin flexible de las actividades del Fondo Yasun con los
cambios en programas nacionales. Adems asegurar la coordinacin con otras iniciativas relevantes en relacin con la
Convencin Marco de las Naciones Unidas Sobre Cambio
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Otros Asuntos
Propiedad de Equipos, Provisiones y Otra Propiedad
52. La propiedad de equipos, provisiones y otra propiedad financiada
por el Fondo Yasun ser el dominio del Gobierno.
Fiscalizacin
53. La fiscalizacin a nivel de proyecto estar sujeta exclusivamente a
los procedimientos internos y externos de fiscalizacin estipulados
en el Marco Nacional Reglamentario. Las actividades de la Oficina
MDTF del PNUD, como Agente Administrativo, estarn sujetas
exclusivamente a los procedimientos internos y externos de
fiscalizacin estipulados en los reglamentos, reglas y directrices
financieros del PNUD.
Revisin de la Evaluacin y lecciones
Aprendidas Independientes
54. El Comit de Direccin asegurar que la Secretara Tcnica desarrolle un Plan apropiado de Monitoreo y de Evaluacin de modo
que todos los proyectos apoyados por el Fondo Yasun lleven a cabo
el monitoreo y evaluacin final apropiados, que evaluarn la
relevancia y efectividad de la intervencin, y medir el impacto sobre el desarrollo de los resultados logrados, sobre la base del anlisis
inicial e indicadores descritos al momento de la formulacin del
programa.
55. En vista de las particularidades nicas del Fondo Yasun y de su
posible relevancia y lecciones para otras iniciativas similares de
otros pases en vas de desarrollo, el Comit de Direccin contratar
"estudios independientes de lecciones aprendidas y de revisin" de
toda la operacin del Fondo Yasun, de ser apropiado.
56. La Entidad de Coordinacin Gubernamental asegurar el desarrollo
de un sistema de evaluacin para el uso de recursos y operacin del
Fondo de conformidad con el Marco Nacional Reglamentario.
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Currculum:
Abogado y Doctor en jurisprudencia. Universidad de Guayaquil
Premio Contenta. Universidad de Guayaquil
Procurador General del Estado
Vicerrector Universidad Catlica Santiago de Guayaquil
Premio Espritu Militar. Grado Teniente de Reserva
Catedrtico de la Facultad de Jurisprudencia UCSG
Profesor de la ctedra Derecho Administrativo UCSG
Profesor de tica Escuela de Comunicacin. Mnica Herrera
Profesor Administracin Pblica. Escuela Superior Politcnica
Profesor de Derecho Eclesistico Ecuatoriano. Seminario Mayor
Director de Tesis Doctoral- Sistema de Postgrado
Expositor de Foros nacional e internacional
Columnista Diario El Universo, Diario Hoy y Revista Familia Nueva
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FUNDACIN ECUADOR
CONTENIDO
Sobre la condicin econmica y los mandatos electorales
La Tormenta perfecta
Sentido de direccin y cambio de rumbo
El rgimen monetario
Conclusin
PALABRAS CLAVES:
Paralaje, Indicadores convencionales, calidad de gasto pblico,
dolarizacin de facto o de jure, presiones inflacionarias, anticclica,
contracclica, escalas marginales de la renta, repatriacin de capitales,
TLC-ATPDEA-ALBA-CAN, estructura policaca piramidal, buena convivencia, polticas pro-activas, perspetiva correcta. Ley de Grsham,
bimonetarismo.
Sobre la condicin econmica y los mandatos electorales
Ha concluido la sexta lid electoral y los votantes, fieles a sus preferencias evidenciadas en los ltimos aos, han resuelto que la mejor
opcin poltica radica en las propuestas del gobierno nacional.
No obstante en los resultados electorales, existe una realidad
permanente, cual es, la de la situacin econmica del pas, situacin que
ms que la realidad poltica, afecta la vida diaria y el grado de bienestar
de los ecuatorianos. En este tema la discusin rara vez ha trascendido los
linderos de la retrica ideolgica, y eso no debe continuar. Es por ello
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prueba uno de los elementos del pacto social ecuatoriano que ha logrado
sobrevivir hasta ahora: la paz social.
La tormenta perfecta
Entre tanto la economa ecuatoriana se debate en otra de sus
peridicas crisis sistemticas luego de que en los dos ltimos aos la
situacin econmica y poltica se presento con rasgos de excepcin. Era
evidente que se haba inaugurado una nueva poca, empujada por un
consenso casi unnime de lograr un cambio; que anhelaba la demolicin
de las estructuras polticas que haban llegado al punto del desgaste total.
Las condiciones externas fueron favorables: el precio del petrleo alcanz
sus ms altos niveles; las arcas estatales se fortalecieron en forma indita
y el problema de la deuda externa qued atrs; igualmente, se alcanz
una masa crtica de apoyo poltico. Las condiciones para viabilizar un
proyecto de desarrollo que sea sustentable en el tiempo estaban dadas.
Pero esa oportunidad, sin embargo, ha sido hasta el momento desaprovechada. Hoy, los ingresos de la lotera petrolera estn agotados. Los
indicadores econmicos son negativos: hay dficit en la balanza comercial y en la balanza de pagos; no hay dinero en la caja fiscal, y se juega
con la peligrosa contingencia de regresar a una autarqua monetaria, o a
un modelo de moneda regional que ni siquiera est formulado, abandonando la dolarizacin de facto o de jure, que ocasionar el consiguiente
desbarajuste financiero, econmico, social y poltico.
Todo esto se da en el medio de una de las ms graves crisis en la
historia econmica mundial, cuando se espera que el PIB global decrezca
en ms del 2%, sin posibilidades de que se recupere hasta mediados del
prximo ao, avizorndose una cada substancial del comercio internacional del cual Ecuador depende para sus ingresos.
Ecuador, entre tanto, se convirti en un serio cuestionador de la
comunidad financiera internacional; se denunci la deuda externa
calificndola de ilegal e ilegtima escogiendo al ms extrao contrincante:
el annimo tenedor de bonos. Se distanci el pas de las instituciones
financieras internacionales como el Fondo Monetario Internacional, el
Banco Mundial, el BID y otros entes que otorgan recursos con menos
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La relacin capital/ trabajo mide la cantidad de dlares que se deben invertir para crear
un empleo por ao. Como dicha relacin tiende a ser ms alta en los proyectos de gran
envergadura (energa, hidrocarburos, por ejemplo, en el Ecuador estn el mbito del
sector pblico, la mayor creacin de empleo se extiende a dar entre los agentes privados.
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La inflacin de 2007_2008, que llevo a niveles inusitados del 10% en dlares, fue el
resultado directo de la expansin del gasto pblico que subi, entre perodos, en
alrededor del 100%
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sera mayor si las tasas de captacin marginal fueran ms bajas, proporcionales, y uniformes. Para optimizar sus ingresos, la autoridad tributaria tiene que adoptar un rgimen de fcil administracin, de alta productividad, de amplia cobertura, sustentable en el tiempo, y respaldado
por una poltica de gasto que demuestre que los recursos de los contribuyentes son bien utilizados y contribuyen a mejorar el bienestar
colectivo, y en especial de los que menos tienen: los ms pobres.
*Diseo Simple y efectivo.El rgimen tributario debe asentarse sobre una estructura que
incluya, en orden de prioridad: el valor agregado, la renta corporativa, la
renta de personas, y el comercio exterior. Las escalas marginales del
impuesto a la renta no deben superar el 15% (sin deducciones a la base
imponible en el caso de las personas, y sobre el ingreso neto luego del
pago de los gastos operativos, intereses, depreciaciones y amortizaciones
en el caso de las corporaciones); en el caso del IVA debe bajarse (tal como
fuera una oferta de campaa) al 10% sobre valores realizados y no
facturados, y el reintegro de los valores retenidos por ese concepto
Debe ser gil e inmediato; la estructura de impuestos a las importaciones debe fijarse en una sola tasa del 5% ad-valoren (con verificacin
a travs de internet para volverlo rpido y transparente), sin distingos de
listas y otras distorsiones que son el abono de la corrupcin que nunca se
ha logrado desterrar de las aduanas.
El argumento de que la reduccin de las tasas impositivas provoca la
cada de los ingresos fiscales es falso. Es falso porque ignora el concepto
de la "elasticidad" de las recaudaciones en funcin de las tasas impositivas. Si la elasticidad de las recaudaciones es mayor que uno, cuan-do
se produce la baja de las tasas las recaudaciones aumentan: esto se debe a
que la red tributaria adicionar nuevos contribuyentes, o como consecuencia de la aceleracin de la actividad econmica previamente deprimida por la carga tributaria, o porque los mismos contribuyentes estarn
mejor dispuestos a cumplir con sus obligaciones y mejorarn las
recaudaciones5. La elasticidad de las recaudaciones es verificable en
5
84
85
requerida en caso de cualquier disminucin eventual de pasivos (depsitos) o la infeccin de activos en el sistema financiero, y para arbitrar los
costos transaccionales. La banca pblica tiene un rol que cumplir para
variar las tendencias de la economa. Como coadyuvante en la promocin
del crdito debe atender prioritariamente los requerimientos de mediano
y largo plazo, y adems ampliar la disponibilidad de los recursos para
financiar exportaciones (Ecuador es el nico pas de la regin que hoy no
cuenta con mecanismos institucionalizados para tales financiamientos,
cuando si los tena hace cuarenta aos) y debe fortalecer el mercado de
anticipos sobre facturas (factoring) post-embarque.
Cuando el presupuesto del estado incurre en dficit masivo como
ocurre en la actualidad, debe entenderse que, el efecto que produce,
luego de estrujar a los agentes privados a travs del cobro de los impuestos, es acaparar el crdito. Prueba de ello son los prstamos forzosos de
los recursos del seguro social (mitigado por la incapacidad financiera del
IESS que tiene su origen en la total ausencia de mercados efectivos de
capitales). El acaparamiento del crdito por parte de un gobierno provoca
la escasez de los recursos, el incremento en la tasa de inters, y la
distorsin en el uso del crdito.
*La inversin externa.Es innegable que el pas tiene recursos, y tiene tambin una de las
peores reputaciones en la comunidad de las naciones por ser un pas
hostil a la inversin. 'El capital evita un medio en que los contratos son
letra sometida a las veleidades de la poltica y del gobierno de turno. El
poco terreno que se haba avanzado en los ochenta y noventa para
mejorar el clima de inversiones ha sido borrado de varios plumazos en el
ltimo quinquenio.
El pas debe ser exigente. Los equipos negociadores deben ser
capaces. Se debe ser celoso con el buen uso de los recursos que se
dispone. Pero una vez que se han establecidos los compromisos, deben
respetarse los acuerdos, observarse la vigencia de las leyes imperantes
que abrigan la seguridad jurdica, y las ecuaciones econmico financieras
que relejan las intenciones de las partes cuando asumieron compromisos
contractuales.
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Las otras tres funciones son, respectivamente, la de ser medio de intercambio o medida
de valor para el uso de los factores de produccin y para facilitar las transacciones;
unidad de cuenta (numrico para descartar los bienes y servicios) y estndar para los
pagos diferidos cuando las transacciones se dan en el tiempo.
96
97
PALABRAS CLAVES:
Persona moral, desestimacin de la personalidad jurdica, fraude de
contrato, comerciante individual, privilegio irritante, delincuente
econmico, efecto mgico, dogma del hermetismo, ente personificado,
separacin patrimonial, actos societarios, redhibicin- prescindenciainoponibilidad- limitacin- desestimacin- superacin de la personalidad
jurdica, corrimiento del velo, frmulas omnicomprensivas, fraude
paulino.
I.-
INTRODUCCIN.-
David, citado por Girn Tena J., ob. Cit., pg. 160
99
100
resuelve con la revisin del concepto de persona jurdica y la identificacin del campo de aplicabilidad de las normas sobre su personalidad jurdica.
Lo cierto es que a nivel doctrinal existen dos tendencias marcadas,
por una parte quienes acogen favorablemente la doctrina de la desestimacin de la personalidad jurdica utilizndola nicamente en casos
excepcionales, y por otra parte quienes rechazan dicha teora y respaldan
la revisin del concepto de persona jurdica.
II.- USO Y ABUSO DE LA SOCIEDAD MERCANTIL.CRISIS DEL CONCEPTO DE PERSONA JURDICA Y ORGENES DE SUS ABUSOS.La sociedad comercial ha sido una valiosa herramienta jurdica para
la consecucin de fines que aisladamente el hombre no hubiera podido
conseguir pese a cualquier esfuerzo individual. El privilegio de la responsabilidad limitada hasta el monto del aporte, concedido a los socios
respecto de las deudas de la compaa, permiti la expansin de las
sociedades comerciales, as como la asuncin de grandes riesgos que, en
otras circunstancias, no se hubieran podido correr. Sin embargo, dicho
privilegio luego se convirti en el nico fin con el cual se pretendan
beneficiar los accionistas, de manera que hubo necesidad de buscar una
justificacin para la conservacin de aquel privilegio.
Sin embargo, ms all que esta figura jurdica no fue creada para
que se utilice como un medio legal para infringir la ley, como dice Borda3
el empresario desleal y carente de toda tica, en el que prima slo el
beneficio econmico y su afn de lucro, sin medir, ni trepidar en los
medios, olvidan que el objeto de la persona jurdica fue el de facilitar el
intercambio comercial o la produccin de bienes o servicios, primordialmente y fundamentalmente en beneficio de la comunidad y no como
un medio idneo para que inescrupulosos, tal como ha sucedido en los
tiempos actuales, la utilicen con fines fraudulentos, pero todo disfrazado
de un manto de legitimidad y legalidad.
3
101
Dassen, citado por Lpez Mesa, Marcelo J y Cesano, Jos Daniel, ob. Cit. Pg. 101
De Castro, citado por Bold Roda, Carmen, Levantamiento del Velo y Persona
Jurdica,pg. 39
102
Nissen, citado por Lpez Mesa, Marcelo J y Cesano Jos, Daniel, ob. Cit., pgs.. 102 y 103
103
Castro y Bravo9 sostiene que gran parte de la crisis que afecta a la persona jurdica arranca por bautizar como tal a una organizacin cualquiera,
lo que origina como efecto mgico, la irresponsabilidad personal de
quienes manejan y se aprovechan de ella, respecto de los actos y de las
deudas que contraigan en nombre de aquella. Los socios confan sus
aportaciones a los gerentes de la empresa, se desentienden de todo lo que
sea embolsar las ganancias, y lo hacen con la tranquilidad de no poner en
riesgo su patrimonio personal, mientras que los administradores pueden
actuar con la libertad que da el utilizar dinero ajeno.
En definitiva, tal como lo seala Bold Roda, la completa separacin
entre el ente social y los miembros que la componen (el llamado dogma
del hermetismo de la persona jurdica) va a constituir el presupuesto
fundamental de la crisis del concepto de la persona jurdica. La reduccin
de ella a una mera figura formal, a un mero recurso tcnico, va a permitir
su utilizacin para otros fines, privativos de las personas que los integran
y distintos de los de la realidad social para la que naci esta figura. Esta
situacin desemboca en el llamado abuso de la personalidad jurdica,
que se manifiesta principalmente en el mbito de las sociedades de
capital10 .
Esta incomunicacin entre la sociedad annima y sus socios, esa
relacin extraa entre el ente personificado y los miembros o sujetos que
lo controlan, se manifiesta en que los intereses de la persona jurdica son
ajenos a sus miembros, esto es, el llamado << dogma del hermetismo de
la persona jurdica>> que ha provocado la deformacin del concepto de
persona jurdica.11
De manera que ese afianzamiento de la concepcin formalista de la
personalidad jurdica, unido al <<dogma del hermetismo de las personas
jurdicas>> por ella impulsado, es el presupuesto fundamentalmente de
9
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11
Bold Roda, Carmen Levantamiento del Velo y Persona Jurdica,pg 41dicha autora
cita a Capilla Roncero, quien recalca que las deudas o crditos de la persona jurdica
nada tienen que ver cono los miembros de ella y viceversaob. Cit., pg 41
104
Polo, citado por Bold Roda, Carmen, en la obra Levantamiento del Velo y Persona
Jurdica, pg. 42 dicha autora cita tambin a De Cmara, para quien la posibilidad de
jugar al mismo tiempo con la propia personalidad (la del socio) y la de la sociedad abre
un horizonte limitado a toda clase de abusos, ob. Cit. 43
13
105
legal entity, segn la cual los jueces pueden prescindir o superar la forma
externa de la persona jurdica para, penetrando a travs de ella, alcanzar
a las personas y los bienes que se amparan bajo su cobertura.
Existen abundantes fallos norteamericanos que se fundamentan en
consideraciones como la siguiente: si es que puede ser establecida alguna
regla general, en el estado actual de la jurisprudencia, que es una sociedad
annima (corporation) ser considerada como persona jurdica como regla
general, y hasta que aparezcan razones que requieran lo contrario, pero cuando la
nocin de persona jurdica sea utilizada para atacar los intereses generales,
justificar un dao, proteger el fraude o defender la comisin de un delito, la ley
considerar a la sociedad annima (corporation) como una asociacin de personas
(sin responsabilidad limitada)14.
Fueron entonces los tribunales norteamericanos a los primeros en
acoger la desestimacin de la personalidad jurdica, doctrina que luego
fue difundida por toda Europa por el jurista alemn Rolf Serick, quin
realiz las adaptaciones conceptuales necesarias para el empleo de esa
tesis en el sistema continental, no hacindose esperar las reacciones luego
de la publicacin de su libro, principalmente en Alemania e Italia.
Posteriormente, una vez traducida al espaol por Puig Brutau, su obra se
dio a conocer en Espaa y tambin una excepcional difusin en
Latinoamrica.
Guillermo A. Borda, uno de los precursores doctrinarios en Argentina de esta teora respecto al abuso de la personalidad jurdica, seala
que el fenmeno ha alarmado a juristas y jueces del mundo entero y
prescindiendo de toda consideracin acerca de la naturaleza de las
personas jurdicas, olvidndose por un momento de la vieja y un tanto
pasada de moda polmica acerca de si las personas jurdicas son una
ficcin, una realidad, una institucin, etc., han comenzado a sostener y
aplicar un principio que hoy puede considerarse triunfante, cuando se
abusa de la personera jurdica pretendiendo utilizarla para fines no
queridos por la ley, es lcito rasgar el velo de la personera ( to pierce or
lift the veil) para penetrar en la verdad que se esconde tras l, y hacer
14
106
Borda, citado por Borda, Guillermo Julio, ob. Cit., pg 35 el citado autor adems
afirma que cuando se desvan de esos fines, cuando se ponen al servicio de la mala fe,
del propsito de burlar la ley o de perjudicar a terceros, los jueces deben intervenir para
impedir que ello ocurra, ob. Cit., pag 36
16
17
Dobson, Juan M., ob cit, pg 11..el autor afirma que los remedios jurdicos en algunos
supuestos permitirn prescindir de la forma jurdica misma, negando la existencia
autnoma del sujeto de derecho, mientras que en otros se mantiene la existencia
autnoma del sujeto, pero se le niega al socio la responsabilidad limitada, ob. Cit., pag
12
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19
Wormser, citado por Lpez Mesa, Marcelo J y Cesano, Jos Daniel, ob. Cit., pag 113
20
108
Manvil y Gulminelli, citados por Borda, Guillermo Julio, ob. Cit., pags 43 y 44
109
22
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III.2.- La postura de Rolf Serick.El profesor alemn de la Universidad de Heidelberg, Rolf Serick, fue
el autor de la obra quizs ms influyente en el campo de la desestimacin
de la personalidad jurdica, Apariencia y Realidad de las Sociedades
Mercantiles. El Abuso de Derecho por medio de la Persona Jurdica, la
cual fue traducida al espaol por el tratadista Jos Puig Brutau (Ariel,
Barcelona, 1958). Dicho autor, para abordar el estudio del tema, parte del
anlisis de la doctrina del disregard of the legal entity formulada aos
atrs por la jurisprudencia norteamericana.
Sostiene Bold Roda24 que Serick plantea la posible utilizacin de la
doctrina del disreagard of the entity pero bajo un diferente sistema, a
pesar de la semejanza de su fin, que lo denomina penetracin a travs
de la forma de la persona jurdica. De esta manera, la decisin de
desestimar o no la forma de la persona jurdica han de basarse en un
examen de la realidad, y de la constatacin de la existencia de un abuso
de esa forma, lo que no implica negar la personalidad jurdica, sino
negarla en el caso en concreto por falta de adecuacin a la realidad.
La separacin patrimonial ente la sociedad y los socios as como la
limitacin de la responsabilidad son elementos indispensables de las
sociedades comerciales, tanto en Alemania como en el resto de ordenamientos jurdicos, y as lo ha entendido Serick, por esa razn se plantea
que la cuestin clave ser determinar cundo se puede prescindir de la
estructura formal de la persona jurdica para penetrar a su sustrato y
llegar hasta sus miembros; de manera que considera admisible quebrantar aquellos principios slo en aquellos casos en que de no hacerlo se
produciran resultados injustos. Consecuentemente esos elementos que
forman parte de la esencia de la sociedad mercantil podrn ser vulnerados excepcionalmente.
Debido a ello Serick agrupa en tres grandes categoras las
manifestaciones ms frecuentes que pueden revestir los supuestos de
que la inoponibilidad produce una privacin parcial de los efectos de la personalidad
slo frente a terceros, particularmente, al tercero al que concierne la aplicacin de la
norma, ob. Cit., pg 304.
24
111
112
Para Serick habra que distinguir entre dos situaciones distintas. En primer lugar, el
caso de una persona jurdica que se haya obligado a no hacer competencia y luego
resulte que uno de sus socios emprende personalmente los negocios que la persona
jurdica no puede realizar. Es este caso, segn el autor, la invocacin de uqe ha existido
abuso de la persona jurdica no permite prohibir al socio dicha actividad. Quien contrata
con una persona jurdica sabe de antemano que no entra en relacin contractual con sus
socios. Con ello resulta que el socio no viola ninguna obligacin de la persona jurdica
cuando realiza algo que sta tiene prohibido. Por el contrario si se trata de que una
persona natural ha contrado determinada obligacin de hacer o no hacer, no puede
sustraerse al vnculo por el hecho de que intente ocultarse detrs de una persona
jurdica, transcrito de la obra de Bold Roda, Carmen, Levantamiento del Velo y, pg
75
27
En estos casos Serick dice se se comienza con la fundacin de una persona jurdica cuyo
capital original es demasiado pequeo para los negocios planeados. El prestamista, en
realidad titular y dominador de la empresa, entrega luego el capital que la sociedad
necesita a ttulo de prstamo, con lo que se atribuye el papel de acreedor en el caso de
113
29
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30
31
115
1.-
2.-
3.-
4.-
Serick, citado por Bold Roda, Carmen, en su obra Levantamiento del Velo y, pg 82
116
Polo, citado por Bold Roda, Carmen, en su obra Levantamiento del Velo y, pg 49
34
Ascarelli, citado por Bold Roda, Carmen, en su obra Levantamiento del Velo y, pg
50. El citado autor, quien es el ms ilustre representante de la doctrina normativista de
la persona jurdica, sostiene que con la expresin persona jurdica se hace referencia
slo a una forma de expresar una determinada disciplina normativa que, a su vez, es
siempre resoluble en una normativa concerniente a los actos de los hombres, en una
normativa que concierne a las relaciones entre ellos, ob. Cit., pg 56.
117
Galgano, citado por Bold Roda, Carmen, en su obra Levantamiento del Velo y, pg
51 el citado autor expresa adems que as como Savigny consideraba que el Derecho
poda fingir que el ente ideal era un sujeto diferente de sus miembros, en el levantamiento del velo el Juez puede fingir que la sociedad, en determinados supuestos, no es
un sujeto distinto de sus accionistas. Y por eso se pregunta por qu mantener este
intil engorro conceptual? por qu fingir como verdadero aquello que inicialmente se
supona verdadero?. Adems critica dicho autor que esta doctrina no ha sabido
formular un criterio firme en base al cual se puede discernir cundo debe ser respetada la
personalidad jurdica de la sociedad y cunto deba ser levantado el velo de la persona
jurdica. Dice adems Galgano, que el problema de la persona jurdica no es ya definir su
esencia, sino el de la determinacin de las condiciones de uso del concepto persona
jurdica. Y en ello se sustenta para difundir su tesis, la cual ensea que la persona
jurdica deja de presentarse as como un <<velo>> que el Derecho ha interpuesto entre los
miembros del grupo y los terceros y que slo la equidad puede, en casos excepcionales
eliminar; un velo frente al cual debe detenerse el intrprete, que debe juzgar segn el
Derechoy contina diciendo al respecto que el intrprete se servir del concepto de
persona jurdica, en conformidad con el resto del lenguaje normativa, pero podr,
cuando lo considere oportuno remontarse a las normas jurdicas que son las
<<condiciones de uso>> de este instrumento lingstico. Descubrir que <<abusar de la
persona jurdica>> significa, tcnicamente, disfrutar de la disciplina especial en
situaciones diversas de aquella que justifica su aplicacin: significa disfrutar de la
exencin de Derecho comn ms all de los lmites dentro de los cuales el legislador
haba intentado constreirla, ob. Cit., pgs 51 a 53.
118
119
i) El levantamiento del velo en el derecho anglosajn.La teora del disregard of the legal entity se desarrolla en el derecho
ingls sobre los pilares de la equidad y del fraude. Esta doctrina es
utilizada tanto por los tribunales de equidad como por los derechos, sin
perjuicio de lo cual en el derecho anglosajn es una aplicacin de los
principios y procedimientos de equidad.36
En cuanto a la equidad, sta tiene tal trascendencia, que ningn
tribunal, ni rgano judicial alguno podrn prescindir de la verdad de los
hechos en la tarea de juzgar, y por ello deber perseguir el desenmascaramiento que permitir al juzgador observar la verdad oculta tras
la personalidad jurdica del ente. La equidad es uno de los principales
aspectos que caracteriza al derecho anglosajn, constituyendo un rgimen accesorio y contrapuesto al del common law, con sus propias reglas
y su propia jurisprudencia. La rigidez formalidad del sistema del
common law viene dada por el poder que tienen los jueces de crear
Derecho.
Dobson37 afirma en su obra, que la equidad est situada dentro del
sistema jurdico ingls como un rgimen de carcter supletorio, que se
integra y complementa de forma accesoria al common law. Como regla
general, un tribunal de equidad slo puede asumir su competencia frente
a un caso, cuando exista un dao irreparable de otra manera. Y un dao
resulta irreparable cuando el tribunal de derecho no concede amparo
alguno, o cuando el amparo ofrecido es inadecuado o injusto. Sostiene
adems que luego de la unificacin procesal, ambos sistemas fueron
aplicados por un procedimiento y juez nicos. En materia de procedimientos, por su sencillez y menor formalidad, prevalecern las de
equidad38.
La mayor cantidad de problemas que requieren la aplicacin del
disregard consisten en la insolvencia de la persona jurdica y la existencia
de bienes en manos de terceros que pretenden, por la va de la utilizacin
36
37
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120
ii) Primer caso de aplicacin de la doctrina.La doctrina ha atrado poca atencin en Inglaterra, al contrario de lo
sucedido en los Estados Unidos. Recin hace poco ha comenzado a
despertar el inters para ser tratada por la doctrina inglesa.
A pesar de ello, fue dentro del sistema jurdico anglosajn donde se
aplic por primera ocasin esta teora. El primer fallo registrado en los
tribunales ingleses respecto a esta materia data de 1897, y tiene relacin
con el principio de personalidad jurdica separada de la sociedad, que se
manifest en un famoso caso llamado Salomn v. Salomn & Co. Ltd,
de valioso precedente jurisprudencial, cuya sntesis extrada de la obra de
Bold Roda se transcribe a continuacin:
Aarom Salomn se haba dedicado durante algunos aos a la trata de
pieles y la manufactura de botas. Decidi constituir una sociedad que adquiriese
39
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41
Fallo transcrito de la obra de Bold Roda, Levantamiento del Velo y, pag 136
123
Amrica.-
42
El resumen de los hechos dl caso realizado por Coger es el siguiente: lo que el tribunal
tena que juzgar es si las sentencias obtenidas en los Estados Unidos contra Cape, una
sociedad inscrita en Inglaterra cuya actividad consista en la explotacin de minas en
Sudfrica y su comercializacin por todo el mundo, podan ser reconocidas por los
tribunales ingleses. En ausencia de sumisin a la jurisdiccin extranjera, esto depender
de si Cape poda ser considerado como <<presente>> en EEUU. El tribunal sostuvo que
los tribunales ingleses no trataran a una sociedad mercantil constituida bajo la ley de un
pas como<<presente>> dentro de la jurisdiccin de otros a menos que (i) haya
establecido y mantenido a su propio cargo un lugar fijo para el ejercicio de su actividad
all, y por ms de un tiempo mnimo haya continuado con sus negocios all por medio de
sus empleados o agentes o (ii) su representante haya continuado en los negocios por ms
de un tiempo mnimo all o desde un lugar fijotranscrito de la obra de Bold Roda,
Carmen, Levantamiento del Velo y, pg 138
124
Wormser relata el caso as: El tribunal Supremo de los EE.UU, desde sus comienzos
haba proclamado que <<una sociedad, reunin de varias personas, es invisible, inmortal,
y su existencia slo descansa en su reconocieminto por la ley>>. La Constitucin Federal,
sin embargo, en su artculo 3 seccin 2 limita internalia la jurisdiccin de los
tribunales federales <a las controversias entre ciudadanos de diferentes estados>>. En
1809, en el caso sealado anteriormente, el juez Marshall, con la finalidad de preservar la
jurisdiccin de los tribunales federales sobre las sociedades, se vio obligado a mirar ms
all de la entidad <<al carcter de las personas individuales que componan la
sociedad>>. El tribunal proclam que <<sustancial y esencialmente>> las partes del
proceso donde intervinieran sociedades eran los socios, y si stos ostentaban la
ciudadana de diversos Estados, los tribunales federales resultaban competentes para
conocer la cuestin transcrito de Bold Roda, Carmen, Levantamiento del Velo
y.pgs 145 y 146.
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Citado por Bold Roda, Carmen, Levantamiento del Velo y ,pgs 151 y 152
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47
48
127
iv) El corrimiento del velo en el derecho francs.Al igual que en los otros pases, en el derecho francs no se encuentra regulada expresamente esta doctrina, pero si existen algunas
normas que permiten aplicarla y por lo tanto correr el velo de la
sociedad, penetrar en ella, desenmascararla y as determinar si ha sido
utilizada sta para cometer algn fraude a la ley, a los socios o a terceros.
Ha sido labor de los jueces la aplicacin de esta institucin en el derecho
francs49.
Para ello, los magistrados franceses han basado las soluciones de
estos casos en la figura de la simulacin absoluta, en el principio de la
interposicin de persona o bien en la teora de la apariencia. Como
seala Huin50, cada vez que los tribunales se encuentran en presencia de
sociedades ficticias o de simple fachada, no vacilan en rasgar el velo de la
persona jurdica, para ir a investigar la realidad de cada asociado. Al
referirse a la personalidad moral, recalca el referido autor, que este
instrumento no debe ser utilizado para encubrir fraudes, ni aun simples
simulaciones.
En materia de quiebras la ley permite extender la quiebra de una
sociedad al dueo del negocio que se simulaba bajo el nombre de aquella.
Dobson ensea que la simulacin es el ms antiguo campo de aplicacin
de la desestimacin de la personalidad doctrinal en el derecho francs,
que tuvo su punto de partida cuando su ms alto tribunal declar en el
caso <<Mary-Raynaud v. Mailard>> que el director de una sociedad
annima es un comerciante que puede ser declarado en quiebra, cunado
no se ha limitado a cumplir con sus obligaciones como director y ha
enmascarado sus operaciones personales como operaciones sociales, por
lo que rene en su propia persona la sociedad bajo la cobertura de la cual
se entregara a operaciones de comercio y de bolsa por cuenta propia.
49
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128
v) El levantamiento del velo en el derecho espaol.La jurisprudencia espaola tard en reconocer la doctrina del
levantamiento del velo de la personalidad jurdica, pues inicialmente el
Tribunal Supremo mantuvo para aplicar en aquellas situaciones o
supuestos lo que llamaba <<doctrina de terceros>>.
Aquella doctrina de terceros alcanzaba los mismo resultados a los
que se llegaran s se aplicase la teora del disregard. Sin embargo, lo que
51
52
129
le falta es una expresa referencia a ella por parte del Tribunal Supremo y
una definitiva formulacin conceptual.
El ms grande jurista espaol del siglo XX y precursor dentro del
derecho espaol del tratamiento del velo de la personera jurdica fue el
maestro Federico De Castro. Se dice que por el ao 1949 dicho jurista ya
empez a manifestar su preocupacin por los abusos que podran ser
cometidos al amparo del hermetismo de la persona jurdica.
Sin embargo, la influencia de la doctrina elaborada por el tratadista
alemn Serick lleva a De Castro53 a profundizar en el tema, quien
adoptando una posicin radical y terminante afirma que el florecer de las
sociedades artificiales, sin contenido real, creacin de aventureros o de
poderosas organizaciones financieras, nacionales e internacionales, que
ocultan sus verdaderas actividades imponiendo o conectando sociedades,
en perjuicio a veces de los obligacionistas, de los acreedores, del fisco, del
pblico en general, y tambin de los mismos accionistas de las sociedades
sometidas a control, llevar a que los tribunales se decidan a levantar el
velo de la sociedad. Si bien es cierto que aquella implica el abandono de
la concepcin abstracta de la persona jurdica, no es menos cierto que
tambin supone su efectivo robustecimiento, al liberarla de los abusos
que podran degradarla.
Por su parte, Bold Roda54, entre otros prestigiosos juristas espaoles, sostiene que los caminos para fundamentar la teora del levantamiento del velo societario son las doctrinas de los propios actos, de la
buena fe, del abuso del derecho, el fraude a la ley y los daos a terceros.
La referida autora manifiesta que puede existir tanto un abuso institucional como personal de la figura de la persona jurdica, es decir, que se
trata o bien de una utilizacin ilegtima del privilegio de la responsabilidad limitada o bien cuando se intenta perjudicar aun tercero con el
ejercicio de un derecho, violando el principio de la buena fe. Es decir que
es un verdadero cajn de sastre donde caben todos los abusos que no
se encuadren dentro de otras categoras.
53
54
130
55
Pedreida Andrade, citado por Bold Roda, Levantamiento del Velo y, pg 219
56
Con relacin a la sentencia del 8 de enero de 1980, los hechos son los siguientes: don
Jos P.B., y en representacin de la comunidad de vecinos propietarios de la finca
<<Hotel Residencia Cantur>> formul demanda contra la sociedad PROTUCASA sobre
reclamacin de cantidad. La parte actora reclamaba de la demandada el cumplimiento de
condiciones estipuladas en el arrendamiento y diversas cantidades que se le adeudaban
como liquidacin de cuentas. El Juez de la Primera Instancia dict sentencia desestimando la demanda y estimando parcialmente la reconvencin. Apelda la sentencia, la
audiencia, estimado en parte el recurso, revoc en parte la sentencia del juzgado y
declar las diversas cantidades que por los conceptos que se reseaban adeudaba la parte
demandada a la actora. PROTUCASA interpuso recurso de casacin, pero el Tribunal
Supremo declar no haber lugar al mismotranscrito de la obra de Bold Roda,
Levantamiento del Velo y, pg 220
131
Bold Roda, en Levantamiento del Velo y, pag 222, relata los principaleshechos del
caso de la siguiente manera: los daos cuya indemnizacin se reclamaba (deterioros de
un grupo de apartamentos con la consiguiente imposibilidad de arrendarlos en
temporada de verano) se produjeron como consecuencia de unas filtraciones de aguas
limpias derivadas de una rotura en la red de abastecimientos de aguas del municipio de
Palma de Mallorca; servicio municipal este que el ayuntamiento tena contratado con la
sociedad annima constituida a tal efecto <<Empresa Municipal de Aguas y
Alcantarillado (EMAYA)>> Las filtraciones y consiguientes perjuicios tuvieron lugar en
junio de 1977.
La empresa propietaria de los apartamentos, <<Uto Iberica, S.A.>> previa reclamacin
administrativa de fecha 17 de abril de 1978, dedujo demanda de resarcimiento de daos
contra el Ayuntamiento de Palma. Posteriormente ante la alegacin por parte del
Ayuntamiento de falta de legitimacin pasiva por tener EMAYA personalidad jurdica
propia, <<Uto Ibrica>> dedujo idntica demanda contra EMAYA previo acto de
conciliacin celebrado el 23 de febrero de 1979. solicitada por la actora la acumulacin de
autos, el Juzgado no dio lugar a ella, pero s la Audiencia en apelacin.
El Juzgado de la Primera Instancia desestim ambas pretensiones. La Audiencia
Territorial, en cambio, tras confirmar la decisin del juzgado estim la pretensin contra
EMAYA rechazando la excepcin de prescripcin alegada por esta entidad.
El Tribunal Supremo desestim basndose en las siguientes razones: que ya, desde el
punto de vista civil y mercantil, la ms autorizada doctrina, en el conflicto entre
seguridad jurdica y justicia, valores hoy consagrados en la constitucin (art. 1 .1 y 9 .3)
se ha decidido prudencialmente y segn los casos y circunstancias, por aplicar por va de
equidad y acogimiento del principio de buena fe la tesis y prctica de penetrar en el
<<substratum>> personal de las entidades o sociedades a las que la ley confiere
personalidad jurdica propia, con el fin de evitar que al socaire de esta ficcin o forma
legal se pueden perjudicar ya intereses privados o pblicos o bien ser utilizada como
camino del fraude, admitindose la posibilidad de que los jueces puedan penetrar
(<<levantar el velo jurdico>>) en el interior de esas personas cuando sea preciso para
evitar el abuso de esa independencia en dao ajeno o de <<los derechos de los dems>> o
contra intereses de los socios, es decir, de un mal uso de su personalidad, de un ejercicio
antisocial, de su derecho lo cual no significa ya en el supuesto del recurso que haya de
soslayarse o dejarse de lado la personalidad del ente gestor constituido en la sociedad
annima sujeta al derecho privado, sino slo constatar a los efectos del tercero de buena
fe, cul sea la autntica y <<constitutiva>> personalidad social y econmica de la misma,
el sustrato real de su composicin personal y negocial , a los efectos de la determinacin
de su responsabilidad ex contractu o aquiliana, porque, como se ha dicho por la doctrina
extranjera, <<quien maneja internamente de modo unitario y total un organismo no
puede invocar frente a sus acreedores que existen exteriormente varias organizaciones
independientes>> y menos << cuando el control social efectivo est en manos de una sola
132
De Angel, citado por Bold Roda, Carmen, Levantamiento del Velo y, pg. 224
59
Bold Roda, Carmen, Levantamiento del Velo y , pg. 225 dicha autora dice adems
que esta excepcin tiene su ratio en que normalmente los socios de una sociedad
annima no son los administradores de la misma: <<no son quienes tienen y estn
legitimados para satisfacer las deudas de la sociedad, ni de quienes puede predicarse la
confianza de no posterior ejercicio de la pretensin a cuya proteccin sirve la
prescripcin extintiva>>.
133
61
62
Vale la pena conocer algunas de las reflexiones y pensamientos del tratadista Ricardo De
Angel sobre esta materia recogidos de su obra La Doctrina del Levantamiento del Velo
de la persona jurdica en la Jurisprudencia, Thomson-Civitas, quinta edicin, Editorial
Aranzadi S.A., Navarra, 2006:
En efecto, no ya uno de los principales problemas que plantea la persona jurdica, sino
quiz el ms importante (dejando de lado las cuestiones dogmticas acerca de su
naturaleza jurdica, por cierto de ms significado prctico que lo que a primera vista
pudiera parecer), es el de aquellos casos en que se produce el denunciado <<abuso>> de
la persona jurdica, esto es, la utilizacin de esta figura para fines distintos de los que
constituyen su razn de ser. No es menos cierto que nuestra jurisprudencia ha acogido
con verdadero entusiasmo la tcnica consistente en levantar el velo de la persona jurdica
y penetrando en su interioridad, descubrir la real naturaleza de los intereses individuales
134
Embid Irujo, citado por Lpez Mesa, Marcelo J y Cesano Daniel, ob.cit., pgs.. 125 y
126el citado autor adems sostiene que se puede decir en Espaa, con una buena
dosis de razn, que algunos tribunales ms que el velo han levantado las faldas de ciertas
sociedades, generando con ello zozobra en el medio mercantil.
135
vi) El abuso de la personalidad en el derecho brasileo.Las personas jurdicas tienen existencia distinta de las de sus
miembros, de conformidad con lo previsto en el Cdigo Civil brasileo, y
siendo as, se concluye que para el sistema jurdico de ese pas los socios
no responden personalmente por las obligaciones contradas en nombre
de la sociedad.
El profesor Rubens Requiao fue el primero en abordar el tema en el
Brasil, y luego de ese aporte se sumaron mltiples trabajos doctrinarios
publicados por los profesores Lamatine, Correa de Oliveira y Fabio Ulloa
Coelho.
Los grmenes de la contribucin de Requiao fueron justamente las
evidencias de que la persona jurdica estaba siendo usada como mscara
para cometer fraudes, sobre todo en lo concerniente a burlarse de
prohibiciones estatutarias o legales, adems de perpetrarse una gran
variedad de abusos de derecho mediante su empleo desviado. Adems,
Rubens Requiao65 recalca que la doctrina del disregard tena la
posibilidad de adecuarse a cualquier sistema jurdico que adoptase, como
64
65
Rubens Requiao, citado por Lpez Mesa, Marcelo J y Cesano, Jos Daniel, ob.cit., pg.
114
136
66
Fabio Gonder Comparato, citado por Lpez Mesa, Marcelo J y Cesano, Jos Daniel,
ob.cit., pag 115
67 Lamartine Correa, citado por Lpez Mesa, Marcelo J y Cesano, Jos Daniel, ob.cit., pag
116el citado autor dice que lo determinante bsicamente est en la verificacin de la
respuesta adecuada a la pregunta fue realmente la persona jurdica la que actu, o fue
ella un mero instrumento en las manos de otras personas, fsicas o jurdicas? Si es en
verdad otra persona que est actuando, utilizando la persona jurdica como escudo, y si
es esa utilizacin de la persona jurdica, fuera de su funcin, que est tornando posible
un resultado contrario a la ley, al contrato, o a las coordenadas axiolgicas fundamentales del orden jurdico, es necesario hacer que la imputacin se haga con predominio de la realidad sobre la apariencia.
68
Fabio Ulhoa Coelho citado por Lpez Mesa y Cesano, ob., pg. 121al respecto, el citado
profesor sostiene textualmente lo siguiente: solamente cuando la persona jurdica ha
sido utilizada para la realizacin de un fraude o abuso del derecho es que el juez est
autorizado a ignorar la personera. El simple prejuicio de terceros en razn de la
limitacin de responsabilidad de los socios por las obligaciones sociales nunca ser, por
s solo, fundamento para la desestimacin Si no hay fraude o abuso del derecho, la
personalidad de la sociedad, asociacin o fundacin debe ser ampliamente respetada.
137
vii) El corrimiento del velo en el derecho argentino.Esta doctrina de la personalidad jurdica tuvo inicialmente una tibia
aplicacin en el sistema jurdico del derecho argentino. En un principio
los jueces buscaron a travs de otras instituciones jurdicas llegar a una
solucin similar. As recurrieron a la teora del abuso del derecho o de la
lesin en procura de llegar a una decisin justa sobre el caso que se les
haba sometido a su conocimiento. Sin embargo, al cabo del tiempo los
magistrados comprendieron que era imperativo el uso y aplicacin de
esta nueva tcnica creada para frenar los abusos que se estaban
cometiendo a travs de las sociedades.
Como nos ensea el tratadista Borda, el ms alto tribunal argentino
ha tenido oportunidad de expedir numerosos fallos sobre casos
relacionados con dicha materia sometidos a su juzgamiento, los cuales
han sido resueltos aplicando el corrimiento del velo societario. Se han
dictado invocando esta teora algunos fallos que marcaron hitos en la
jurisprudencia argentina, entre los cuales cabe destacar los casos Parke
Davis y Cia., Refineras de Maz S.A. y Kellogg, en materia impositiva.
En el caso Parke Davis (LL 151-353), la Corte se pronunci como
motivo de que la sociedad haba pretendido deducir de su balance
positivo las acreditaciones por concepto de regalas efectuadas a favor de
la casa matriz, titular del 99.99% de su capital accionario. Se sostuvo que
exista una total subordinacin entre ambas sociedades, y si bien ello no
69
Rubensa Requiao, citado por Lpez Mesa, Marcelo J y Cesano, Jos Daniel, ob.cit., pg
121
138
70
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72
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75
140
76
Caffarena Laporta, citado por Bold Roda, Carmen, Levantamiento del Velo y,pgs
254 y 255
77
Autores citados por Coronel Jones, Csar, en su obra La simulacin de ls Actos Jurdicos,
Editorial Edino, Guayaquil, 1989, pgs.. 75 y 76
141
Coronel Jones, Csar, ob.cit., pags 76 y 77el autor sostiene en su obra que si nos
admitiramos la posibilidad de simulacin de una sociedad, nos veramos avocados,
siguiendo la tesis de Ferrara y Camara, a combatir la sociedad formada sin real intencin
sin<<animus societatis>> por la va del fraude a la ley que incluso esos autores
consideran factible se produzca en este tipo de negocios, pero la comprobacin de las
existencia de fraude a la ley, envuelve siempre un problema de interpretacin de la
norma que se presume violada que complicara de sobremanera el ejercicio de los
derechos de los terceros perjudicadosDe all que incluso con un criterio de
conveniencia para los intereses de la justicia y atendiendo a las nuevas corrientes
doctrinarias protectoras cada vez ms de los intereses de terceros de buena fe estimamos
adecuada la tesis enunciada que admite el contrato de Compaa como simulable y la
persona jurdica que nace, a consecuencia de l, ficta. Etrea y fantasmagrica, ob.cit.,
pag 77
79
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144
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145
87
Caffarena Laporta, citado por Bold Roda Carmen, Levantamiento del Velo y, pgs.
259 y 260
88
89
Capilla Roncero, citado por Bold Roda, Carmen, Levantamiento del Velo y ,pg. 301
146
Sin duda que una de las principales razones por las que se la
rechaza, y diramos que hasta su punto ms dbil, es la imposibilidad de
encontrar un criterio rector que permita conocer cundo se puede
levantar el velo de una sociedad. La gran mayora de doctrinarios que
participan de esta postura coinciden en que hace falta una determinacin
clara de los presupuestos que justifiquen la aplicacin de esta tcnica.
Como expresa De La Cmara90, para levantar el velo los tribunales
tienen que recurrir a nociones como equidad, el abuso del derecho, el
fraude y la buena fe, nociones que se califican como <<vagas y difusas>>,
Por otra parte, -como opina Girn Tena91-se dice tambin que es
discutible considerar un acierto la designacin del abuso como criterio
decisivo para justificar el levantamiento del velo, debido a su indeterminacin.
Otro sector de la doctrina espaola92 acoge favorablemente esta
teora, sin perjuicio de lo cual no deja de mantener cierta posicin crtica
hacia ella y hasta llegar a establecer algunas condiciones y limitantes para
su uso, principalmente que esta tcnica sea considerada como una
medida excepcional y el inters de elaborar criterios o presupuestos
firmes para su aplicacin, con el propsito de no poner en riesgo la
seguridad jurdica que se pudiera dar lugar si es mal utilizada por los
jueces y tribunales.
90
De La Cmara, citado por Bold Roda, Carmen, Levantamiento del Velo y,pg 303
91
Girn Tena, citado por Bold Roda, Carmen, en su obra Levantamiento del Velo y, pg
304
92
Ortiz Vaamonde, tratdista espaol, es uno de ellos y al respecto afirma que la la merma
de seguridad jurdica es el argumento principal que oponen frente a una generalizacin
del levantamiento del velo quienes sostienen a ultranza el respeto a la personalidad
reconocida por el derecho. Pero no es posible ni deseable esperar que los Tribunales
dejen de aplicar la doctrina del fraude de ley cuando lo crean necesario. Cosa distinta es
aspirar a dotar a su actuacin ed unos criterior de aplicacin. Ortiz Vaamonde,
Santiago, ob.cit., pg 26
147
93
Broseta Pont, Manuel, Manual de Derecho Mercantil, Editorial Tecnos S.A., novena
edicin, Madrid, 1991, pag 184
94
Embid Irujo, citado por Bold Roda, Carmen, en su obra Levantamiento del Velo y,
pgs.. 311 y 312el citado autor recalca adems que se considera <<plenamente
acertada>> la decisin del Tribunal Supremo de levantar el velo de la personalidad
jurdica, ya que se configura como <<un instrumento para evitar el fgraude e impedir
que, a travs de un mecanismo formalmente correcto, se produzca un resultado
materialmente antijurdico>>
95
Girn Tena y Paz-Ares, citados por Bold Roda, Carmen, Levantamiento del Velo y,
pgs.. 312 a 314 Paz-Ares ms bien ahora critica que la jurisprudencia haya consagrado
la frmula mgica del levantamiento del velo, a la que apela sin ms cuando
intuitivamente percibe que el resultado derivado de la separacin entre socios y sociedad
es injusto. Debido a ello considera urgente encontrar o elaborar un sistema de principios
consistentes capaza de ofrecer una alternativa al intuicionismo y decisionismo que se han
adueado del proceso judicialcitado por Ortiz Vaamonde, Santiago, ob cit, pg. 25
148
Currculo
Estudiante abanderado, Diplomas Al Mrito Universitario UCSG,
Premio Dr. Emilio Romero Parducci, Presidente Asociacin Estudiantes
de Escuela de Derecho UCSG.
Participacin en seminarios, congresos y eventos acadmicos.
Ponente Instituto IDE. Ayudante de Ctedra Seminario de
Contratos.
Profesor Invitado Derecho Mercantil UCSG.
Profesor Principal Derecho Burstil y de Derecho Civil Obligaciones
Facultad de Derecho UEES.
Vocal Principal del Consejo Nacional de Valores. Miembro estudio
Jurdico Zavala-Trujillo
Intendente de Compaas de Guayaquil
Asesor especializado rea financiera, societaria, mercantil. Mercado
de Valores
149
PALABRAS CLAVES:
Cobertura boscosa, perneado, hod spots, inalienabilidad de parques
naturales, responsabilidad fiscal, actividad extractiva, infrtil, ecosistmico, agroforestera, sensores remotos, criterio estandarizado, deforestacin, delito de deforestacin, reduccin de residuos, CURSENCLIRSEN
En materia de conservacin de cobertura boscosa el Ecuador tiene
un inmenso reto por delante. Y es que la deforestacin ha alcanzado
niveles alarmantes convirtindose en la actualidad en la amenaza ambienta/
ms significativa y devastadora del pas, slo seguida por la contaminacin de las cuencas hdricas y la sobreexplotacin de recursos.
Sin embargo, no todas son malas noticias, ya que en los ltimos
tiempos la preocupacin por la forma en la cual el pas responder a esta
amenaza ha permeado la ms alta esfera poltica en las instituciones
pblicas, particularmente con la discusin a nivel internacional de las
diferentes estrategias que pueden asumir los pases para contribuir al
combate del cambio climtico. Dentro de ellas, la deforestacin evitada
llega a tener relevancia no solo por el beneficio ecolgico que representa
para el pas proteger las reas naturales de relevancia ecolgica, sino
tambin por el aporte dentro del combate a nivel internacional, contra el
cambio climtico.
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154
155
156
Las Amenazas de la Deforestacin.Cmo asumir el reto de la deforestacin? Es una pregunta que tiene
respuestas diferentes y que durante aos ha podido ser respondida de
varias maneras sin dar hasta la fecha con una repuesta contundente en
efectividad y oportunidad.4
El rpido proceso de deforestacin anual en el Ecuador es un fenmeno
asociado a varias razones, donde destacan la poltica anterior de ocupacin
de tierras baldas y colonizacin promovida por el antiguo Instituto de
Reforma Agraria y Colonizacin-IERAC, y una norma sobre reforma
agraria que invitaba a los colonos a ejercer la deforestacin como actos de
posesin y uso del suelo. A esto se suma el desarrollo de proyectos agroindustriales y la concesin de reas de bosques para la explotacin de
madera y de otros recursos no renovables como el petrleo y la minera.
Como se mencion anteriormente, de Ecuador se caracteriza por su
enorme riqueza natural y especialmente la diversidad de los ecosistemas
boscosos, pero lamentablemente en la actualidad, tambin por los altos
ndices de deforestacin. El pas cuenta con aproximadamente 11.5 millones de hectreas cubiertas de bosques, que representan el 42% del rea
total del pas. Estos se encuentran distribuidos de la siguiente manera: el
80% de los bosques en ia regin amaznica, el 13% en el litoral y el 7% en la
serrana. Dependiendo de la fuente, las estimaciones de la tasa de
deforestacin varan considerablemente en el pas, pero se calcula que se
encuentra entre 140.000 y 200.000 hectreas al ao, lo que sita al pas en
una de las tasas ms altas de deforestacin en Amrica Latina, entre 1,2 y
1,7 anual.
Si este ndice se mantiene, de acuerdo a varios clculos, el Ecuador
quedara totalmente deforestado para el ao 2050, inclusive a pesar de
que el 37% de los bosques estn declarados como Reservas Naturales
Protegidas, que equivale al 18% del territorio nacional. Aparte del patrimonio forestal de reas protegidas, que es de propiedad del Estado igual
que los recursos del subsuelo, la propiedad de los recursos del suelo son
de propiedad privada.
157
Tomado del Ministerio del Ambiente, del Plan Nacional de Forestacin, http: //ambiente.
gov.ec/contenido.php cd:52
Tomado de Sica.gov.org
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13.
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165
EL DERECHO DE LA COMPETENCIA
3.
167
Este trabajo nos ofrece las nociones bsicas del nuevo Derecho de la
Competencia: Cmo surge esta rama del derecho econmico y la
evolucin que ha experimentado en el tiempo. Resalta desde luego la
enorme importancia que merece dentro de las relaciones de mercado y la
necesaria aplicacin de medidas que promuevan y sancionen conductas
que lesionen el normal desenvolvimiento del mismo. Destacamos adems
el marco jurdico actual en el que se desarrolla la libre y leal competencia
en lo internacional, en lo regional y en nuestro pas Ecuador.
El Derecho de la Competencia es materia de gran desarrollo a nivel
mundial. En Estados Unidos, lleva ms de cien aos de evolucin; en la
Unin Europea fue impulsado ante la necesidad de regular las relaciones
de libre mercado entre los pases miembros; en Latinoamrica, si bien ha
existido legislacin antimonopolio que data desde 1919, su difusin y
aplicacin jurdica se manifiesta a raz de la apertura econmica y de la
inmersin de este continente en el proceso globalizador.
Es por eso que ante la realidad de nuestro pas, abierto a un sinnmero de mercados, se hace necesaria la aplicacin de una regulacin que
controle la potencial concentracin econmica, las prcticas restrictivas
de la competencia1 que imponen sobre todo las grandes empresas que
asumen una posicin de dominio2, las conductas que originen una competencia desleal, y limiten o impidan el acceso al mercado de los actores
econmicos medianos y pequeos.
El Derecho de la Competencia3 es una rama del derecho econmico
que se encarga de promover la libre y leal competencia entre los agentes
1
(i) Prcticas restrictivas de la competencia son aquellas que limitan o impiden la libertad
de competir en el mercado en igualdad de condiciones. Dichas prcticas pueden ser
conductas unilaterales, acuerdos tcitos o expresos, prcticas concertadas o
conscientemente paralelas. (www.enciclopedia-jurdica.biz14.com). (ii) Prcticas restrictivas son aquellas prcticas comerciales cuya finalidad directa es eliminar o restringir la
competencia, manipulando el mercado de un producto o servicio, lnea de productos o servicios, o
bien, una cadena productiva o incluso una rama industrial. (Jorge Witker, Prcticas Desleales
y Prcticas Restrictivas).
168
EL DERECHO DE LA COMPETENCIA
169
170
EL DERECHO DE LA COMPETENCIA
La frase laissez faire, laissez passer es una expresin francesa que se traduce como
dejar hacer, dejar pasar. Esta teora promulga una total libertad econmica sin
necesidad del intervencionismo estatal. En la segunda mitad del siglo XVIII fue Adam
Smith quien desempe un papel importante en defensa de esta teora junto con la
concepcin de la mano invisible que guiaba la economa capitalista, considerndoselo
como el padre del libre mercado.
171
172
EL DERECHO DE LA COMPETENCIA
Los precios predatorios son precios establecidos por debajo de los costos. En teora, una
empresa que aplica precios predatorios estara perjudicndose a s misma porque
generara prdidas, sin embargo las empresas de economa de escala pueden darse el lujo
de bajar sus precios por un tiempo determinado hasta sacar a sus competidores del
mercado, y luego subirlos sin verse mayormente afectadas.
Una de las primeras compaas estadounidenses afectadas por las nuevas normas
antitrust fue la Standard Oil, cuyo fundador fuera John Rockefeller.
10
11
173
Para poder adentrarnos a las prcticas comerciales restrictivas, objeto de sancin de los principales ordenamientos jurdicos alrededor del
mundo, es importante destacar dos tipos de mercado: i) mercados de
competencia perfecta; y, ii) mercados de competencia imperfecta.12
Un mercado de competencia perfecta es un mercado en equilibrio en
donde confluyen simultneamente las siguientes condiciones:
Gran nmero de compradores;
Gran nmero de vendedores;
Libre entrada y salida del mercado;
Productos o servicios homogneos;
Precios exgenos (que ningn agente econmico pueda modificar los precios individualmente);
Transparencia de la informacin.
Si el mercado carece de alguna de estas condiciones, deja de ser
perfectamente competitivo. Por eso vemos que en la prctica, es muy
difcil, por no decir imposible, encontrar mercados que presenten todas
estas caractersticas al mismo tiempo, y que por ende sean puros o
12
Almonacid Sierra Juan Jorge-Garca Lozada Nelson Gerardo, Derecho de la Competencia. Primera Edicin, pg. 26.
174
EL DERECHO DE LA COMPETENCIA
13
Las restricciones a la libre competencia son consideradas legales cuando predominan los
derechos de propiedad intelectual o cuando nos encontramos frente a monopolios de
derecho.
14
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EL DERECHO DE LA COMPETENCIA
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EL DERECHO DE LA COMPETENCIA
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EL DERECHO DE LA COMPETENCIA
181
Inelasticidad de la demanda.
Para que un oligopolio pueda sobrevivir es preciso que su demanda
no tenga la posibilidad de elegir otras opciones en el mercado (bienes
sustitutos). De esta manera, cuando el oligopolio sube los precios simultneamente, no ver afectada su cuota de mercado puesto que sus consumidores no tendrn ms alternativa que adquirir o consumir su producto, a pesar de su precio.
La simetra de costos y de cuotas de mercado.
Los competidores deben manejar costos de produccin similares. En
el supuesto de que uno de ellos pueda desarrollar menores costos que
los otros, ya sea por causa de nueva tecnologa o un mejor aprovechamiento de su capacidad instalada, no necesitara depender de los dems.
En este caso es mejor para el productor competir que dejar de hacerlo
porque se encuentra en mejores condiciones. De igual manera las cuotas
de mercado que maneje cada una de las empresas que conforman un
oligopolio deben ser anlogas. La idea es que exista la interdependencia
entre los miembros del oligopolio porque ninguno puede ostentar mayor
poder en el mercado que el otro.
Homogeneidad del producto relevante.
El oligopolio se debe basar en un producto homogneo, es decir con
las mismas caractersticas y para satisfacer las mismas necesidades. Por
ejemplo, suponiendo que la leche fuera un producto sin sustitutos, debe
ser el producto relevante para todos los participantes del oligopolio.
Tecnologa de produccin madura.
En los oligopolios se aprecian los tipos de economa de escala (desarrolladas), dado que es conveniente poder producir la mayor cantidad de
bienes para satisfacer la totalidad de la demanda entre unos pocos, a
bajos costos. De esta manera se elimina a los competidores menores
acaparando a la totalidad del mercado y creando una eficaz barrera de
entrada.
182
EL DERECHO DE LA COMPETENCIA
18
183
Otra razn por la cual las empresas siguen al lder es porque ste ha
podido pronosticar con exactitud o por lo menos con mucha certeza las
condiciones del mercado, y sus decisiones acerca de los precios han sido
acertadas. Los otros competidores con mucha lgica e inteligencia siguen
los precios que impone la empresa lder ("price followers").
Hay quienes afirman que esta situacin se puede calificar como una
colusin tcita ("tacit collusion"), pero mientras no se compruebe que
hubo un concierto de voluntades, no podra ser catalogado como
restrictivo de la competencia.
2.4. Integraciones Jurdico-Econmicas:
Los agentes econmicos suelen verse avocados a utilizar ciertas
estrategias empresariales para permanecer en el mercado, lograr o mantener competitividad, posicionar sus negocios, satisfacer los requermientos de la demanda, implementar nuevas tecnologas que reduzcan
sus costes y mejoren la calidad de sus productos, entre otras razones. Las
integraciones empresariales, llmense stas fusiones, adquisiciones, toma
de control o contratos de colaboracin, son una herramienta para lograr
los mencionados objetivos.
Ahora bien, una integracin jurdico-econmica es una prctica
societaria usual y totalmente permitida. Sin embargo las nuevas normas
de competencia han otorgado a sus autoridades el control de las integraciones slo en aquellos casos en los que como resultado se ponga en
riesgo la estabilidad del mercado. Por ejemplo, si dos empresas que no
pertenecen al mismo mercado relevante19, es decir no son competidoras,
se fusionan, no incurren en ninguna limitacin o riesgo de restringir la
libre competencia. Del lado contrario, si en un mismo mercado slo
existen tres fuertes competidores, y dos de ellos deciden integrarse bajo
alguna modalidad permitida, su actuacin conlleva a una alta
19
184
EL DERECHO DE LA COMPETENCIA
20
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3.
186
EL DERECHO DE LA COMPETENCIA
Las prcticas concertadas son aquellas en las que se realiza una coordinacin entre
empresas competidoras por medio de las decisiones de sus titulares que aunque no se sustentan en
un acuerdo formal, su cooperacin, contactos frecuentes e intercambio de informacin elimina los
riesgos de la competencia (Vctor Cevallos Vsquez. Libre Competencia, Derecho de
Consumo y Contratos, pgina 25).
22
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24
Mercado Comn del Sur. Subregin conformada por Argentina, Brasil, Paraguay y
Uruguay.
25
190
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Es interesante advertir cmo la normativa Mercosur prohbe conductas ya sean stas culposas o no, y adems ofrece un tipo abierto a
cualquier clase de manifestacin que tengan estas conductas, siempre y
cuando limiten, restrinjan, falseen o distorsionen la libre competencia.
Las legislaciones de competencia de la regin siguen el ejemplo del
Protocolo y por lo tanto manejan en la mayora de casos un mismo
modelo normativo. Daremos a continuacin el ejemplo de la Repblica
de Argentina.
3.3.3 Argentina
Ley de Defensa de la Competencia
La Ley argentina en mencin no es muy extensa, por lo tanto encontramos lo que nos compete en el artculo 1 de la misma, que se manifiesta
de la siguiente manera:
Estn prohibidos y sern sancionados de conformidad con las normas de la
presente ley, los actos o conductas, de cualquier forma manifestados,
relacionados con la produccin e intercambio de bienes o servicios, que
tengan por objeto o efecto limitar, restringir, falsear o distorsionar la
competencia o el acceso al mercado o que constituyan abuso de una posicin
dominante en un mercado, de modo que pueda resultar perjuicio para el
inters econmico general.
()26
Bsicamente la legislacin de competencia argentina se basa en la
prohibicin de carcter general descrita. Es as como cualquier conducta,
ya sea expresa o tcita, puede encajar perfectamente en el tipo, siempre y
cuando limite, restrinja o falsee la libre competencia en el mercado.
Como ya vimos, esta prohibicin general guarda mucho parecido a la
contenida en el Protocolo de Defensa de la Competencia del Mercosur,
adems que hace nfasis en el inters econmico general, como bien
jurdico protegido.
26
Ley
de
Defensa
de
La
Competencia
de
Argentina,
http://www.infoleg.gov.ar/infolegInternet/anexos/60000-64999/60016/texact.htm
191
1999
3.3.4 Venezuela
Dado que Venezuela decidi salir de la CAN en el 2006, analizamos
su normativa de competencia fuera del marco de la comunidad y la
exponemos a continuacin:
Ley para Promover y Proteger el Ejercicio de la Libre Competencia
(LPPLC)27
La LPPLC contiene una prohibicin de carcter general, en el
artculo 5 que dispone lo siguiente:
Se prohben las conductas, prcticas, acuerdos, convenios, contratos o
decisiones que impidan, restrinjan, falseen o limiten la libre competencia.
Se prohben actuaciones o conductas unilaterales, as como acuerdos, decisiones o recomendaciones colectivas o prcticas concertadas. Se
prohben las concentraciones econmicas cuando stas generen restriccin a la competencia o se desarrolle una situacin de dominio del
mercado. Se prohbe tambin el abuso de la posicin dominante y
adems se sealan las caractersticas de la misma, a saber:
i)
Cuando una actividad econmica es realizada por una sola persona
o grupo de personas vinculadas entre s; y,
ii) Cuando existiendo ms de una persona en una determinada
actividad, no haya entre ellas competencia efectiva.
3.3.5 Comunidad Andina de Naciones (CAN)
Decisin 608 de 2005
La Decisin 608 de las Normas Para la Proteccin y Promocin de
la Libre Competencia en la Comunidad Andina, es en la actualidad la
normativa de competencia para el Ecuador. Su finalidad, la promocin y
proteccin de la competencia, est claramente determinada en dos
sentidos: por un lado la eficiencia en los mercados, y por otro el bienestar
de los consumidores. Aunque en la prctica sabemos que lograr eficiencia
27
Ley para Promover y Proteger el Ejercicio de la Libre Competencia, Gaceta Oficial No.
34.880 del 13 de enero de 1992, Venezuela.
http://www.leyesvenezolanas.com/lppelc.htm
192
EL DERECHO DE LA COMPETENCIA
193
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EL DERECHO DE LA COMPETENCIA
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EL DERECHO DE LA COMPETENCIA
3.3.9. Ecuador
A continuacin mencionaremos las disposiciones constitucionales
que rigen las actuaciones de los agentes econmicos en el mercado, y
evidenciaremos las diferencias y similitudes surgidas entre la Constitucin de 1998 y nuestra nueva Carta Poltica de 2008:
Constitucin Poltica de 1998
La Constitucin Poltica de 1998 en su artculo 23 consagraba la
garanta a la libertad de empresa, por la cual se establece una economa
de mercado. As mismo, se garantizaba el derecho a la propiedad
privada.
La norma prescriba lo siguiente:
Art. 23.- Sin perjuicio de los derechos establecidos en esta Constitucin
y en los instrumentos internacionales vigentes, el Estado reconocer y
garantizar a las personas los siguientes:
()
16. La libertad de empresa, con sujecin a la ley.
()
23. El derecho a la propiedad, en los trminos que seala la ley
Por su parte, el artculo 244 incentivaba la libre competencia dentro
de un sistema de economa social de mercado al determinar que el
Estado estar obligado a Promover el desarrollo de actividades y mercados
competitivos. Impulsar la libre competencia y sancionar, conforme a la ley, las
prcticas monoplicas y otras que la impidan y distorsionen. () (Subrayas
fuera de texto original).
Al poner como alternativa otras prcticas que impidan o distorsionen la libre competencia, dejaba libertad para que las normas
especficas puedan contemplar otras conductas no necesariamente monoplicas, como los acuerdos comerciales restrictivos.
La Constitucin de 1998 dio un gran paso al aceptar lo que ha
expresado Defaz Valarezo, en el sentido de que las normas de competencia
pasen de ser consideradas como un derecho de una clase, es decir, de los
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198
EL DERECHO DE LA COMPETENCIA
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Decreto No. 1614. Normas para la aplicacin de la Decisin 608 de la CAN. Marzo de
2009. Ecuador.
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Ibdem, artculo 2.
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EL DERECHO DE LA COMPETENCIA
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EL DERECHO DE LA COMPETENCIA
Ley de Propiedad Intelectual Codificada. Libro IV, artculo 284. Noviembre de 2006.
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EL DERECHO DE LA COMPETENCIA
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PALABRAS CLAVES:
Sustitucin de importaciones, crecimiento industrial, fases
discontinuas, crecimiento hacia dentro, hacia fuera; poltica sustitutiva,
sistema de Breton Woods, diversificacin de exportaciones, ISIINCOMEX-PROEXPO-CAT CERT, zona de influencia, expansin de
ultramar.
Introduccin.Entendemos la Poltica Econmica, como el conjunto de situaciones
econmicas realizadas por el gobierno y otros signos del estado (el
Parlamento, el Banco Central etc., e incluso diramos hoy, por diversos
organismos y autoridades internacionales) para alcanzar ciertos objetivos
econmicos, algunos a ms corto plazo (estabilidad de precios, mayor
empleo, equilibrio de pagos exteriores) y otros a plazo ms largo, cuya
consecucin implica llevar a cabo alarmas estructurales e institucionales".
En Amrica Latina el marco de la poltica comercial, Integrante de la
poltica econmica, se cataloga como la base de una dependencia estructural tejida sobre la exportacin de productos primarios de exportacin y
la sustitucin de bienes de consumo, al ritmo de expandir la industrializacin con altos pices, de endeudamiento y en la mayora de las
veces sin consultar la realidad econmica y poltica de los pases de la
regin. En la etapa final del siglo XX se mantuvo como estrategia econmica la diversificacin de exportaciones con altos ndices de crecimiento econmico; pero no obstante, contino la dependencia del centro
comercial mundial bajo sumas ms complejas y sofisticadas, a travs de
las compaas multinacionales y paquetes tecnolgicos diseados fuera
de las fronteras.
El planteamiento a desarrollar es que en la poltica comercial de
Amrica Latina se consideran dos procesos: Primero, la constitucin de
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Woods) y de la abundancia de liquidez asociada a los llamados petrodlares (derivados de primera crisis de! petrleo) rompieron definitivamente el patrn latinoamericano de insercin internacional, as como el
denominado "modelo de desarrollo hacia adentro" tambin conocido
corno "sustitucin de importaciones". Solo de pases con condiciones
radicalmente distintas en materia de trminos de intercambio, Brasil
importador de petrleo y Mxico empezando su trayectoria de productor
y exportador del mismo productos fueron capaces de aprovechar el
endeudamiento externo para financiar proyectos de inversito de bulto"'.
En conclusin, el resultado neto de la aplicacin del Modelo ISS fue
colocar a los pases latinoamericanos en una relacin de nueva dependencia y de carcter ms estructural frente los pases industriales ms
avanzados y para protegerse contra esta situacin, los pases latinoamericanos tuvieron que modernizar sus economas para diversificar sus
importaciones.
Diversificacin de Exportacin
Para responder al interrogante, Rostan Kavoussi public en 1985 el
anlisis cuantitativo de una muestra de 52 pases en desarrollo. La
dividi en dos grupos, segn el desempeo de una exportaciones: los de
libre comercio, orientados hacia fuera y los de orientacin hacia adentro
con restricciones comerciales. Kavoussi analiz la correlacin entre el
impulso en las exportaciones y el crecimiento econmico en los periodos
1967 1973 y 1973-1977.
Segn los resultados, hubo una fuerte correlacin positiva en el
primer perodo, cuando las condiciones del mercado mundial fueron en
general favorables. Sin embargo, durante 1973 - 1977, cuando dichas condiciones empeoraron, la relacin fue ms dbil y de dudoso significado.
Esto parece indicar que cuando la demanda externa es dbil los efectos
negativos de la apertura econmica pueden anular sus ventajas. Por otra
parte, cuando la primera es fuerte los beneficios de la segunda superan
con creces los peligros.
Aunque basado en criterios diferentes, el Banco Mundial postulaba
que la orientacin hacia fuera es la mejor estrategia para el crecimiento y
la industrializacin. El informe se basaba en una muestra de 41 pases en
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PALABRAS CLAVE:
Estado nacional, urbanizacin, ciudades globales, economa
regional, metrpolis, escalas geogrficas, instituciones, gestin territorial.
RESUMEN:
La urbanizacin acelerada y los cambios tecnolgicos verificados en
las ltimas dcadas estn produciendo una nueva geografa de poder en
el mundo, con centros metropolitanos y regiones asumiendo creciente
importancia en la economa y poltica globales, El presente anlisis
aborda esas transformaciones, postulando que el nfasis en los gobiernos
locales y en los espacios urbanos no significa que el Estado-nacin haya
perdido su centralidad pues es l an la instancia de poder decisiva para
dar soporte, sostenibilidad y coherencia a las estrategias regionales y
locales de desarrollo, en un marco de crecientes y complejas interacciones
entre distintas escalas geogrficas.
INTRODUCCIN.Las nuevas tecnologas y la transnacionalizacin creciente de los
circuitos del capital acarrean profundos cambios en la relacin entre las
diversas escalas de articulacin geogrfica, as como sensible alteracin
en el funcionamiento del aparato de Estado, en todas las esferas del
poder.
El presente texto aborda esas cuestiones, iniciando con el rol del
Estado-nacin en la construccin del sistema mundial moderno, avanzando con la nueva geografa del poder global en la contemporaneidad,
la insercin de grandes ciudades en ese circuito poltico planetario, y
finalizando con la discusin de los desafos institucionales que la
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mltiple interaccin de las escalas geopolticas (del local a global, con las
mediaciones regionales y nacionales) imponen.
Estados en la economa global.Empezamos este pequeo ensayo con un principio general, de
ndole axiomtica: el de que procesos tales como la urbanizacin contempornea solo se pueden comprender cabalmente a trabes de sus articulaciones con amplias corrientes de la economa mundo, las cuales rompen
barreras espaciales y limitaciones temporales, mas all e influencias
relaciones sociales en diferentes niveles.
Desde los albores de la modernidad, la economa-mundo capitalista
manifest su vocacin mundial, abarracando todo el planeta. El impulso
al cambio progresivo de las condiciones materiales de produccin y el
carcter destructivo-creativo han sido su marca gentica. El objetivo
supremo de expandir los espacios de valorizacin del capital ha implicado siempre la bsqueda constante por nuevas fuentes de insumos
productivos y nuevos mercados; as como tambin la concurrencia intercapitalista, intensificada por el desarrollo tecnolgico, sucesivamente ha
incorporado diferentes regiones del planeta en los circuitos de reproduccin sistemtica. La produccin y control del espacio son su lgica
intrnseca. En esa base, el sentido global es inherente al apropia constitucin embrionario del capitalismo, partiendo de las ciudades-estado
italianas de los siglos XIII e XIV, astringiendo, en el periodo de formacin
del capitalismo monopolista de estado, a finales del siglo XIX, y de la
expansin financiera de fines de la dcada de 1960 hasta los das cuales,
sus momentos culminantes.
En el tiempo histrico, el modo de produccin capitalista se
desenvolvi simultneamente en el plan territorial, al identificarse con el
sistema de Estados-nacin y en el plan no territorial, mediante la
construccin de organizaciones empresariales que abarcan el mundo
entero, transcendiendo la esfera de los Estaos particulares.
La peculiaridad del sistema mundial moderno es que una economamundo haya sobrevivido ms de quinientos aos, forjando su propia
geografa histrica, sin que se haya transformado en un imperio mundial.
Esa singularidad el secreto de su fortaleza explicada por el aspecto
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territoriales y bienes colectivos esenciales para la consolidacin empresarial en otras escalas (supra o subnacionales); esto es, los factores de
produccin inmviles destinados a generar la externalidades asociadas al
momento de fijacin territorial del capital en el interior de grandes
ciudades-regiones (Brenner, 2006:263-4). Por su turno-prosigue el
documento del PNUD-, una condicin necesaria para un Estado capaz
de construir democracia y equidad social es que alcance niveles razonables de eficacia, efectividad y credibilidad. Un Estado con capacidad
de accin que le permita conducir polticas pblicas consecuentes y
construir consensos no requiere un Estado grande o pesado. Debe ser un
Estado fuerte, capaz de procesar los impactos de la globalizacin,
adaptndose selectivamente a los mas irresistibles y asimilando y
reorientando otros (PNUD, 2004:66).
La dinmica local-global, en la ptica del inters pblico, necesita de
las esferas regionales de regulacin; la ciudad precisa de la regin y de la
nacin para alcanzar el desarrollo sustentable, y todos requieren visin y
prctica universales para asegurar tales objetivos.
Una perspectiva nueva de construccin institucional se abre traducida en el desafo de la creacin de estructuras de gobernanza regional,
involucrando las ciudades-regiones globales (y, agregamos, la interaccin
de todas escalas de poder territorial) capaces de sostener el desarrollo
econmico, instigar el sentido da identidad regional cooperativa y
promover direcciones innovadoras para conquistar la democracia social y
la justicia distributiva.
La democracia es inseparable de un Estado capaz de garantizar y
promover universalmente la ciudadana sin olvidar (como vimos) los
lmites de la representacin y la accin de un cuerpo poltico de clase:
Por detrs de todo derecho existe un Estado que lo garantiza. Y
por detrs de todo derecho trunco existe un Estado que no llega a
tornarlo efectivo. Esa inoperancia del estado est relacionada con
la cualidad de sus instituciones y, fundamentalmente, con el poder
que fluye por medio de ellas y con la consecuente capacidad o
incapacidad- del Estado para atingir sus metas (PNUD, 2004:183).
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PALABRAS CLAVES:
Ecuacin progresista, capitalismo nacional, crisis de planificacin,
stagflatio, plan trienal, redistribucin regresiva, estructuralismo, ecuacin
progresista, puja dialctica, programacin de desarrollo, tecnoploticocracia, conflicto de campo.
"Una cosa es hablar del Estado y otra es hablar del gobierno y del
poder. Son cosas diferentes. Cada vez creo ms que el tema central es el
poder, sus conflictos y su solucin. La planificacin puede cambiar algo
en la medida en que se afianza y se construye poder. Cuando se da una
ecuacin progresista debe aprovecharse en el sentido de la construccin
permanente de poder. Para eso la planificacin es un instrumento clave.
La planificacin objetiviza y racionaliza el ejercicio de las funciones del
Estado. Por ejemplo, Kubitschek, en el Brasil, defini las actividades
estratgicas para los siguientes cincuenta aos. Yo sostengo desde hace
tiempo la necesidad de un plan que defina, objetivice y formalice las
polticas de una estrategia. Estoy convencido de que en la Argentina
necesitamos un plan como exposicin racional y objetiva de las polticas y
las estrategias de desarrollo".
Claudio Casparrino (CC): El concepto de planificacin econmica,
luego de su auge mundial en los cincuenta aos posteriores a la crisis de
1930, haba cado en desuso en Amrica latina. Ahora reaparece en los
discursos polticos, en debates acadmicos y en artculos periodsticos de
la ltima etapa e incluso Venezuela, Bolivia y Ecuador estn retomando
la planificacin. Cules son las razones por las que reaparece este
corriente, esta disciplina, luego de la crisis de los ochenta y los noventa?
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Benjamn Hopenbayn (BH); Recordemos que la planificacin econmica surge de la concepcin general de que el Estado es el protagonista
que debe conducir la economa. Se vincula as a las ideas de Keynes
surgidas de la gran crisis mundial de 1930. Esta nocin queda inserta en
la corriente dominante del pensamiento econmico desde ese momento,
que yo llamo la corriente ortodoxa de entonces, aunque hoy se reconozca
mejor en las corrientes llamadas heterodoxas. La economa requiere un
orden que no se puede librar al mercado. Puesto que la teora de Keynes
se refiere centralmente al ciclo econmico, se infiere que no se puede
dejar que el ciclo funcione como mecanismo del libre mercado, porque
ello conducira inevitablemente a crisis y depresiones cada vez ms
profundas.
La idea central se refiere al papel del Estado o, ms bien, a la puja
dialctica entre Estado y mercado. Yo creo que a travs del rol del Estado
se puede seguir toda la historia de la economa contempornea. A raz de
la gran depresin el Estado toma cartas importantes en la construccin
de la poltica econmica. Puede decirse que en el caso argentino no hubo
planificacin hasta el primer peronismo pero, aun con el dominio
conservador, el Estado argentino se fortaleci muchsimo como consecuencia de la crisis de los aos treinta. Se crean el Banco Central, las
juntas reguladoras, la Direccin de Vialidad. No se discute la creacin de
YPF y otras medidas de la poca. Para qu se fortalece el Estado en los
aos treinta? Keynes lo dio a entender en el Reino Unido: para salvar al
capitalismo nacional.
Una experiencia diferente se dio en las entonces nuevas economas
socialistas, en las cuales se impuso una planificacin centralizada. Despus de la segunda guerra surge una suerte de teora intermedia, sobre
todo en los pases escandinavos y otros como Holanda: la denominada
planificacin orientadora.
En Amrica latina la idea de la planificacin, de todos modos, se
asociaba todava a la militar estratgica como el caso de Alemania
durante la segunda mitad del siglo XIX o propia de las experiencias
comunistas. Eso determina que en los comienzos de la CEPAL no se
hable de "planificacin" sino de "programacin del desarrollo", como se
ve en los primeros documentos. Con el tiempo, sin embargo, el concepto
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CC: No obstante, se ha extendido la idea de que una macroeconmica Virtuosa" resuelve todos los problemas. Te pregunt acerca
de las restricciones porque, ante desequilibrios estructurales muy fuertes,
los beneficios del crecimiento parecen concentrarse nuevamente en
algunos sectores sociales, poniendo en evidencia barreras muy fuertes
que incluso esa macroeconoma no puede resolver.
BH: Planteas un problema que te sugiero pongas entre signos de
interrogacin: la "macro" virtuosa es solamente la del equilibrio, o hay
un tema de distribucin que se est pasando por alto? La "macro"
tambin es un tema de distribucin. Tomar la "macro" del equilibrio
general como ideal es caer en la trampa ortodoxa. Ah hay un tema de
asignacin de recursos, de distribucin.
Podemos decir que lo que se considera como macro "virtuosa", que
est muy cerca de la del "equilibrio", toma en cuenta solamente el
equilibrio del crecimiento y la estabilidad de precios. En cuanto se le saca
una de las patas deja de ser virtuosa. Hay oir economa que responde a
los intereses de una sociedad, y la planificacin es una forma de lograrla,
integrando esa "macro" con la estructura productiva, con la distribucin
del ingreso, con el pleno empleo, con las transferencias, con servicios
sociales bsicos. Hay que tener claro lo que se busca para promoverlo.
CC: Ests sugiriendo que la idea de "macro " virtuosa y heterodoxa
mucho ms all de lo que convencionalmente se entiende, y que
necesariamente incluye grados de planificacin,..
BH: Y que de alguna manera pueda aprovechar mejor las tcnicas de
planificacin para transformar una estrategia en polticas consistentes
entre s, con objetivos claros.
CC: Durante nuestra conversacin hiciste referencia al Plan Trienal
1974-1977, en cuya elaboracin tuviste una responsabilidad central. El
diagnstico y las principales lneas de accin sobre las que se basaba
siguen teniendo algn grado de vigencia? Es un documento sobre el
que se pueda volver para pensar los requerimientos de la actualidad? Es
una pregunta que conlleva el riesgo de suponer que nada ha cambiado
entre 1974 y la actualidad, pero permitirme formularla igualmente....
BH: La Argentina no se qued en el tiempo, sino que cambi para
peor. La concentracin del ingreso no se estabiliz, sino que empeor. No
es la misma Argentina, sino otra con ingresos ms concentrados y mayor
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es responder a la conduccin poltica planteando posibles vas e instrumentos para que la conduccin poltica elija la ms conveniente a sus
objetivos de trascendencia nacional.
Como tecno poltico de la planificacin me toc asesorar a distintos
gobiernos de diversos pases, en contacto directo con los responsables de
la planificacin. Se desarrollaban discusiones acerca de polticas y
estrategias, y no tanto de instrumentos. No se aplicaban demasiado,
todava, los modelos matemticos. Tena ms importancia el vnculo
entre el tecno poltico y la estructura poltica, porque el tecno poltico
puede definir mejor las formas de alcanzar los objetivos econmicos y
sociales del poltico. Estoy seguro de que el plan de Kubitschek no lo
hizo l. Quines lo hicieron? Un centenar de tecno polticos. Pero
Kubitschek fue el que dio la gran estrategia: hacer del Brasil una gran
potencia.
CC: Volviendo un instante a Matus, cmo se resuelve esa tensin
entre el plan como definicin de una poltica y el poder compartido o
distribuido?
BH: El plan es una propuesta tcnica. Para desarrollar un pas hay
que programar el desarrollo. Yo digo que es una propuesta tecno poltica,
porque cuando se habla de programar el desarrollo se toma partido
respecto del papel del Estado en la construccin de la sociedad.
CC: Sin embargo la elaboracin del plan supone un anlisis de las
posibilidades polticas, un conocimiento acerca de /os actores y cmo van
a operaren ese contexto...
BH: La planificacin es un proceso interactivo muy importante entre
polticos y tcnicos. El plan no es solamente lo que resulta del trabajo de
50, 100 o 200 tcnicos, sino el resultado de esa interaccin.
CC: Por eso resaltabas la dinmica en las elaboraciones de Matus?
BH: Claro. l lo hace explcito. Cuando, en el ao 73, estudibamos
el tema de la inversin pblica, por ejemplo, consultbamos a la gente de
Energa y de YPF para informarnos sobre sus necesidades. Entonces
poda articularse un proyecto de poltica energtica. De tocios modos es
difcil definir dnde termina la tcnica y dnde empieza la poltica. La
poltica y la tcnica no deben escindirse. No es solamente fa necesidad de
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Curriculo:
Economista de la CEPAL y UNTAD, Asesor en Planificacin en Amrica
Latina Director Tcnico del Plan Trienal 1974-1977 Profesor de Finanzas
Internacionales y Miembro del Plan Fnix Economista del IADE. Docente de la
UBA
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PALABRAS CLAVES:
Servicios ambientales, uso de suelo, prdida de biodiversidad,
medidadas adecuadas transversales, cambio climtico, deforestacin,
susceptibles de apropiacin, aprehencin, proyectos REDD 74, mercado
de carbono, KFW, automutila, bosques primarios, degradacinemisiones reducidas transable
Los Servicios Ambientales de acuerdo a nuestra legislacin1 son los
beneficios que las poblaciones humanas obtienen directa o indirectamente de las funciones de la biodiversidad (ecosistemas, especies y
genes), especialmente ecosistemas y bosques nativos y de plantaciones
forestales y agroforestales. Los servicios ambientales se caracterizan
porque no se gastan ni transforman en el proceso, pero generan utilidad
al consumidor de tales servicios; y, se diferencian de los bienes ambientales, por cuanto estos ltimos son recursos tangibles que son utilizados por el ser humano como insumo de la produccin o en el consumo
final, y que se gastan o transforman en el proceso. Como servicios ambientales tenemos la belleza escnica, la conservacin de biodiversidad, el
mantenimiento de las cuencas hidrogrficas, el secuestro de carbono,
principalmente y los ms conocidos.
De hecho, en el Plan Nacional de Desarrollo de la Semplades, se va
definiendo en Ecuador a donde apuntar la prioridad inicial para el
desarrollo de mecanismos de cobro y pago por los servicios ambientales,
as tenemos la siguiente lista taxativa:
1
Texto Unificado de legislacin Secundaria del Ministerio del Ambiente, Libro III Rgimen
Forestal. Glosario de Trminos. Dcto. Ejecutivo No.3516, R.O. S. especial 2, marzo 31 del
2003.
255
256
careciendo nuestra Constitucin de preceptuar que los recursos naturales, entendindose los bosques, son bienes de uso pblico, pero esa
falta en la Constitucin est suplida en la Ley Forestal donde establece
que la flora silvestre es de dominio del Estado, y haciendo uso del Cdigo Civil podramos decir que estamos ante un bien pblico. Quedara
definir si los bosques naturales son bienes de uso pblico como lo son
las calles, playas, caminos, plazas? son bienes del Estado que no pueden ser utilizados por los ciudadanos?
Al respecto valdra hacer una reflexin de cmo eran percibidos y
han sido tratados los bienes ambientales en el transcurso de la Historia
social y econmica. El meollo de la problemtica ambiental moderna est
en la defensa de unos factores que inicialmente podran haber sido
calificados como res nullius, susceptibles de utilizacin sin lmite por
todos los individuos, pero que posteriormente se transforman en bienes
comunes sobre los cuales una mayor intensidad de utilizacin, fruto de la
civilizacin industrial y urbana3, va a amenazar precisamente las condiciones indispensables para su aprovechamiento colectivo. En este punto cabra recordar el escrito realizado por G. Hardin titulado "La Tragedia
de los Comunes", donde describe como el ganado de pastoreo de los
privados, al ir incrementndose, disminuye el acceso de stos a pasto y
agua.
Como res nullius nos referimos al aire, el agua, el mar, sus riberas, el
suelo, la flora y fauna silvestre, alguna de las cuales posteriormente
recibieron el tratamiento de bienes de dominio pblico, dominio natural,
mientras que otras, como el aire, mantuvieron su condicin de res
nullius.
Actualmente el aire y el agua son considerados como bienes ambientales patrimonio de la humanidad en su conjunto (nadie puede ser dueo
del aire ni de un ro o cuerpos de agua) y, por lo tanto, no eran susceptibles de apropiacin individual de una forma absoluta. La apropiacin poda ser posible en tanto en cuanto no afectara de forma negativa al
resto de los consumidores o utilizadores de los mismos.4
3
257
Hasta aqu parecera que los servicios ambientales que producen los
bosques naturales en Ecuador pueden ser aprovechados a ttulo personal
por el propietario de la tierra. Y avanzando en este razonamiento inclusive la flora, bosque que est en un predio bajo un uso de suelo que no
sea de proteccin ecolgica, puede ser aprovechado por el propietario
pagando la tasa respectiva; por lo que si el privado conservare ese bosque
natural podramos decir que los servicios ambientales le deben de ser
reconocidos?. Nos enfrentamos a las siguientes preguntas:
1)
2)
3)
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259
Para concluir este breve anlisis, es menester hacer una aproximacin a lo que debemos entender por apropiacin, la adquisicin de
cosas ajenas por acto o declaracin unilateral del adquirente. Presupone
que la cosa adquirida se hallaba antes de la apropiacin en poder del
adquirente (la palabra "poder" la referimos a la simple tenencia material o
a la posesin inmediata). La palabra "apropiacin" no ha recibido en la
terminologa jurdica usual, ni mucho menos en la legal, una significacin
precisa y especfica; es un trmino genrico que puede referirse a una de
las fases de varios modos de adquirir la propiedad. No se trata, pues de
una figura jurdica independiente, aunque el estudio conjunto de los
actos de apropiacin sea interesante y pueda ser provechoso.
No debe confundirse la apropiacin con la aprehensin; sta es el
hecho material de la ocupacin, la posesin corporal. La apropiacin, por
el contrario, supone, segn hemos dicho antes, la preexistencia en el
adquiriente de una naturalis possessio. Mucho ms fcil es la distincin
entre apropiacin y expropiacin, que no requiere explicaciones.
La adquisicin de la propiedad de cosa ajena por voluntad unilateral
del adquirente, es decir, la apropiacin, tiene lugar ex lege o ex contractu,
cuando se dan determinados presupuestos que atribuyen a la voluntad
del adquirente el valor de un modo de adquirir o el de uno de sus
elementos5.
Se Presenta la Apropiacin en Algn caso de Accesin, no en todos.
Conclusiones:
1)
Parecera ser que existe una abundancia de disposiciones constitucionales y legales que incentivan el pago por servicios ambientales, pero al mismo tiempo expresamente a prohibido la apropiacin de los mismos, tanto para e! sector privado como para el
pblico; una prohibicin expresa est encima de las disposiciones
que entenderamos promueven la conservacin para evitar la deforestacin a travs de incentivos para los sectores pblicos y privados
pero que expresamente no ha establecido al pago por servicios
ambientales como parte de esos incentivos econmicos;
260
2)
3)
4)
261
PROYECTO REDD 74
Montreal, diciembre del 2.005, Lucio Predoni, ingeniero forestal
suizo y cabeza de la delegacin costarricense en la Convencin de
Naciones Unidas contra el Cambio Climtico, puso calor a las conversaciones entre los pases cuando sugiere un modelo de proyecto
adicionales a los del Protocolo de Kioto para ayudar a los pases en vas
de desarrollo a conservar sus bosques primarios; as los pases industrializados pagaran a pases como Ecuador, Brasil, Solivia, Papa Nueva
Guinea y otros, a reducir las emisiones provenientes de la degradacin y
deforestacin de bosques primarios. A esto se llam proyectos REDD,
que todava no es aprobado en la instancia internacional pero que
seguramente ver la luz en la prxima reunin de Cambio Climtico en
Mxico, diciembre 2010.
REDD es un mecanismo que sirve para determinar las reas a
conservar que por un riesgo evidente puedan ser deforestadas y/o degradadas, contabilizar el CO2 (carbono) que captura ese bosque por hectrea
y convertirlo en emisiones reducidas transables en el mercado de carbono
voluntario. REDD se vuelve un incentivo econmico por excelencia, que
se traduce en pago por servicios ambientales (belleza escnica; conservacin de biodiversidad; mantenimiento de cuencas hidrogrficas; secuestro de carbono; proteccin y recuperacin de suelos).
La Constitucin del 2008, hizo una mala jugada a REDD, en su
artculo 74 segundo inciso establece que los servicios ambientales no
sern susceptibles de apropiacin. Es decir que nadie, ni siquiera el
propio Estado puede vender o pagar servicios ambientales, la prohibicin
es expresa, por lo tanto, no se puede formular esta clase de proyectos en
Ecuador.
Paradjicamente el mismo ao 2.008, el Gobierno Nacional lanz su
programa Socio Bosque (positivo, por cierto) que incentiva econmicamente a personas naturales que conserven bosques, es decir pagan por
servicios ambientales la cantidad de 30 dlares por hectrea/ao.
La proyeccin de Socio Bosque hasta el 2010 es de conservar 620 mil
hectreas, beneficiando 43 mil familias, pagando aproximadamente 18
millones de dlares. Actualmente Socio Bosque se presenta internacionalmente como un proyecto REDD.
262
263
264
RESUMEN:
A nivel internacional existe consenso respecto a la importancia que
tiene el marco institucional para el funcionamiento eficiente del sistema
financiero y para la generacin de incentivos correctos para mantener la
disciplina de mercado.
Por eso mismo, en los ltimos diez aos, se ha estado discutiendo,
especialmente a nivel tcnico respecto de las condiciones de una nueva
arquitectura financiera internacional que se ajuste a la realidad de un
sistema financiero globalizado; y se han generado polticas, lineamientos
y mnimos estndares para los sistemas financieros que han sido recogidos fundamentalmente por normas informales conocidas como softlaw
y por rganos igualmente informales.
La declaracin de la cumbre de la G 20 en Washington de noviembre
de 2008 estableci cinco principios comunes para reforma del sistema
financiero que deben ser considerados en esta nueva arquitectura, a la
que se puede definir como el establecimiento e implementacin a nivel
nacional e internacional, de reglas, principios y arreglos institucionales
que aseguren la estabilidad del sistema financiero internacional, previniendo las crisis y estableciendo los mecanismos institucionales para
enfrentarlas o mitigarlas.
Sin embargo de esto, no existe una conciencia clara de que el
problema de la nueva arquitectura financiera internacional es un
problema ante todo jurdico: los rganos informales y el softlaw son
265
NINJA por sus iniciales en ingls: No income, no jobo r assets loans, esto es prstamos
a deudores sin ingresos, sin trabajo o sin activos-bienes.
266
2.
267
La naturaleza misma del negocio bancario hace que no sea rentable para estos mantener
recursos congelados, que es el efecto automtico de la creacin de una provisin de
capital.
5.-
6.-
Como el caso del banco de inversin Lehman Brothers, uno de los ms importantes.
7.-
Lo cual tambin es excepcional, teniendo en cuenta las culturas de mnima invercin del
Estado en la economa que caracterizan a los pases de mayor desarrollo econmico,
como los EE.UU., los de la Unin Europea y en general, los del G8.
8.-
Ver cuadro al final de este artculo, extrado del Financial Times, 1 de abril de 2009, donde
se revisan los indicadores econmicos ms importantes de los 20 pases del G20. Por sus
caractersticas globales esta crisis es comparable con la Gran Depresin de los aos 30.
As mismo es la primera vez, desde la Segunda Guerra Mundial, que se est reduciendo
el tamao de los mercados comerciales, mercados que han sido el motor del crecimiento
mundial.
268
profundizado la globalizacin financiera especialmente durante la ltima dcada. Sobre estos temas se darn mayores explicaciones posteriormente.9
Estas operaciones y extensin de los crditos NINJA se generalizaron fundamentalmente en los pases del G8, inicialmente en los
Estados Unidos de Norteamrica y en algunos pases europeos, pero
posteriormente, dadas las facilidades para titularizar esta cartera de
prstamos que brindaban los mercados financieros globales, el mismo
mecanismo se fue extendiendo y generalizando a nivel internacional, en
mayor o menor medida, en funcin de la mayor o menor medida, en
funcin de la mayor o menor sofisticacin y profundidad de los distintos
mercados financieros. As, la crisis fue contagiada fundamentalmente a
los pases de economas ms desarrolladas, que eran justamente aquellos
donde estos mercados financieros ms sofisticados se haban
9.
Sobre el desarrollo del proceso de globalizacin de los mercados financieros y sus efectos
existen mltiples artculos que incluyen anlisis respecto al impacto que puede tener el
marco institucional y legal en la eficiencia de su funcionamiento: ver especialmente
Dani Rodrik, Arvind Subramanian y Francesco Trebbi, Institutions rule: the primacy of
institutions over geography and integration in economic development, en Nacional
Bureau of Economic Research, octubre de 2002, http://www.nber.org/papers/w9305.pdf, y
Raghuram G. Rajan, Has Financial Development made the World Riskier?, 2005,
http://www.kc.frb.org/publicat/sympos/2005/PDF/Rajan2005.pdf. Ver tambin anlisis
respecto a la estabilidad de lso mercados y la potencial evolucin de una crisis en
Augusto de la Torre, Eduardo Levy-Yayati y Sergio Schukler, Financial Globalization:
Unequal Blessings (october 7, 2002), http://ssrn.com/abstract=340600 or DOI:
10.2139/ssrn.34, 200, Levy-Yayati y Schmukler, Financial Globalization: Unequal
Blessings, october 7 del 2002; M. Ayhan Kose, Eswar Prasad, kenneth Rogoff y Shang-Jin
We, Financial Globalization and Economic Policies, M Ayhan, Eswar Prasad, kenneth
Rogoff y Shang-Jin We, Financial Globalization and Economic Policies, en Global
Working Papers, No. 31. Brookings Institution Press, 2009; y Manuel Guitin, Varela y
cords., 2000. En el libro de Rosa M. Lastra, Henry Schiffman y otros, Bank Failures and
Bank Insolvency Law in Economies in Transition, adems de proporcionar amplias
descripciones sobre las experiencias de las crisis financieras de los pases emergentes de
finales de los aos 90, incluyendo las de los pases del sudeste asitico, se revisan
especialmente las debilidades del marco institucional y legal que sustentaban los pilares
de la red se seguridad financiera en esos pases. Tambin es importantes revisar los
efectos en los mercados de capitales de la regin latinoamericana del proceso de
globalizacin en Augusto de la Torre y Sergio L. Schmukler, Emerging Capital Markets and
Globalization: The Latin American Experience, Washington DC, The World Bank Stanford
University Press, 2006.
269
10
11
En las crisis financieras de muchos de los pases emergentes en los aos 90, as como en
la propia crisis financiera ecuatoriana, la tcnica de trasladar activos malos o
vinculados a vehculos de propsito especial fue fundamental para alterar la realidad del
resultado econmico de los balances de muchas de las instituciones que posteriormente
tuvieron que cerrarse. Ver Mara Laura Patio, Lessons of the Financial Crisis in
Ecuador 1999, en Journal of Internacional Banking Regulation, 3, No. 1, Henry Stewart
Publications, Julio-septiembre 2001. No hay mucha diferencia respecto a la tcnica de
aislamiento del riesgo empleada por estos pases emergentes que ha sido profundamente
cuestionada y considerada como una de las causas fundamentales de esas crisis y esta
tcnica de las instituciones financieras de pases desarrollados.
270
271
14
272
entre sus actividades justamente la compra y venta de mltiples instrumentos financieros derivados, entre otros los CDS.15 Sin embargo,
estos fondos de cobertura de riesgo, en muchos casos, no son ms que
otros vehculos de propsito especial que no se sujetaban a ningn tipo
de regulacin (al menos hasta el ao 2008) o licenciamiento, con lo que es
difcil identificar con precisin sus inversionistas. En muchos casos estos
inversionistas poda tener vinculacin directa o indirecta con los otorgantes del crdito, inclusive ser los prestamistas de estos vehculos de
propsito especial. Ntese que cuando comienzan a quebrar tambin los
hedge funds, los prstamos concedidos por las instituciones financieras
vinculadas tampoco fueron pagados, constituyndose en otra fuente de
grandes prdidas para muchos IFIs.
El uso de estos instrumentos derivados constitua una transaccin financiera independiente, a travs de la que se venda el riesgo
de crdito del deudor NINJA a un tercero, generalmente otra institucin financiera o los denominados hedge funds (fondos de cobertura
de riesgos). Jurdicamente tambin se lo debe ver como un contrato
independiente, distinto a la figura jurdica de una garanta o aval.16
La caracterstica de su libre circulacin por las bolsas de valores y la
calificacin superior que reciba por parte de una calificadora de
15
Existen mltiples anlisis y crticas que se han realizado recientemente sobre CDS, desde
varios puntos de vista, inclusive cuestionando la frmula matemtica para medir el
riesgo de crdito vinculado a la estructuracin de este derivado. Ver por ejemplo Rakesh
Saxena, Great Depession Not Imminent, But Inevitable, en seeking Alpha, 17 de
diciembre
de
2008,
http://seekingalpha.com/article/111208-great-depression-notimminent-but-inevitable?source=article; Felix Salmon, The Formula That Killed Wall
Street,
Cond
Nast
Portfolio.Com,
3
de
marzo
de
2009,
http://www.portfolio.com/business-news/2009/03/03Formula-That-Killed-Wall-Street;
George Soros, The game changer, en Financial Times, 28 de enero de 2009.
16
No se puede equiparar estos CDS a un aval o garanta toda vez que los contratos
correspondientes en este ltimo caso son contratos accesorios que dejan de existir al
momento en que el contrato principal desaparece. Mientras tanto, los CDS, por tratarse
de un contrato independiente pueden ser negociados, vendidos o cedidos, aun cunado el
contrato principal haya terminado o desaparecido. Sin embargo el efecto que deben
cumplir estos CDS, de haberse estructurado adecuadamente la operacin, es justamente
el mismo que cumple un contrato de garanta: garantizar de las obligaciones de los
deudores de la cartera subyacente para el caso de falta de pago.
273
17
18
Ver por ejemplo, Hernando de Soto, Papel txico, en Newsweek en espaol, 2 de marzo
de 2009, en ingls se ha generalizado en mltiples artculos el uso de toxic wastw. Ver
tambin Kenneth Rogoff, Brave new financial World, European Voice, 3 de marzo de
2009,
http://www.europeanvoice.com/article/2009/03/brave-new-financialworld/64469.aspx
19
John Lipsky, Through the Looking Glass: The Links Between Financial Globalization
and Systemic Risk, Conferencia Conjunta del FMI y de la reserve Federal de Chicago,
septiembre 2007,Chicago, http://www.imf.org/external/np/speeches/2007/092707.htm, 2007
274
21.
22.
275
276
23.
Existen innumerables artculos y anlisis crticos sobre esta poltica monetaria. Ver por
ejemplo Raghuram G. Rajan, Has Financial Develpment made the World Riskier?; ver
tambin Fed unleashes greatest bubble of all, de John Kemp, en
http://blogs.reuters.com/great-debate/2008/12/17/fed-unleashes-greatest-bubble-of-all/
24.
Ignoring
the
Oracles,
enero
http://online.wsj.com/article/SB123086154114948151.html
277
2,2009,
en
25.
26.
Economista reconocido, acadmico y asesor honorario para el Tesoro Britnico entre julio
de 1940 y el 21 de abril de 1946, la fecha de su muerte.
27.
Secretario del Tesoro de los EE.UU. entre 1934 y 1946, a quien le toco
fundamentalmente enfrentar las consecuencias de la Primera Gran Depresin Econmica
de los aos 30.
278
29.Manuel
279
Cabe tomar nota de la definicin que hace Morn Garca del trmino
euromercado:
La expresin euromercado o mercado de eurodlares design, en
principio, el mercado de depsitos y crditos denominados en dlares
americanos (U$S) existentes fuera de los Estados Unidos de Amrica
(EE.UU.). En suma, un eurodlar es un dlar comn y corriente, depositado en una entidad financiera localizada fuera de los EE.UU. A estos
efectos, es irrelevante la nacionalidad del depositante, que puede ser
nacional de los EE.UU. o no, o del depositario, que puede perfectamente
ser una sucursal en el extranjero de un banco norteamericano o de
cualquier otro pas. Lo importante es que el depsito est localizado
fuera del control de la autoridad financiera domstica estadounidense.30
Podemos decir que el euromercado al que hace referencia Morn
Garca es aquel en el que fundamentalmente se recogen capitales financieros privados; mientras que la visin de Lastra es ms amplia, y considera que tanto los capitales financieros privados como los oficiales que
se canalizan a travs de los organismos multilaterales, bilaterales y
gubernamentales conforman este mercado financiero internacional.
Desde los orgenes de los euromercados hasta la presente fecha
han transcurrido alrededor de 60 aos, y es justamente en este perodo de
tiempo, dado el acelerado desarrollo de las comunicaciones y la tecnologa, as como la profundizacin de una cooperacin econmica internacional basada fundamentalmente en la apertura cada vez mayor del
comercio internacional, cuando este mercado financiero internacional se
profundiza, y su uso cada vez ms se extiende para todos los fines: desde
intereses estrictamente econmicos, como el financiamiento del comercio
internacional (la globalizacin comercial) y el financiamiento del desarrollo, pasando por objetivos especulativos (los hedge funds y los
fondos buitres por ejemplo), terminando hasta en razones de denominacin geopoltica a travs del uso de los fondos soberanos que se
los direcciona para conseguir aliados estratgicos polticos, comerciales y
econmicos.
30.
Ibid.,p.51
280
El actual concepto de globalizacin financiera es por tanto inclusive mucho ms amplio que el de mercados financieros internacionales, y
se puede decir que esta transformacin es producto fundamentalmente
de las dos ltimas dcadas, cuando la tecnologa y sobre el Internet, que
aceleran las comunicaciones y abren la puerta a una fuente de informacin muy valiosa para las decisiones de los agentes financieros., han
acelerado la creacin de mltiples productos financieros cada vez ms
complejos y sofisticados. Esta segunda generacin de mercados financieros internacionales se la comienza a conocer como mercados financieros globales.
Lo ms importante de este desarrollo pragmtico es que los participantes de estos mercados financieros globales son cada vez ms
heterogneos, y por la falta de regulacin formal e inclusive de un
ordenamiento jurdico formal, como se explicar despus, permite que
participen como inversionistas y como deudores, indistintamente, desde
Estados y sus instituciones pblicas (los soberanos) sean estos
desarrollados o economas emergentes ( como se denomina a los pases
de mediano desarrollo a la fecha), organismos multilaterales, empresas y
corporaciones multinacionales, grandes y pequeas empresas domsticas, fondos de todo tipo: mutuos, de pensiones y hedge funds, inclusive personas naturales, sin discriminacin alguna de nacionalidad,
origen lcito o ilcito de los recursos y tampoco de los fines lcitos o ilcitos
en que se proponga emplearlos.
Es en este campo supranacional de los mercados financieros globales cuando varias autoridades, personas, acadmicos y expertos de
distintos pases, desarrollados o no, comienzan a notar la ausencia de
la regulacin financiera suficiente para asegurar la estabilidad de estos
mercados financieros globales, estabilidad que en el caso de los mercados
de regulacin y supervisin financiera nacional.
As, por ejemplo, la falta de transparencia y de control de los fondos
de cobertura o hedge funds31 fueron ampliamente cuestionados desde
hace varios aos por la seora ngela Merkel, primera ministra de
31.Ver
281
Alemania en reuniones del G8 de los aos 2005 al 2008, donde exigi que
se estableciera un marco de regulacin y control sobre estos hedge
gunds. Tambin el Procurador de Massachussets, en el ao 2006, intent
introducir ciertas normas de registro y control para los hedge funds
ene l Estado de Massachussets, las que lamentablemente fueron dejadas
sin efecto por la Corte de Justicia de los EE.UU., pocos meses despus
ante el reclamo de mltiples instituciones financieras, vinculadas con
estos procesos, en funcin de los principios de desregulacin financiera
(no intervencin del Estado) que regan hasta recientemente el funcionamiento del sistema financiero norteamericano.
De una u otra forma, por razones fundamentalmente pragmticas, se
cerraba los ojos al origen de los recursos y a las limitaciones para
establecer esta regulacin financiera formal, dada la gran liquidez que
estos fondos de cobertura proporcionaban a los sistemas financieros.
As, se vea ms importante seguir impulsando el crecimiento econmico
de la economa norteamericana y a nivel mundial y seguir profundizando
el proceso de globalizacin econmica a travs del crecimiento de los
mercados, antes que prevenir e impedir que este proceso acelerado de
desregulacin llegara a afectar el funcionamiento del mercado financiero global. Todo esto, pese a la preocupacin de muchos participantes y
observadores de los mercados financieros globales.32
32.Se
puede mencionar a Nouriel Roubini, a quien se le lleg a conocer como Dr. Doom
(Doctor Apocalipsis) por sus permanentes crticas y anlisis en su publicacin
electrnica(www,rgemonitor.com); Rajan Raghuram G., profesor de la Universidad de
Chicago y asesor del FMI hasta 2006, Has Financial Development made the Word
Riskier?; ngela Merkel, primera ministra alemana quien antes y en las reuniones del
G8 de los aos 2005, 2006 y 2007 ya adverta de los abusos y riesgos de los fondos de
cobertura desregulados y exiga una urgente intervencin del grupo; Paul Krugman, en
sus columnas en el The New Cork Times; y Warren Buffet, entre algunos de los
principales especialistas, acadmicos y polticos que se anticiparon al eventual estallido
de un gran problema a este respecto.
282
ESFUERZOS INTERNACIONALES
PARA EL RESTABLECIMIENTO DE LA ESTABILIDAD FINANCIERA A TRAVS
DEL G20 Y DE LA COMISIN STIGLITZ
Hasta antes de reciente crack de septiembre y octubre de 2008
muchos analistas consideraron que el impacto de la crisis subprime
sera de corta duracin, especialmente porque se perciba que las
medidas y recursos extraordinarios invertidos por los bancos centrales de
los Estados Unidos (la Reserva Federal) y de Europa (el Banco Central
Europeo) a partir de marzo de 2008, 33 a travs de polticas coordinadas
y a los que inclusive los bancos de inversin34 tenan acceso, seran
suficientes para superarla.
Este optimismo se comienza a evaporar luego de la tremenda cada
de los ndices de los principales mercados financieros internacionales,
que son percibidos como los mejores indicadores respecto de los resultados econmicos de los mercados financieros globales. Por ejemplo,
para septiembre de 2008 el DOW JONES mostr una cada acumulada
anual de alrededor del 20%, y para diciembre de 2008 los principales
bancos internacionales haban perdido entre el 50 y el 98% de su capital,
al registrar las prdidas ocasionadas por las inversiones en el mercado
subprime y otras inversiones vinculadas con procesos de titularizacin.
En septiembre de 2008 los principales diarios del mundo mostraban
incredulidad ante los hechos que se suscitaron en un corto perodo de
tiempo, especialmente entre la segunda quincena de septiembre35 y la
primera de octubre de 2008, donde la quiebra de Lehman Brothers, uno
33.
El hecho ms relevante en este perodo inicial fue el salvataje de Bear Stearns, uno de los
bancos americanos de ms prestigio, que fue absorbido por el Bank of America, luego de
la quiebra de dos de sus fondos de cobertura ms importantes.
34.
35.
Por ejemplo ver en el Financial Times del 19 de septiembre de 2008 A week that shook
the system to its core (Una semana que estremeci al sistema desde su corazn), en
http://www.ft.com/cms/s/0/094ea40e-8677-11dd-959e-0000779fd18c.html y otros artculos
vinculados con ste.
283
Pese a la Unin Monetaria, que cre al Banco Central Europeo, ste no cumple funciones
de supervisor bancario. A base de las directivas de la unin europea, se aplica el
principio del home country supervisin o sujecin a la supervisin y regulacin del
pas de origen de las instituciones financieras. Por tanto, le corresponde al supervisor
del pas, donde se ha conformado una institucin financiera, responsabilizarse por
realizar la supervisin del funcionamiento de tal institucin, aun cuando la institucin
opere en otros pases de la comunidad.
284
37.Aun
38.Por
285
A marzo de 2009, segn cifras del FMI se considera que, como consecuencia de la
recesin econmica producto de la crisis financiera, se prev una reduccin de
alrededor del 8% de los mercados, hecho que no haba sucedido en ms de 60 aos,
desde la Segunda Guerra Mundial.
286
compararon con la clebre reunin de Bretn Woods de 1994, que fij las
reglas para la tasa de cambio y cre el Banco Mundial y el Fondo
Monetario Internacional. La cobertura del plan en los medios de EEUU
ha sido escasa, y parece que muy pocos esperan que de la reunin del G20 se obtenga algn resultado ambicioso. Creo que ser difcil conseguir
algo, ya que todos los participantes han tenido poco tiempo para
prepararse para la cita, dijo Mark Zandi, economista-jefe y uno de los
fundadores de Economy.com, de Moody`S. Se trata de un acontecimiento ms simblico que prctico.40
La cumbre de noviembre de 2008 no poda salir con soluciones
mgicas, como algunos podan haber esperado, no solo por la profundidad y complejidad de la crisis, sino por el momento poltico que vivan
los Estados Unidos: se acababa de elegir al nuevo presidente Barack
Obama para reemplazar a G.W.Bush, a quien muchos acusan directamente como uno de los causantes del caos financiero actual, producto de
la falta de regulacin financiera eficiente y adecuada, inclusive de los
participantes del mercado financiero norteamericano, que tienen tanto
peso en el funcionamiento de la economa internacional y responsabilidad en la crisis actual.
Menos de dos meses despus, a finales del mismo ao 2008, muchos
anlisis y analistas consideran que los resultados de esta cumbre del G20
fueron decepcionantes especialmente porque no consigui cambiar los
incentivos bajo los cuales funcionaban esos mercados financieros internacionales.41 La profundizacin del pesimismo, en relacin a una salida de
corto plazo para esta crisis, y la evidencia de resultados econmicos
negativos de finales de diciembre de 2008, llev finalmente a un consenso
general respecto al inicio de una recesin global de incalculables
consecuencias para la economa mundial, similar a la que se enfrent en
40.
41.
Ver por ejemplo Bad Stara for new bretn Woods, artculo del Financial Times del 31
de diciembre de 2008, en http:/www.ft.com/cms/s/0/593dlb22-d513-11dd-b967000077b07658.html
287
los aos 30 del siglo pasado, luego del gran crack del mercado de valores
de Nueva Cork del 29 de octubre de 1930.
Estas anticipadas crticas a los resultados de la implementacin de
un plan de accin y unos principios comunes para reforma del sistema
financiero internacional son muy prematuros: reflejan que todava no se
ha concientizado suficientemente sobre las necesidades de reformas
institucionales profundas que pueden ser la nica forma efectiva de
superar esta situacin de desconfianza y falta de credibilidad total que
afecta, a la fecha, a los mercados financieros internacionales, reformas
que como se explicar a lo largo de este trabajo, difcilmente se podrn
conseguir en el corto plazo.
La visin cortoplacista, que haba imperado hasta mediados del
ao 2008, se basaba en la costumbre de los mercados financieros de
considerar la mayor parte de desequilibrios que se haban presentado
hasta esa fecha como susceptibles de soluciones, a travs de la introduccin de polticas de Ajustes cclicos y contracclicos a las polticas
econmicas que se estaban implementando, ajustes que se producan a
travs de meros incentivos econmicos (subsidios, lneas de crdito
extraordinarias, etc.) o meros ajustes de polticas econmicas (por ejemplo tasas de inters, tipos de cambios, accesos y restricciones a mercados,
etc.).
Sin embargo, y pese a las profundas transformaciones que han
sufrido los mercados financieros internacionales, como consecuencia de
la globalizacin, el marco institucional y legal, dentro del cual funcionan, no se ha modificado sustancialmente.
Al hablar de marco institucional me refiero no solo a las instituciones jurdicas que lo identifican, sino tambin al marco jurdico
normativo que lo rige, as como tambin al origen, naturaleza, potestades
y alcance de las organizaciones de supervisin y regulacin de estos
sistemas financieros globales. Por esta razn, a nivel internacional se
ha estado hablando de la necesidad de contar con una nueva arquitectura
financiera internacional, desde hace casi una dcada.
Otro esfuerzo importante, relacionado con el anlisis y reflexin
internacional sobre las reformas requeridas para esta nueva arquitectura
288
43.
G20, Declaration of the Summit of Financial Markets and the Word Economy, 15 de
noviembre de 2008, en http://www.un.org/ga/president/63/comission/declarationG20.pdf
289
Octubre de 2008.
290
45.
Se utilizan los tres mbitos determinados por el Banco Mundial en relacin con la nueva
arquitectura financiera internacional (http://www.worldbank.org/ifa/ifa_more.html
46.
47.
Ibid.,p. 449, citando a Mario Giovanoli, A New Architecture for the Global Financial
Markets: Legal Aspects of Internatinal Financial Standard Setting, en Mario Giovanoli,
edit.,m International Monetary Law Issues for the New Millenium, Oxford University
Press, 2000,p.9
48.
291
49.G20,
Declaration of the Summit on Financial Markets and the World Economy, noveno
numeral. Manuel Guitin, Flix Varela y cords., Sistemas financieros ante la globalizacin,
Madrid, Ediciones Pirmide, 2000.
292
1.
2.
3.
4.
5.
293
A mayor demanda, mayor precio y viceversa; a mayor oferta, menor precio y viceversa.
294
En lo que respecta a las actividades del segmento de desintermediacin financiera, esto es las operaciones de los mercados de
capital y valores, son los propios inversionistas quienes deben asumir
directamente esta calificacin del riesgo, calificacin que tiene ntima
vinculacin con el rendimiento que exigirn al requirente del financiamiento o emisor de un valor, segn el caso.
Para que esta calificacin de riesgo se pueda realizar en forma
adecuada es obvio que tanto los reguladores, en el primer caso, como los
inversionistas, en el segundo, requieran informacin exacta y completa
sobre los productos financieros en que invertirn sus recursos o que estn
adquiriendo, cualquiera sea su naturaleza. Un mercado de valores
eficiente es aquel donde la diseminacin de la informacin es puntual y
generalizada y se refleja en el proceso de formacin de los precios.51
Esto es vlido tanto para el mercado de valores como para los dems
segmentos del mercado financiero.
Igualmente, desde el punto de vista de un deudor, es fundamental
que pueda contar con la misma calidad de informacin, para poder
adoptar su decisin econmica racionalmente.
Ntese que el hecho de que una calificadora de riesgos emita su
calificacin no exonera a ningn inversionista de la responsabilidad de
realizar una calificacin de riesgo adecuada. Tanto las calificaciones de
riesgo de terceros, como los anlisis especializados realizados por
asesores financieros especializados in-house o mercerizados, no trasladan
la toma de decisin del inversionista a este tercero. Lo que hacen es
fundamentalmente proporcionarles piezas adicionales de informacin.
Esta informacin proviene de mltiples fuentes: primero de la que se
publicita, a travs de cualquier medio, incluyendo la que sirve para
promocionar el producto financiero y la propaganda que se le hace en
cualquier forma, la descripcin del producto (condiciones financieras y
estructura legal bsica), y especialmente los denominados prospectos
de estos productos, que no son ms que una oferta que hace el
51.Marcelo
2007
295
296
52.Las
cuatro preguntas bsicas son tomadas del anlisis que realiza Lee C. Buchheit, Did
we made things too complicate.
53.Ver
54.Ver
297
55.Ver
56.Lee
C. Buchheit, Did we made things too complicate, International Financial Law Review,
marzo de 2008.
298
Ibid.
299
58
Full disclosure: The case for transparency in financial markets is not clear-cut, en The
Economist, 19 de febrero de 2009.
300
301
2.
3.
5.
4.
302
internacional pblico, que exigen la formacin, negociacin a nivel diplomtico, celebracin y posterior ratificacin de los respectivos tratados
internacionales, proceso que lgicamente va mucho ms lento que el
proceso de globalizacin. Una vez completado este proceso, la seguridad
se puede garantizar.
Sin embargo, en el tercero caso el uso del softlaw- encontramos una
solucin ms pragmtica que jurdica, se carcter informal, que aunque
ha permitido generar rpidamente sin la extendida negociacin de los
tratados internacionales- lineamientos, metodologa y normas, a las que
se les da el tratamiento de estndares internacionales y mejores prcticas, carecen de las caractersticas propias de una norma jurdica positiva, esto es de su carcter vinculante, su aplicacin general, y especialmente su coercitividad.
El Derecho internacional pblico incluye principios de aplicacin
universal que han logrado otorgar un tratamiento adecuado, al menos en
lo que se refiere a las relaciones entre Estados soberanos, tanto a nivel
sustantivo como adjetivo, este arreglo institucional jurdico ha sido
suficiente hasta tiempos recientes para cubrir las necesidades de las
eventuales transacciones transfronterizas anteriores a las de la globalizacin, donde stas pasan a ser regulares.
En el proceso de la globalizacin comercial, y con el objeto de
dinamizarla y darle mayores herramientas, entre los primeros pasos que
se dieron estuvo el elevar al tratamiento ms formal del Derecho
internacional pblico muchos de los aspectos relacionados con el
comercio internacional. Por ejemplo, los contratos respecto a transacciones que se producen entre sujetos de pases que han suscrito y
ratificado el Tratado de la organizacin Mundial de Comercio, pueden
suplirse con las normas y procedimientos contenidos en este Tratado, e
inclusive acceder a procedimientos de resolucin de disputas y controversias especializados de inters de un Estado en particular. Sin embargo,
subsiste la obligacin de acudir al Derecho internacional privado para
resolver los conflictos entre particulares.
Mientras tanto, el derecho de los mercados financieros internacionales sigue estando sujeto a meras reglas del Derecho internacional
privado, que se basan fundamentalmente en la voluntad de las partes
303
304
61
62
305
306
Ibid.
65
Ibid.
307
308
309
67
68
Ver la lista completa de los 12 estndares bsicos, as como de los rganos que los han
expedido consolidado, sistematizados y actualizados por el Foro de Estabilidad
Financiera en el http://www.financialstabilityboard.org/cos/key_standards.htm
310
Este comit se conform para establecer procedimientos homogneos para que se recogieran y practicaran a nivel internacional, justamente para mitigar los riesgos sistmicos internacionales. Cuando se
produjo la moratoria de la deuda soberana, esto es la falta de pago
de la deuda pblica concedida a los gobiernos y bancos centrales de
muchos pases en desarrollo, entre otros, casi todos los latinoamericanos,
se afect directamente a mltiples bancos y otras instituciones de crdito
de pases desarrollados y se produjeron quiebras masivas.
Participaban en el Comit inicialmente supervisores y reguladores
de los pases del G8, pero con el tiempo se agregaron otros miembros
oficiales, acadmicos y tcnicos.
Una de las contribuciones fundamentales de este Comit fue la de
introducir como principio prudencial de regulacin la obligacin de
que las instituciones financieras deban adecuar su capital en funcin del
riesgo que asuman; riesgo que el Basilea I se concentraba en el de
crdito, pero que luego se ampli para incluir el riesgo de mercado y
de liquidez. A la fecha, con Basilea II, se recomienda la necesidad de
adecuar el capital en funcin del riesgo operativo integral, una forma
de analizar el riesgo mucho ms amplia que considera tambin los
riesgos cualitativos, esto es, aquellos que no pueden ser medidos o
determinados en forma meramente numrica (historial de crdito, etc.)
sino que requieren una metodologa diferente de anlisis, muchas veces,
caso por caso. Las normas ajustadas y revisadas del Acuerdo de Basilea II
se las encuentra en el documento Convergencia internacional de
medidas y normas de capital,69 ntese que este compendio incluye
tambin los estndares que haban sido anteriormente considerados en el
primer acuerdo (Basilea I) y que fueron revisados y ajustados al expedirse el nuevo acuerdo de capital al que se ha denominado en forma
general como Basilea II.
Sin embargo, este Comit, a diferencia del BIS, no es producto de un
tratado formal, reconocido en el Derecho pblico internacional, sino ms
bien correspondi nuevamente a una medida pragmtica, ante la
necesidad de contar con un rgano tcnico para establecer parmetros
69
311
www.fsforum.org
312
71
G20, Declaration of the Summit on Financial Markets and the World Economy,
numeral 9.
313
314
b)
manipulacin ilegal de los mercados, por ejemplo a travs de la manipulacin, distorsin o falseamiento de informacin para bajar/subir
precios;
c)
d)
315
ii)
72
En Mara Laura Patio, Lessons of the Financial Crisis in Ecuador 1999 se analiz
ampliamente este problema en relacin con el Ecuador.
316
normas restrictivas de la poltica monetaria impuestas para las transacciones financiera nacionales.73
El problema ms evidente actual gira en torno a la competencia
interjurisdiccional que se dan en ciertos centros financieros internacionales , muy conocidos por las facilidades jurdicas e institucionales que
dan para el ocultamiento de la informacin que proporcionan (un
derecho al sigilo bancario extremo, protegido hasta a nivel constitucional
como el existente en Suiza, parasos fiscales del Caribe, etc.); por la
laxitud de las normas regulatorias encaminaba a atraer inversionistas
laxos; o inclusive por la debilidad de los reguladores que permite
desarrollar una serie de conductas que van en contra de la integridad de
los mercados, aprovechando los insuficientes controles del cumplimiento
de la regulacin.
Esto abona tambin a la complejidad de los contratos: al usarse
varias jurisdicciones en la misma transaccin, fuerza a generar documentacin legal muy detallada y compleja, que establezca los diferentes
efectos legales en las diferentes jurisdicciones.
Finalmente, no se puede dejar de mencionar la importancia que
tiene la existencia de los sistemas de administracin de justicia eficientes,
para asegurar la integridad de los mercados: si las partes en una
transaccin financiera no tienen acceso a un procedimiento de resolucin
de controversias o conflictos oportuno y justo, los problemas de integridad de los mercados que se detecten no pueden ser corregidos con la
oportunidad suficiente, para evitar el dao a la integridad del mercado.
La impunidad es otro elemento que eleva la desconfianza en el funcionamiento del mercado. Sin embrago, no todos los sistemas judiciales son
eficientes. Esto puede incidir positiva o negativamente en la transaccin,
a travs de incrementar o disminuir sus riesgos y sus costos.
Por la falta de flexibilidad de muchas legislaciones nacionales para
hacer viables transacciones internacionales y para permitir la aproxi73
317
74
318
Ver en este trabajo el ttulo refrente a La nueva arquitectura financiera internacional y los
cinco principios comunes para la reforma de los mercados financieros.
76
Por ejemplo ver en reciente anlisis sobre el marco d la crisis internacional: M. Ayhan
Kose, Estar Prasad, Kenneth Rogoff y Shang-Jin We. Financial Globalization and
Economic Policies, en Global Working Papers, No. 31. Brookings Institution Press, 2009, E.
Prasad, K Rogoff y S. J. We, Financial Globalization and Economic Policies, en Global
Working Papers, No. 31, Brookings Institution Press, 2009, pp 30-31; as com over los
multiples autores citados por Kose.
77
M. Ayhan Kose, Estar Prasad, Kenneth Rogoff y Shang-Jin We, Financial Globalization
and Economic Policies, pp.30-31
78
Dani Rodrik, Arvind Subramanian. Francesco Trebbi, Institutions rule: the primacy of
institutions over geography and integration in economic development.
319
79
80
En MARA Laura Patio, Lessons of the Financial Crisis in Ecuador 1999, se analiza
ampliamente cmo la inadecuada introduccin de la reforma financiera influy en el
debilitamiento del marco institucional de regulacin y supervisin del sistema financiero
ecuatoriano que dio lugar a la crisis financiera del Ecuador 1999 y cmo la falta de
capacidad institucional, poltica, tcnica y administrativa del Estado, para implementar
la regulacin financiera, profundiz la crisis.
320
82
Jean Pisan-Ferry e Indira Santos, Reshaping the Global Economy, IMF Financial and
Development, marzo de 2009, http://www.imf.org/external/pubs/ ft/fandd/2009/ 03/
pisani.htm
321
84
Ibid.
322
323
85
Que incluye a los pases en desarrollo ms representativos, entre estos Brasil, Mxico y
Argentina de Latinoamrica.
86
87 The
88
324
En este tema, como en otros que afectan globalmente a la humanidad, como por ejemplo el cambio climtico y calentamiento global, solo
una estrecha cooperacin internacional, alineada alrededor de los mismos objetivos que ponga por delante al inters d la comunidad internacional, respecto del de naciones particulares, permitira el nacimiento de
un nuevo sistema de gobernanza global, como el que aparentemente se
necesita ante la realidad de la globalizacin y de los retos que afronta la
humanidad. La pregunta que cabe es si esto es viable de conseguir en el
corto tiempo.
Precisamente Rodrik,89 al revisar la falta de viabilidad prctica del
establecimiento de un sistema regulatorio global en el corto plazo, al que
tampoco considera prudente o deseable, concluye recomendando redirigir los esfuerzos al fortalecimiento de sistemas regulatorios nacionales y
regionales. Entre otras cosas seala que: La economa global ser mucho
ms estable y prspera con una delgada capa de cooperacin internacional encima de fuerte regulacin nacional, antes de intentos de
construir un marco fortalecido de regulacin y supervisin global
(Traduccin de la autora).90 Hace notar tambin que de esta manera cada
marco institucional y legal se construir de acuerdo a la realidad
especfica, aunque en muchos casos eso significa sacrificar determinada
innovacin financiera en beneficio de la estabilidad del sistema.91
El esfuerzo y dificultades para crear ese sistema global, a travs de la
negociacin entre los diferentes participantes, tal y como hace notar
Rodrik, puede tanto demorar como incidir negativamente en el fortalecimiento de la regulacin financiera. Alcanzar el nivel ptimo de
cooperacin internacional puede ser utpico en el corto plazo, especialmente si se toma en consideracin los niveles de 2cesin de espacios de
soberana que esta requerira. Por eso si parece lgico, como Rodrik
89
Ver cita sobre anlisis de Dani Rodrik en revista The Economist A Plan B for global
finance, MARZO 12,2009.
90
Ver anlisis de Dani Rodrik en revista The Economist A Plan B for global finance, marzo
12,2009.
91
Notar que este cuarto principio comn habla tambin de la coordinacin y cooperacin
entre todos los segmentos del negocio financiero, lo que eleva el nivel requerido de
capacidad de los reguladores y supervisores.
325
Ver cita sobre anlisis de Dani Rodrik en revista The Economist A Plan B for global
finance, marzo 12, 2009.
93
94
Regiones que poco a poco van ajustando marcos institucionales y normativos sobre la
base de principios comunes de requisitos mnimos. En este mismo trabajo ver en el ttulo
El reto de la aproximacin jurdica: la estandarizacin y utilizacin del softlaw, cuarto
caso de aproximacin jurdica.
95
Ver en este artculo el ttulo: La nueva arquitectura financiera internacional y los cinco
principios comunes para la reforma de los mercados fianancieros desarrollado
anteriormente.
326
Como el propuesto, por ejemplo, con Basilea II, ver Comit de Supervisin Bancaria de
Basilea, Convergencia internacional de medidas y normas de capital (marco revisado
junio 2006-versin integral).
97
http://www.whitehouse.gov/the_press_office/weekly-Address-President-Obama-HailsUnprecedented-G-20-Action-to-Address-Global-Economic-Downturn/
327
328
329
99
Daniel Drezner, 2Who Rules The Regulation of Globatization, Paper presented at the
annual meeting of the American Political Science Association, Boston Marrito Copley
Place, Sheraton Boston & Hynes Convention Center, Boston, Massachussets, agosto
28,2002
330
100
101
Mara Laura Patio, Lesson of the Financial Crisis in Ecuador 1999 trata ampliamente
este tema; al igual que Rosa M. Lastra, Legal Foundations of Internacional Monetary
Stability
331
102
Ver Manuel Guitin, Flix Varela y coord., Sistemas financieros ante la globalizacin;
Germsn Burgos, De qu Estado de dercho nos habla el Banco Mundial? 1992-1998,
El otro derecho, Bogot, ILSA, agosto de 2000; y Mara Laura Patio, Lesson of the
Financial Crisis in Ecuador 1999. Uno de los grandes crticos tambin es Joseph Stiglitz.
103
http://www.imf.org/external/np/cm/2008/101108a.htm
332
http://www.financialstabilityboard.org/press/pr_090402b.pdf
105
http://www.financialsatabilityboard.org/press/pr_090402b.pdf
333
334
106
335
336
337
338
PALABRAS CLAVES:
Estructura empresarial, globalizacin, transpariencia, eficiencia,
probidad de la actividad, internacionalizacin del financiamiento,
prcticas del buen gobierno corporativo, evaluacin, mercado de valores,
desarrollo empresarial, lineamiento para un cdigo, rentabilidad,
acreencias, entidades financieras, formas modernas de control y
gobierno, credibilidad, trato equitativo.
Antecedentes.
La estructura empresarial ecuatoriana est obligada, al igual que sus
similares en Amrica Latina y especficamente en el rea andina, a
enfrentar la globalizacin, proceso que trae consigo un conjunto de
normas y prcticas para la transparencia, eficiencia y probidad de la
actividad empresarial. Como sabemos, la internacionalizacin del financiamiento de las actividades econmicas es un reto y una necesidad para
su despegue definitivo y es en este sentido que las empresas necesitan
fuentes alternativas de financiamiento, diferentes del capital empresarial
de los socios y accionistas y de las instituciones financieras; se acude cada
vez con mayor inters al mercado de capitales, especialmente a las bolsas
de valores. En esta interaccin se genera la necesidad de que, en el
comportamiento empresarial, se revele el conjunto de normas y prcticas
que constituyen el buen gobierno corporativo.
339
340
341
342
participacin de accionistas o inversionistas distintos a los que conforman el grupo; incluso, las sociedades annimas, que en otras latitudes
son de oferta pblica, en nuestro pas mantienen la estructura anterior,
siendo muy pocas las que participan activamente en el mercado de
valores.
Esta realidad societaria ha incidido en forma negativa en el
desarrollo del mercado de valores, el mismo que basa su existencia en la
captacin pblica de recursos econmicos, para ponernos a travs de los
mecanismos de bolsa de valores- a disposicin de la produccin, el comercio, los servicios, etc., actividades econmicas que podrn tener un
mayor xito si contaran con los antedichos recursos, que provienen
fundamentalmente del ahorro interno, dando as la posibilidad a pequeos y grandes ahorristas de tener alternativas distintas a las que el sector
financiero ofrece en el mercado y darle la funcin social que debe cumplir
el ahorro en la economa nacional.
De lo anterior se puede inferir que a travs del gobierno corporativo
se trata de proteger, a ms de los intereses de los socios de empresas, los
de aquellos que sin tener esa calidad defienden intereses derivados de la
inversin en las compaas; por esto, la aplicacin sugerida por el autor
est dedicada de manera exclusiva a las empresas que, por medio de
emisiones de acciones, obligaciones y otros valores fiduciarios, actan en
el mercado de valores. Para ellos, las prcticas de buen gobierno corporativo deben ser obligatorias, dejando que las empresas de estructura
cerrada puedan adoptarlas voluntariamente, aunque sera preferible que
las adopten para no poner en riesgo mayor el inters social en estas
empresas que al no ofertar pblicamente en el mercado de valores, son
valoradas por sus acreedores bajo parmetros distintos a los que
devienen del gobierno corporativo, valoraciones que, en lo fundamental,
se basan en la credibilidad de los socios y de los administradores de las
mismas, de manera personal.
1.
343
344
345
2.-
3.-
4.-
Que los accionistas depositen los ttulos o certificados de sus acciones con su demanda, los mismos que se guardarn en un casillero de
seguridad de un banco.
346
347
creo necesario que en este mismo artculo se introduzca una reforma que
diga: En el Art. 15 agrguese un inciso que diga: Sin perjuicio de que la
administracin deba absolver consultas de los socios, las mismas que de no tratar
aspectos relacionados con secretos comerciales e industriales, o temas de estricto
inters personal del socio consultante, puedan ser publicados para conocimiento
general de todos los socios y del pblico en general.
Respecto de los inversores, la informacin requerida se encuentra
normada por la legislacin de mercado de valores, tanto para enterarse
de las ofertas pblicas, es decir las condiciones de esa oferta, como para
otros aspectos que a criterio de los emisores deban ser conocidos por el
mercado.
Art. 13.- Del prospecto.- El prospecto es el documento que contiene las
caractersticas concretas de los valores a ser emitidos y, en general, los datos e
informacin relevantes respecto del emisor, de acuerdo con las normas de
carcter general que al respecto expida el C.N.V. Este prospecto deber ser
aprobado por la Superintendencia de Compaas.
Art.14.- De la responsabilidad sobre la informacin.- Los representantes
legales de los emisores declararn bajo juramento que la informacin contenida
en el prospecto o circular de oferta pblica es fidedigna, real y completa, y sern
penal y civilmente responsables por cualquier falsedad u omisin contenida en
ellas.
Art. 24.- Del objetivo.- Con el propsito de garantizar la transparencia del
mercado, los participantes debern registrarse y mantener actualizada la
informacin requerida por esta ley y sus normas complementarias.
El C.N.V. establecer en contenido, la forma y periodicidad con la que
deber presentarse la informacin y lo har en consideracin a las caractersticas
de los emisores de los valores ofrecidos o de las entidades que se sometan a
registro. No se considerar pblica la informacin de entidades controladas por la
Superintendencia de Bancos, que sta clasifique como reservada.
Art. 25.- De los hechos relevantes.- Las entidades registradas debern
divulgar en forma veraz, complementa, suficiente y oportuna todo hecho o
informacin relevante respecto de ellas, que pudieren afectar positiva o
negativamente su situacin jurdica, econmica o su posicin financiera o la de
348
349
350
351
352
353
354
355
356
357
358
a)
b)
c)
d)
e)
f)
g)
359
360
361
362
363
364
365
366
e)
f)
g)
h)
i)
367
Art. 26.- Formas de llevar las actas.- Las actas de las juntas generales se
llevarn en un libro especial destinado para el efecto o en hojas mviles escritas
manualmente, a mquina o en ordenadores de textos. En estos casos se asentarn
en hojas foliadas a nmero seguido, escritas en el anverso y en el reverso, en las
cuales las actas figurarn una a continuacin de otra, en riguroso orden
cronolgico, sin dejar espacios en blanco en su texto y rubricadas una por una
por el Secretario.
Art. 27.- Contenido del expediente.- De cada junta se
expediente que contendr:
a) En las compaas annimas, en comandita por acciones y
mixta, la hoja del peridico en que conste la publicacin de la
y, cuando fuere del caso, el documento que pruebe que la
adems se hizo en la forma que hubiere previsto el estatuto.
formar un
de economa
convocatoria
convocatoria
368
369
370
371
El Directorio
372
373
374
Los miembros del directorio sern civil y penalmente responsables por sus
acciones u omisiones en el cumplimiento de sus respectivas atribuciones y
deberes.
3.2. Funciones del Directorio
Los estatutos debern fijar las funciones de supervisin, evaluacin y
estrategia del director, que sern indelegables.
En la estructura de la empresa, luego de la junta de accionistas,
deber necesariamente constar como rgano de administracin el
Directorio y las funciones del mismo sern de:
-
Evaluacin: La recomendacin explicativa de este punto del documento de CAF sobre gobierno corporativo recomienda que sea el
directorio el que seleccione, nombre, evale y controle la alta
gerencia de la compaa, y no el ejecutivo principal. Entonces, las
tareas relacionadas con evaluacin por parte del directorio se dirigirn a la alta gerencia, lo cual es lgico, ya que si el ejecutivo principal es quien se relaciona directamente con los dems componentes
de la alta gerencia no es adecuado que sea este mismo quien evale
su desempeo; alguna manera se convierte en juez y parte. As, el
Directorio debe mantener la funcin evaluadora de la compaa.
375
376
Los principales deberes del directorio debern ser clara y explcitamente determinados, ya sea en los estatutos sociales de la compaa o
en el reglamento de funcionamiento del directorio. Los dems deberes
ests determinados en la Ley de Compaas, respecto de los administradores de las mismas.
3.4. Organizacin y funcionamiento del directorio
Las sociedades debern contar con un reglamento de Rgimen Interno de
Organizacin y Funcionamiento del Directorio, de carcter vinculante para sus
miembros y cuya trasgresin acarree sus responsabilidad.
Este es un punto importante para destacar en la clase de responsabilidad de los directores frente a la compaa. Se trata de una obligacin de carcter contractual o legal; si se trata de la primera, para que
opere la responsabilidad de ejecutar cuando el deudor se constituya en
mora, y, si es legal, ser de carcter permanente sin que exista un lmite al
monto de los perjuicios. Sin embargo, y dada la naturaleza legal del
vnculo que establece la Ley de Compaas, en el caso ecuatoriano la
responsabilidad de los miembros del directorio ser la del mandatario
377
378
379
380
381
2.-
Cuando se vean incursos en alguno de los supuestos de incompatibilidad o prohibicin legalmente previstos.
3.-
4.-
382
383
384
385
386
b)
387
388
389
390
391
392
393
394
PALABRAS CLAVES:
Conflicto, frutos econmicos, efectos gasto militar, composicin del
gasto pblico, movilizacin, pre-conflicto, negociacin, efectos econmicos de la paz, programa de liberacin, donaciones e inversin,
desarrollo fronterizo, tangible dividendo, centros de comercio y
navegacin.
1.-
Introduccin
395
396
397
13
398
Mientras tanto, los pases viven otros eventos de la vida econmica que
tambin influyen en su desempeo.
Esta dificultad para aislar el efecto de la solucin de un conflicto y
atribuirle un valor en el desempeo econmico general sugiere ms bien
concentrar los anlisis en la evolucin de los canales a travs de los cuales
un proceso de paz puede influir en una economa particular. Los canales
usualmente asociados a la conclusin de un conflicto son: una reduccin
y mejora en la composicin del gasto pblico; el retorno de la estabilidad
econmica (particularmente si la gestin macroeconmica durante el
conflicto gener inflacin) y un incremento de los flujos comerciales y de
inversin. Este ltimo punto es ms relevante cuando se trata de un
conflicto externo, por ejemplo la guerra con un pas vecino, que si se trata
de un conflicto interno.
3.-
399
14
Un relato directo y personal de dos importantsimos actores del proceso de paz, los
Cancilleres J. Ayala Lasso, del Ecuador y Fernando de Trazegnies de Per se encuentran
en este mismo libro. Interesante anlisis conceptual sobre la intervencin de terceros en el
proceso de negociacin. Fischer.2007.
15
El programa empez con una sobredepreciacin del tipo de cambio nominal del 35%.
Sep.1992.
400
401
Hasta la fecha, el Presidente S. Durn Balln es el ltimo Presidente electo que termin el
perodo para el cual fue designado. 6.- Se subi el tipo de cambio del centro de la banda
en 3%, se aceler la pendiente del 12% al 16.5% y se amplio la banda del 4% al 10%.
402
403
Son siete los documentos suscritos hace una dcada entre Ecuador y
Per y que, si bien tienen varios nombres, el pblico en general los ha
llegado a conocer en conjunto como los "Acuerdos de Paz". Ellos son:
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
404
Acuerdo 4, 5 y 6
Sociedad para el
desarrollo
Comercio
Inversin pblica
Inversin privada
Acuerdo 7
Medidas de
Seguridad
Reduccin gasto
militar
405
Desarrollo
zona
fronteriza
5.
406
mente llegando a 550 millones de dlares el ao 98. Correspondientemente, el promedio del perodo de conflicto es de 2,2% del PIB.
Una vez firmados los Acuerdos de Paz, el gasto cae en similar proporcin y "regresa" al promedio del perodo pre-conflicto de 1,8% entre 1999
y el 2002. Es decir una reduccin del 20% como proporcin del PIB.
Una pregunta relevante es si esta reduccin es atribuible a la paz o a
la restriccin fiscal propia de la crisis del 99. Es difcil conseguir datos
objetivos al respecto, pero una conclusin bastante segura es que los dos
elementos interactuaron para generar la reduccin del gasto. En trminos
econmicos, la demanda de gasto militar cay por la resolucin del
conflicto y la oferta de recursos se redujo producto de la estrechez
presupuestaria mientras el pas atravesaba la crisis e iniciaba el difcil
proceso de recuperacin. El nuevo equilibrio de esta dinmica fue un
menor nivel de gasto en el perodo post-conflicto.
Lamentablemente, durante los ltimos cinco aos asistimos a una
reversin de esta tendencia. En efecto, el ao 2003 ya se excede el mximo de gasto observado durante el perodo del conflicto con el Per en
1998 y de ah en adelante se advierte un importante incremento hasta
llegar al ao 2007 con un gasto superior a los 1.200 millones de dlares y
una proporcin del 2,7 del PIB. En buena parte, el incremento sealado
est asociado a la intensificacin de la conflictividad en Colombia y
particularmente a sus repercusiones en la zona de frontera que comprarten Colombia y Ecuador.
Se puede concluir entonces que la paz con el Per liber recursos
que le han permitido al Ecuador enfrentar con mayor capacidad la
inestabilidad de la frontera norte. Al Ecuador le hubiera resultado muy
difcil, si no imposible, atender las dificultades econmicas, militares y
polticas que emanan del Plan Colombia de manera simultnea con un
conflicto fronterizo abierto en el sur.
5.2. Incremento del Comercio Internacional
Ecuador y Per firmaron junto con Bolivia, Colombia y Chile el
Acuerdo de Cartagena en 1969,17 estableciendo el bloque conocido como
17
Venezuela se incorpor al Pacto Andino en 1973 mientras que Chile se retir en 1976. En
2006, Venezuela se retir por considerar que los acuerdos alcanzados por Colombia y
407
Per con Estados Unidos (TLC) debilitan de manera irreversible los objetivos de la CAN.
Chile reingres el mismo ao, asociado.
408
409
410
11
411
Per
B. Programas Nacionales de Construccin y
Mejoramiento Infraestructural Productiva
Centros Nacionales Atencin Frontera
Fondo Concursable Pequeos Proyectos
Proyectos Desarrollo Sostenible
Proyectos Infraestructura Fsica
Caminos Rurales
Represas, Electricidad , Puertos, Aeropuertos ,
Terminales
Ecuador
Total
200
5
10
36
149
73
20
5
10
20
165
71
400
9
20
56
314
144
76
94
170
Per
C. Programas Nacionales de Construccin y
Mejoramiento Infraestructural Social y
Ambiental
Salud
Educacin
Agua Potable y Alcantarillado
Desarrollo Humano
Electrificacin
Telecomunicaciones
Comunidades Nativas , Medio Ambiente ,
Forestacin
Fondo Concursable Pequeos Proyectos
Ecuador
Total
250
250
500
25
25
51
55
26
2
57
25
20
41
59
16
12
66
50
45
92
114
42
14
123
10
10
20
Publico
2
Privado
600
350
21
Total
602
350
21
229
231
1,750
800
3,000
412
El primero (A), para Proyectos de Infraestructura Social y Productiva que beneficien a los dos pases, por un total de 1.498 millones. En
el plan se esperaba que el sector privado invierta 200 millones dentro de
este componente. El segundo (B), para programas nacionales de construccin y mejoramiento de infraestructura productiva por 400 millones,
200 por pas. El tercero (C), para programas nacionales de atencin social
y ambiental, por 500 millones tambin distribuidos equitativamente entre
Ecuador y Per. Y el cuarto (D) para promover inversin privada en
proyectos que los gobiernos consideraron convenientes por un total de
602 millones, de los cuales se estim que casi la totalidad provendran del
sector privado.
Conviene empezar el anlisis de cumplimiento de estas inversiones
separando el proyecto Puyango-Tumbes, que con un monto previsto de
675 millones, representa por si solo ms de la quinta parte del total de
3.000 millones. En el propio Acuerdo se seala que el Proyecto (que
inicialmente contemplaba la construccin de dos represas para riego y
una planta de generacin elctrica de 250MW, por una inversin superior
a los $2.000 millones de dlares) requera un redimensionamiento porque
no era viable. Hasta la fecha, apenas se ha completado un estudio de pre
factibilidad financiado por una donacin de $2 millones, el cual identifica
una alternativa que podra tener potencial. Est por licitarse un estudio
de factibilidad definitivo para estudiar a fondo aquella alternativa, de
modo que no existe un avance relevante en el desarrollo de este Proyecto.
Una vez eliminado el proyecto Puyango-Tumbes por la razn anotada, se puede dividir el anlisis de las inversiones en dos partes; la
pblica y la privada.
5.3.1. Inversin Pblica y Donaciones
La inversin pblica considerada en el Plan fue de 2.200 millones,
que una vez deducida la parte pblica del Proyecto Puyango-Tumbes ($
575 millones) se reduce a 1.625 millones distribuidos en partes iguales de
812,5 millones para cada pas.
Las fuentes de financiamiento anotadas en el Acuerdo para las inversiones pblicas fueron los aportes directos de los gobiernos y las
donaciones obtenidas de la comunidad internacional. Si bien no se
413
13
La diferencia entre las dos es que la entidad Plan Binacional debe gestionar la
capacidad de donaciones, las contrapartidas de beneficiarios de las mismas y los recursos
del Gobierno Central-propios o va prstamos externos. Para financiar proyectos de
mayor envergadura del Plan. 14.- Es importante reconocer que la escala del conflicto no
fue tan dimensional desde la perspectiva global. La guerra del Cenepa no lleg a constar
dentro de los informes anuales elaborados por el SIPRI, que recogen los conflictos
armados ms importantes a nivel mundial.
414
415
416
417
418
419
Conclusiones
Este trabajo ha analizado los principales hechos econmicos derivados de la firma de los Acuerdos de Paz en 1998 para tratar de
determinar si, diez aos despus, la paz ha generado resultados positivos
para el Ecuador.
La evidencia muestra que tras la firma de la Paz se gener una significativa reduccin del gasto militar que permiti liberar recursos fis-
420
cales en un primer momento y atender con mayor capacidad la inestabilidad de la frontera norte ms recientemente.
En cuanto al intercambio comercial, se ha documentado un importantsimo incremento de los flujos binacionales en el perodo postconflicto. Si bien el petrleo tiene una especial importancia en este
intercambio, el comercio no petrolero es creciente y muy diversificado,
generando beneficios a productores y consumidores de los dos pases.
La inversin pblica comprometida dentro de los Acuerdos de Paz
ha sido parcialmente desarrollada, pero las inversiones privadas han
superado ampliamente las expectativas inciales aunque en proyectos
diferentes a los inicialmente contemplados en los Acuerdos. Ecuador y
Per han acordado extender el Plan Binacional de Desarrollo por cinco
aos ms para tratar de completar la agenda de inversiones pblicas
inicialmente acordada.
Finalmente, dentro de la regin fronteriza Loja y El Oro que son las
provincias ms relacionadas con el Per muestran una mejora de sus
indicadores de crecimiento y desarrollo en relacin con el promedio del
pas.
No se estudiaron en este documento otros posibles efectos de la paz
como por ejemplo el incremento del turismo y del intercambio cultural,
que a pesar de no contar con cifras precisas que permitan documentar la
evidencia, seguramente han experimentado un salto cuantitativo importante en el perodo post conflicto.
De modo que la realidad muestra resultados positivos y alentadores; un importan te y tangible dividendo de la paz. Quizs en ciertas
dimensiones -cumplimiento del programa de inversiones pblicas
principalmente- los resultados sean inferiores a lo previsto en los Acuerdos, pero inclusive en aquellos aspectos existen xitos concretos directamente atribuibles a la nueva relacin entre los dos pases.
La paz debe considerarse un logro en s misma. Si adems nos ha
trado todos estos frutos, es un hecho histrico que deben os celebrar.
Celebrar y agradecer a los peruanos y ecuatorianos que la hicieron
posible, dejando de lado consideraciones personales y seguramente su
421
popularidad poltica al entender -con integridad y valenta- su responsabilidad en la vida pblica como un compromiso por mejorar las
condiciones de vida de nuestros pueblos.
ANEXOS
Anexo 1
Cumplimiento de los Acuerdos de Paz
1.
422
Adicionalmente ambos pases se comprometieron a constituir dentro de su territorio una zona de proteccin ecolgica en las reas y
permetros sealados en un croquis adjunto al "Punto de Vista Vinculante."
En el Per la conformacin de esta zona ha avanzado en lo atinente
a su administracin, y en Ecuador se contina con las gestiones para
establecer el marco jurdico. En junio de este ao, los Cancilleres recomendaron la instalacin de la Comisin Binacional sobre zonas de
proteccin ecolgica para efectuar el seguimiento del proyecto Paz y
Conservacin Binacional en la Cordillera del Cndor. Esta Comisin
tendr varios retos, entre los cuales se encuentra el de concluir el desminado de la zona.
2.
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Se han habilitado los pasos de frontera Alamor-El Alamor y ZumbaNamballe, faltando algunos servicios. No hay informacin sobre el paso
Cariamanga-Ayabaca.
Ecuador y Per resolvieron, adems, suscribir en un plazo de 12
das un Acuerdo sobre Ferias y Festivales de Frontera que contribuya la
promocin del comercio, la cultura y el turismo en la regin fronteriza.
4.3. El Plan Binacional de Desarrollo de la Regin Fronteriza
Ecuatoriano- Peruana
Se trata en el cuerpo del trabajo
5.
6.
433
Anexo 2
Detalle de Donaciones Pases y Organismos
Plan de Desarrollo de la Regin Fronteriza ( cifras principales en
millones de dlares)
Publico
Privado
Total
A .Proyectos Infraestructurales
Social y Productiva
1,289
200
1,489
Proyecto Puyango Tumbes
575
100
675
Plan urbano eje-Tumbes Machala
50
50
Ejes Viales
389
389
Manejo de Cuentas Hidrogrficas
12
12
No Precisados ( reforestacin,
recursos naturales y
estudios navegacin
272
100
372
B. Programas Nacionales de
Construccin y Mejoramiento
Infraestructural Productiva
Centros Nacionales Atencin
Frontera
Fondo Concursable Pequeos
Proyectos
Proyectos Desarrollo Sostenible
Proyectos Infraestructura Fsica
Caminos Rurales
Represas, Electricidad , Puertos,
Aeropuertos , Terminales
C. Programas Nacionales de
Construccin y Mejoramiento
Infraestructural Social y
Ambiental
Salud
Educacin
434
Per
200
Ecuador
20
Total
400
10
10
20
36
149
73
76
20
165
71
94
56
314
144
170
Per
250
Ecuador
250
Total
500
25
25
25
20
50
45
D. Promocin a la Inversin
Privada
Interconexin Oleductos
Interconexin Elctrica
No Precisado ( turismo ,
minera, telecoms, red bancaria ,
correo)
51
55
26
2
57
41
59
16
12
66
92
114
42
14
123
10
10
20
Publico
2
Privado
600
350
21
229
Total (A+B+C+D)
1,750
800
Fuente: Acuerdo Amplio de Integracin Fronteriza , Desarrollo y
Vecindad
Currculo:
Analista econmico..
Director Ejecutivo Consejo Nacional de Modernizacin.
Vicepresidente Grupo Producbanco
Reconocimiento del ex presidente Osvaldo Hurtado.
Reconocimiento del Canciller Fernando de Trazegies
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437
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Diario El Mercurio, chileno, .El Banco del Sur est motivado por
razones esencialmente polticas y depender significativamente de la
influencia y del respaldo discrecional del presidente Chvez. La restitucin de sus prstamos seria riesgosa para los inversionistas, Su constitucin es redundante ante la multiplicidad de instituciones financieras.
No dispondr de acceso a los mercados mundiales de capitales. La
membresa no favorecer el prestigio de los participantes y los expondr
a ser parte y depender de una instrumentalizacin de la agenda
intervencionista del presidente Chvez.
Columnista de Economa y Negocios si la variable relevantes al
proyecto poltico de Chvez, el Banco del Sur est condenado al fracaso,
salvo que sea continuamente subsidiado por los pases miembros. Y
como los gobiernos van cambiando, no es creble que los estados vayan a
financiar eternamente un dficit. No debera contarse con que Venezuela
financiar indefinidamente las eventuales prdidas del Banco, dada su
alta dependencia de los fluctuantes ingresos del petrleo.
Apoyos:
Ecuador, su Ministro de Coordinacin de Poltica Econmica, ponder la importancia de la creacin del Banco del Sur y asegur que el
Fondo Monetario Internacional FMI, si no se renueva, desaparecer.
Argentina, H. Rovellie economista argentino sostuvo, que es importante la creacin de un banco que permitir el uso de las monedas de
cada uno de los pases miembros, ya que consider que uno de sus
planteamientos de la actual crisis internacional es que el dlar no puede
seguir siendo moneda de cuenta de Suramrca. La creacin servir para
desarrollar el comercio intrarregional, a travs de financiamiento a
mediano y largo plazo.
Otras posiciones:
La presidenta Michelle Bachelet declar. El Banco del Sur no es un
tema que hayamos conversado en detalle en las distintas organizaciones
multilaterales, sino que estamos ms bien focalizando la integracin en
reas tales como la infraestructura para la competitividad, el IIRSA, todo
lo que es vinculado a programas de polticas sociales y cohesin social,
toda el rea vinculada a la educacin, toda el rea vinculada a energa.
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utilizados por las potencias ms industrializadas para imponer sus intereses a los
pases del Sur ahogados por una deuda en la mayora de los casos impagable.
Por otra parte, desde sus orgenes hasta hoy estas instituciones han sido
ambiguas al considerar el respeto a los derechos humanos como algo que hay que
tener en cuenta a la hora de conceder sus prstamos. El BM no ha tenido ningn
reparo en apoyar financieramente a las dictaduras ms sangrientas, y la poltica
que predica con frecuencia constituye en s misma una violacin de los derechos
humanos fundamentales.
Dichas polticas neoliberales llevaron a un agravamiento de las condiciones
de vida de una gran parte de las poblaciones, a un aumento de las desigualdades
en la distribucin de los ingresos y la riqueza, a una prdida del control de los
pases de la regin y de hecho ha aumentado la tendencia migratoria.
Las distancias que desde algunos gobiernos se han puesto con el FMI no son
condicin suficiente para el desarrollo. La reforma estructural del BM y del Banco
Interamericano de Desarrollo (BID), que hicieron un nfasis especial en provocar
fuertes cambios institucionales, han transformado profundamente el tejido
institucional y ha desmantelado las capacidades regulatorias del Estado, al tiempo que ha fortalecido a grupos financieros y monopolios. Estas reformas estructurales de carcter neoliberal han sido tan fuertes que incluso han obstaculizado
la creacin de alternativas al desarrollo en la regin.
Revertir toda la problemtica que se mencion anteriormente no ser tarea
fcil. Amrica Latina debe integrarse para su desarrollo econmico, social,
poltico y cultural.
Sin embargo los pases de Sudamrica ya se dieron cuenta de la situacin en
la que se encuentran y las razones por las que se llegaron ah, ahora por medio de
la integracin y la regionalizacin, y utilizando el potencial del mercado comn
del sur (MERCOSUR), la idea de un Banco de Fomento y Desarrollo como es el
Banco del Sur, "de y para" la regin, debe estar ntimamente atada a la posibilidad real y futura de un cambio de modelo, por lo tanto es una pieza importante de esta contra tendencia.
En el presente trabajo se analizan aspectos fundamentales como los
antecedentes y situacin actual, los principios y estatutos generales que regirn a
la nueva institucin, la propuesta del Banco as como el Fondo de Estabilizacin,
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446
En este sentido, el gobierno de la Repblica Bolivariana de Venezuela ha impulsado la creacin de este organismo, junto con un conjunto
de proyectos donde destacan Tele sur, la integracin energtica, la
iniciativa ALBA, y un conjunto de acuerdos donde el comercio
compensado complementa y redimensiona el alcance de la integracin.
A principios de este ao, se cre en Venezuela la Comisin Presidencial del Banco del Sur, conformada con integrantes de instituciones
alto nivel cuyos equipos tcnicos venan trabajando desde hace dos aos
en el diseo de esta propuesta: el Ministerio de Finanzas, el Ministerio de
Planificacin, la Cancillera y el Banco Central de Venezuela. Esta
comisin ha desarrollado un papel de trabajo lo bastante amplio e
incluyente que ha servido de documento para la discusin y la negciacin con los pases que se han involucrado en la propuesta.
La presentacin oficial de todos los miembros de dicha Comisin,
ser a ms tardar en el mes de noviembre, dicho anuncio se espera con
grandes expectativas.
Todas estas iniciativas tienen algo en comn: han trascendido de los
planes para convertirse en hechos. No se han quedado en la crtica de la
dependencia sino que han permitido pasar a la propuesta de la
independencia.
Hoy en da existen dos bancos regionales: El Fondo Financiero para
el Desarrollo de la Cuenca del Plata y la Corporacin Andina de Fomento
Por tanto, el Banco del Sur no es considerada como una improvisacin ni una propuesta "con falta de contenido", tal como se ha llegado a
afirmar con la intensin de descalificar. Incluso John Lipsky, primer
subdirector gerente del FMI ha interrogado pblicamente la viabilidad
del proyecto y ha declarado que "no cree que la idea sea muy clara"
Al mismo tiempo, otros jefes del FMI han preferido de momento
hablar de la iniciativa como si no fuera ms que una idea lanzada al aire.
Rodrigo Rato (director gerente del FMI) ha declarado que "los promotores de esa "idea" tienen la obligacin de explicarla a la opinin
pblica" al ser interrogado sobre el proceso de constitucin del Banco del
Sur.
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del Banco del Sur, siempre deber ser abierta, democrtica, transparente,
plural y consensuada.
Financiar el Desarrollo.Como se ha mencionado con anterioridad, los recursos financieros
se requieren para apalancar el desarrollo. Pero a qu se refieren cuando
se menciona la palabra "desarrollo'?
Para muchas personas, la economa puede ser una disciplina
bastante rida y fra, pero no hay que perder de vista que en realidad las
buenas polticas pueden cambiar radicalmente la vida de las personas, es
por eso que los gobernantes y polticos pueden y deben adoptar polticas
que contribuyan al crecimiento econmico15, pero lo ms importante es
que dicho crecimiento se vea reflejado en el desarrollo econmico16, es
decir en el bienestar de la sociedad
En el fondo de la discusin sobre los objetivos y la operatividad del
Banco del Sur siempre estar presente el conflicto entre la propuesta de
desarrollo, hasta ahora predominante, promovida por los organismos
tradicionales del sistema financiero internacional y una propuesta de
desarrollo endgeno, todava en construccin.
La propuesta neoliberal de desarrollo exgeno, ha contado con el
financiamiento de los organismos multilaterales bajo el supuesto de que,
una "insercin dinmica" con el denominado proceso de globalizacin,
traer el desarrollo de las naciones (an se sigue esperando ese
desarrollo).
En realidad, estos organismos multilaterales han financiado proyectos que hacen posible conectar algunas actividades productivas (por lo
general primario exportadoras) con las cadenas de valor del capital a
escala mundial.
Igualmente, se ha financiado (y se contina financiando) la construccin de infraestructura de transporte y comunicaciones, para
articularse en forma dependiente con las necesidades de mercado del
capital trasnacional, sin notables beneficios para los pases.
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quiere superar, sino que nos suministra pistas para establecer una
diferenciacin entre esta propuesta y los organismos financieros existentes. Se trata de abordar algunos elementos que estn presentes en la propuesta, para tratar de despejar una pregunta que se ha repetido con
insistencia por parte de aquellos detractores: para qu crear un organismo financiero si ya existen organismos y mecanismos de financiamiento
que cumplen con el objetivo de "financiar al desarrollo"?
Lo anterior es sencillo si partimos de que el Banco del Sur no est
destinado a ser un objetivo en s mismo sino a penas una herramienta
para profundizar los cambios en marcha, sta es su principal
potencialidad: para ello nace y a esos objetivos se subordina.
Ser por lo tanto un banco diferente: sus miembros no debern
aspirar a hacer carrera personal, sus fondos no estarn destinados a
acumular ganancias sino a poner al servicio de las necesidades de los
pueblos y de los excluidos que tanto hacen falta para mejorar los pases,
las economas y a las sociedades de Sudamrica.
El Banco del Sur sera el comienzo de una nueva etapa en el
desarrollo de los pases del sur, pues sera un banco de nuevo tipo con
caractersticas diferentes a los dems bancos de desarrollo existentes, ya
que el mismo tendra como prioridad el desarrollo social por encima de
cualquier otra cosa.
Sin embargo, para que el banco consiga sus objetivos deber no slo
inscribirse en la nueva relacin de fuerzas regionales, sino combatir los
efectos de casi tres dcadas de apertura econmica y desregulacin. El
neoliberalismo no es slo una propuesta econmica sino que abarca todos
los aspectos de la sociedad. Por eso precisamente el Banco del Sur no
puede limitarse a competir con los grandes organismos internacionales a
la hora de financiar los proyectos para el desarrollo, debe ir ms all y ser
capaz de cuestionarse las nociones que conforman el ncleo del concepto
de desarrollo tal y como lo entienden aquellos organismos.
Ahora la propuesta del Banco del Sur deber atravesar la dura
prueba de convertirse en un proyecto de cambio, posible y viable. Los
verdaderos grandes cambios para Sudamrica han comenzado. Recordemos que todos los cambios, implican un cambio de mentalidad, un
457
Objeto
1.1 Mediante memorando No. SAN-2010-612 de 11 de mayo del
2010, el doctor Francisco Vergara O., Secretario General de la
Asamblea Nacional, puso en conocimiento de esta Comisin, la
copia del oficio No. T.4540-SNJ-10-521, del seor Presidente de
la Repblica, relativo al Convenio Constitutivo del Banco del
Sur, mediante el cual el Primer Mandatario informa que la
Corte Constitucional emiti dictamen favorable signado con el
No. de trmite 006-10-DTU-CC y solicita a la Asamblea
Nacional apruebe el sealado Convenio, adjuntando para el
efecto copias certificadas del Instrumento y del fallo
constitucional.
1.2 En virtud de lo expuesto, y de conformidad con lo prescrito en
los Arts. 419 de la Constitucin de la Repblica y 108 de la Ley
Orgnica de la Funcin Legislativa, la Comisin de Soberana,
Integracin, Relaciones Internacionales y Seguridad Integral
pone a consideracin de la Asamblea Nacional, el presente
informe sobre el referido Convenio y su procedimiento de
trmite, recomendando su aprobacin al Pleno de la Funcin
Legislativa fundamentndose en los siguientes presupuestos
458
2.
Antecedentes
2.1 El Ecuador, suscribi como miembro fundador, el Convenio
Constitutivo de la entidad financiera de derecho pblico
internacional, denominado "Banco del Sur", el 26 de septiembre
de 2009, junto a los gobiernos de Argentina, Solivia, Brasil,
Paraguay, Uruguay y Venezuela.
2.2 La base jurdica para la suscripcin de dicho instrumento internacional se encuentra contenida en los artculos 147 numeral 10 y
416 numeral 11 de la Constitucin de la Repblica.
2.3 La Repblica del Ecuador estuvo representada por su Presidente
economista Rafael Correa Delgado, al igual que los pases que
quedan determinados y que en forma respectiva suscribieron el
Acuerdo: seora Cristina Fernndez de Kirchner; seores Evo
Morales Aima; Luiz Incio da Silva; Fernando Lugo Mndez;
Tabar Vsquez Rosas y Hugo Chvez Fras.
2.4 El Convenio en mencin, que consta de 34 artculos, incluida
una disposicin transitoria, establece que el Banco es una entidad
de derecho pblico internacional con personera jurdica propia,
regido por las disposiciones del mismo contrato de constitucin.
Tiene su sede en la ciudad de Caracas y subsedes en Buenos
Aires y La Paz. (Art. 1)
2.5 Los objetivos de la institucin son financiar el desarrollo econmico, social y ambiental da los pases miembros, fortalecer la
integracin, reducir las asimetras y promover la distribucin de
inversiones. (Art. 2)
2.6 Los artculos 3 y 4 tratan sobre las funciones del Banco del Sur y
de la integracin del capital. Entre las primeras figuran el
financiamiento a pases miembros, a organismos estatales, entidades autnomas, empresas de economa mixta, empresas privadas, cooperativas, empresas asociativas y comunitarias que
tengan como objeto proyectos de desarrollo, infraestructura,
desarrollo cientfico-tecnolgico, generacin y provisin de servi-
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inversiones, deudas, emisin de obligaciones, fianzas o transacciones; b) Presentar trimestral y anualmente los estados contables y financieros del Banco; c) Elevar a consideracin del
Consejo de Administracin las normas y reglamentos de la Institucin y la poltica de gestin integral del riesgo; d) Nombrar a su
Presidente y aprobar temas de personal, contratos,
acuerdos,
adquisiciones, procedimientos judiciales o extrajudiciales y otras.
2.11 En la misma norma se fijan las competencias del Presidente,
quien ejerce la representacin legal del Banco, convoca y preside
las reuniones del Directorio Ejecutivo, conduce los negocios
ordinarios de la entidad y es el Jefe de Personal.
2.12 El artculo 9 trata sobre el Comit Ejecutivo, constituido por el
Presidente del Directorio Ejecutivo y hasta tres Directores, Se
establece el perodo y condiciones de su actuacin, forma de
funcionamiento y atribuciones, entra las que figuran como principales: a) Coordinar los trabajos de las unidades del Banco; b)
Disea y propone al Directorio Ejecutivo las normas operacionales y de administracin; c) Presenta al Consejo de administracin el Plan Estratgico, previa aprobacin del Directorio
Ejecutivo,
2.13 El artculo 10 establece normas sobre el Consejo de Auditora
integrado por un miembro designado por el Consejo de Ministros
a propuesta de cada Pas Miembro; un miembro por si total de
los accionistas titulares de Acciones Clase B; y un miembro por el
titular de los accionistas de Acciones Clase C. Estos funcionarios
tienen sus respectivos suplentes. Se determinan los perodos
de funcin, y condiciones del desempeo de sus cargos; as como
las incompatibilidades para el desempeo de los mismos y las
potestades que deben ejercer y son las relativas al ejercicio de las
labores de auditora a travs de las cuales revisa y emite opiniones sobre el estado financiero del Banco; evala el cumplimiento de recomendaciones, controla y fiscaliza la administracin de la entidad y recomienda cuando las razones as lo
ameriten la convocatoria a una reunin extraordinaria del
Consejo de Ministros El artculo 11 determina las responsabilidades de los funcionarios del Banco.
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470
7.
Conclusin
En virtud de que se ha dado cumplimiento al trmite constitucional
y legal, y considerando que el Convenio contribuye a la concrecin
de un antiguo anhelo y sueo de los pases sudamericanos contar
con una entidad financiera propia para el desarrollo, basada en la
integracin da las naciones; y, por cuanto, el proyecto busca una
nueva forma de relaciones financieras internacionales, respetando la
Constitucin de la Repblica del Ecuador; y reafirmando el ejercicio
de nuestra soberana econmica, esta Comisin, habida cuenta de las
razones que constan en este Informe, recomienda al Pleno de la
Asamblea Nacional, aprobar el Convenio Constitutivo del Banco del
Sur.
REGISTRO OFICIAL No. 216 jueves 17 de junio del 2010
Repblica del Ecuador
Asamblea Nacional
El Pleno
471
Considerando:
Que, segn lo dispuesto en el numeral 8 del Art. 120 de la
Constitucin de la Repblica, y el numeral 8 del Art. 9 de la Ley Orgnica
de la Funcin Legislativa es funcin de la Asamblea Nacional, aprobar o
improbar los tratados internacionales en los casos que corresponda:
Que, de acuerdo al numeral 6 del Art. 419 de la Constitucin de la
Repblica y el numeral 6 del Art. 108 de la Ley Orgnica de la Funcin
Legislativa la ratificacin de los tratados internacionales, requerir de
aprobacin previa de la Asamblea Nacional, cuando comprometan al
pas en acuerdos de integracin y de comercio;
Que mediante oficio No. T. 4540-SNJ-10-521 de 24 de marzo del
2.010, suscrito por el Economista Rafael Correa Delgado, Presidente
Constitucional de la Repblica, se remite a la Asamblea Nacional, para el
tramite respectivo, el Convenio Constitutivo del Banco del Sur .
Que, conforme al numeral 1 del Art. 438 de la Constitucin de la
Repblica, la Corte Constitucional declar, mediante Dictamen 0008-10DTl-CC de 18 de marzo del 2010, que el "Convenio Constitutivo del
Banco del Sur" es compatible con la vigente Constitucin de la Repblica
del Ecuador; y,
En ejercicio de sus atribuciones,
Resuelve:
"Aprobar el Convenio Constitutivo del Banco del Sur
Dado y suscrito en la sede de la Asamblea Nacional, ubicada en el
Distrito Metropolitano de Quito, provincia de Pichincha, al primer da
del mes de junio de dos mil diez.
f.) Fernando Cordero Cueva, Presidente. f.) Dr. Francisco Vergara
O., Secretario General.
Certifico que es fiel copia del original que reposa en los archivos de
la Asamblea Nacional.- Quito, a 7 de junio del 2010.- f.) Dr. Francisco
Vergara O., Secretario General.
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Bibliografia:
* Laura Luna M. Universidad Tecnolgica Mxico
* www.econlink.com.ar
* Comisin Especializada Permanente de Soberana, Integracin,
Internacionales y Seguridad Integral.
* Constitucin Repblica del Ecuador 2008
* Registro Oficial No. 216 . Junio 17-2010
473
Relaciones