Caso

Tipo de
Responsabilidad
Delito
Negociacin Incompatible con el cargo (artculo 399 del Cdigo Penal)
Artculo 399.- Negociacin incompatible o aprovechamiento indebido de cargo
El funcionario o servidor pblico que indebidamente en forma directa o indirecta o
por acto simulado se interesa, en provecho propio o de tercero, por cualquier
contrato u operacin en que interviene por razn de su cargo, ser reprimido con
pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de seis aos e
inhabilitacin conforme a los incisos 1 y 2 del artculo 36 del Cdigo Penal."
(Texto vigente con arreglo al Artculo 1 de la Ley N 28355, publicado el 06-102004)

Texto anterior con arreglo a la Ley N 27074, publicada el 26-03-99.

Artculo
397.Aprovechamiento
indebido
de
cargo
El funcionario o servidor pblico que indebidamente en forma directa o indirecta o
por acto simulado se interesa por cualquier contrato u operacin en que interviene
por razn de su cargo, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de
dos ni mayor de cinco aos" .

Situacion Irregular
Attributos de la observacion
Condicion:
Criterio:
Causa:
Efecto:

Condiciones del Tipo

Sujeto Activo (Autor)

Funcionario pblico

Servidor pblico

El artculo 425 del Cdigo

Penal considera funcionarios

Situaciones que deben

evidenciarse en la
accin de control

El sujeto activo
debe
encontrarse en
el ejercicio de
sus funciones al
momento de la
ocurrencia de
los hechos.

Procedimientos para obtener

los elementos que el tipo penal
exige

Identificar el documento de
designacin del sujeto
activo, verificando que se
encuentre en el ejercicio de
sus funciones al momento
de la ocurrencia de los
hechos.

Elementos del
tipo que
concurren en
los
fundamentos
de hecho del
caso

o servidores pblicos a:
1.

Los que estn

comprendidos en la
carrera
administrativa.

2.

Los que desempean

cargos polticos o de
confianza, incluso si
emanan de eleccin
popular.

3.

Todo aquel que

independientemente
del rgimen laboral
en que se encuentre,
mantiene vnculo
laboral o contractual
de cualquier
naturaleza con
entidades u
organismos.

4.

Los administradores
y depositarios de
caudales
embargados o
depositados por una
autoridad
competente aunque
pertenezcan a
particulares.

5.

Los miembros de las

Fuerzas Armadas y
Polica Nacional.

6.

Los dems indicados

por la Constitucin y
la Ley.

Otros partcipes
Si bien el Cdigo Penal
establece las forma de
autora y participacin en los
artculos 23, 24, 25,y 26
del mismo; sin embargo,
para efectos del control
gubernamental, de revelarse
la existencia de otras
personas involucradas en los
hechos, se les comprender
en el Informe Especial
nicamente a ttulo de
partcipes, de acuerdo con lo
establecido por la NAGU 4.50

Que en la
presunta
comisin del
delito han
intervenido
otros
funcionarios o
servidores
pblicos.

Revisar e identificar en la
documentacin relacionada
con los hechos materia de la
observacin, la participacin
de otros funcionarios o
servidores pblicos.

que indica que tienen la

calidad de participes,
conjuntamente con el sujeto
activo, aquellos funcionarios
o servidores pblicos que
participan en la comisin del
presunto delito.

Relacin Funcional:

Por razn del cargo

Que el sujeto
activo cuente
con las
facultades para
intervenir en un
determinado
contrato u
operacin.

La forma como
el sujeto activo
desarrolla sus
facultades para
intervenir en
determinado
contrato u
operacin. Por
ejemplo:
autorizacin de
resoluciones,
de gastos, de
pagos, entre
otros.

Que el sujeto
activo se
interesa
personalmente
en los contratos
u operaciones,
orientndolos a
favorecer

El sujeto activo est

facultado (por norma o
documento) para intervenir
en cualquier contrato u
operacin que realice la
Entidad, atendiendo a sus
funciones.

Revisar los documentos

normativos en los que se
asignan funciones al sujeto
activo, vinculadas a los
contratos u operaciones que
realice la Entidad.

Identificar y revisar los

documentos normativos
vinculados al contrato u
operacin realizada, en los
que ha intervenido el sujeto
activo personalmente.

Modalidades:

Interesarse

directamente
El sujeto activo
personalmente pone de
manifiesto sus intereses
particulares en relacin al
contrato u operacin, ya sea
en el momento de la
propuesta, celebracin,

ratificacin, modificacin,
revocatoria, ejecucin u
otros.

intereses
particulares,
sean propios o
de terceros.

Interesarse

indirectamente
El sujeto activo pone de
manifiesto sus intereses
particulares en relacin al
contrato u operacin, ya sea
en el momento de la
propuesta, celebracin,
ratificacin, modificacin,
revocatoria, ejecucin u
otros, a travs de otras
personas pudiendo ser
particulares u otros
funcionarios o servidores
pblicos que participan o
tienen de hecho niveles de
injerencia en el contrato u
operacin.

Interesarse por acto

simulado
El sujeto activo acta
aparentando que se trata de
intereses de la
administracin pblica
cuando en realidad son
intereses particulares o
personales.

Que el sujeto
activo se
interesa a
travs de otras
personas en los
contratos u
operaciones,
orientndolos a
favorecerse a si
mismo o a
terceros.

Que el sujeto
activo se
interesa en el
contrato u
operacin
encubriendo,
bajo una
apariencia de
legalidad, su
inters
particular en
favorecerse a si
mismo o a
terceros.

Identificar la forma cmo se

manifiesta el inters
particular del sujeto activo,
sobre el inters de la
administracin pblica
(orden, recomendacin,
sugerencia, entre otros).

Identificar a la persona a
travs de la cual el sujeto
activo pone de manifiesto
sus intereses particulares en
el contrato u operacin.

Identificar y analizar los

documentos que revelen el
inters del sujeto activo, a
travs de un acto simulado,
en un contrato u operacin
(escrituras pblicas, SUNAT,
inscripciones registrales,
partidas de nacimiento,
matrimonio, defuncin,
RENIEC, entre otros).

Ejemplos:

- Negociar un contrato con

un proveedor que simula
tener determinada
titularidad o
representatividad, cuando en
realidad la empresa o
negocio es de propiedad del
funcionario o servidor, o se
trata de empresas ficticias.

- Adquisicin de bienes o
servicios a empresa de
propiedad de un familiar del
sujeto activo, con distinto
objeto social al requerido.

Beneficio:

Que el sujeto
activo se
interesa en
provecho
propio con el
contrato u
operacin.

Que el sujeto
activo se
interese en
favorecer a un
tercero a travs
del contrato u
operacin.

Para s mismo

Para un tercero

Revisar y analizar la
documentacin relacionada
con el contrato u operacin,
en la que interviene el
sujeto activo y que revela
un beneficio irregular a su
favor Ejemplo:. El sujeto
activo otorga la buena pro
de un contrato a una
empresa en la cual es
accionista)

Revisar y analizar la
documentacin relacionada
con el contrato u operacin,
en la que interviene el
sujeto activo y que revela
un beneficio ilcito a favor de
un tercero. (Ejemplo: El
sujeto activo otorga la
buena pro a empresa que se
encuentra inhabilitada para
contratar con el estado)

(*) Nota:
El tipo penal no requiere que se produzca un provecho econmico para el sujeto activo, ni un perjuicio
para el Estado, con la celebracin del contrato u operacin o su cumplimiento, incluso puede existir
ventaja para el Estado. Es un delito donde se castiga el inters tendencioso e ilcito del sujeto activo.

Fuente: Directiva n. 01-2008-CG/SGE, Incorporacin del Sistema CBR en el

ejercicio del control gubernamental, aprobada por R.C n. 014-2008-CG de 16
de enero de 2008