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Processo n 1000927-42.2015.5.02.0292
Reclamao Trabalhista
porque, ao menos no seu aspecto formal, em razo da inpcia da petio inicial, temse o primeiro aspecto a ser debatido j que no se consegue compreender que os
fatos, enquanto causa de pedir remota e segundo a descrio lhes dada pelo
Reclamante, confluam num direito material pelo qual possa ele, com a subsistncia da
lide, pleitear.
Pois primeiramente, num primeiro tpico, a Reclamante pede a
condenao da Reclamada em danos morais, fsicos e estticos. Isso as fls. 04 e 05 da
inicial. Depois, s fls. 17 e 18 da inicial, abre novo tpico de danos morais e fsicos.
Explica a mesma coisa para,, ao final, pretender a condenao da Reclamada em R$ 50
mil. Sem maiores explicaes ou argumentos. No se sabendo, tampouco, se o referido
valor se relaciona de forma global aos trs tipos de dano que julga existir, ou ento, se
se refere individualmente a cada um deles.
Segundo lugar, o Reclamante pleiteia indenizao a ttulo dos
referidos danos, mas no diz e tampouco comprova eventual incapacidade de
trabalho. Afora o fato de nem sequer pedir a produo de prova pericial especfica
quanto a suposta insegurana e disfuncionalidade da mquina em que ocorrido o
acidente de trabalho.
Em terceiro lugar, a Reclamante no d maiores explicaes a
respeito de pretender e pedir a resciso indireta, dizendo apenas que a mquina serra
eltrica para cortar carnes ainda est em uso e, supostamente, sem capa protetora.
Alis, em outro momento, a Reclamante alega que h uma capa protetora, porm, fixa
com um gancho de prender carne. O que nos leva a seguinte indagao: h ou no
proteo para o uso da mquina?
Alm do mais, diz haver situao precria de higiene e segurana,
sem, no entanto, expressar quais so os detalhes a comprovar tal coisa. Ao que,
indaga-se: quais so as situaes que, ao ver da Reclamante, so precrias e inseguras
ao trabalho? Pois, o que se v so fotos apenas tiradas de um equipamento de uso
corriqueiro e cujo mau uso ou insegurana nunca houve de fatalizar qualquer outro
funcionrio antes. Veja-se que a Reclamante nem disso fala em inicial.
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seja, nem se apercebeu de que tinha perdido parte do dedo. Foi um cliente que a
avisou a respeito do dedo que sangrava.
Portanto, diante de tal grave quadro ftico-probatrio, do que se
destaca ter sido a Reclamante causadora do prprio acidente de trabalho, como
acreditar na verso relatada em inicial? Alis, como dar credibilidade s fotos tiradas
pela prpria obreira que assim o fez como que as fabricando, em plena
contrariedade ao manual de Conduta e tica da Empresa que, veda o uso de celulares
e tambm o registro de fotos, vdeos e gravao de udio?
O que nos leva a imaginar que se a obreira tinha e teve tempo para
mesmo em desrespeito poltica da Empresa, tirar fotos do interior do
estabelecimento, difcil imaginar como no haveria de conduzir seu trabalho, lidando
principalmente com mquinas para o qual sua ateno deveria ser redobrada.
Fato a retirar a aplicao da alnea D do art. 483 da CLT. Alis, este
fato, como dito acima, reconhecido pela prpria Reclamante. Alm do mais, o
conceito a que alude alnea C do referido art. 483, de perigo manifesto de mal
considervel, outro bem diferente. Trata-se de situaes em que o Empregador no
cumpre, de forma deliberada, as normas de segurana e medicina do trabalhador, ou
deixa o empregado sob risco iminente de acidente do trabalho.
Para o caso em tela, no se verifica tais detalhes. A prpria
Reclamante noticia que tal coisa no houve de ocorrer a outros funcionrios. O que se
deu a ela tratou-se de acidente atpico, de culpa exclusiva sua, por imprudncia e
impercia. Alm de se ter tratado de um fato isolado, sem contar que pedido de
produo de prova pericial nesse quesito no h. E nem quanto a esse assunto h
qualquer abordagem. Deveria era haver a comprovao da falta de manuteno da
dita mquina, alm de eventual interveno do MTE quanto ao seu uso.
De outra banda, esse perigo manifesto de mal considervel deveria
ser ilustrado atravs de outras situaes de acidente de trabalho com o que
comprovando-se cabalmente a falta de manuteno de equipamentos, ou ainda, a
falta de fornecimento de EPIs. S que nem um e nem outro so comprovados. No se
tem notcias de que em geral o maquinrio da empresa seja descuidado e esteja a
acarretar a ocorrncia de diversos acidentes de trabalho.
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rogando-se a que, seno motivado o rompimento contratual pela demisso por justa
causa em virtude de abandono de emprego (como dito, desde o dia 29/06/2015,
quando ento deveria ter retornado), se considere ter havido do prprio obreiro,
pedido de demisso de prprio punho, sendo essa a modalidade resilitria a se levar
em considerao.
02 - Das Horas Extraordinrias.
Repise-se. O obreiro alega que sua jornada de trabalho era irregular,
muito embora lhe tenha o Empregador, feito contrato de 08 horas dirias e 44
semanais, com acordo de compensao e prorrogao de horrio. ELIZETE diz ter
trabalhado das 08hs as 19:20hs, com concesso de 02hs para intervalo para almoo e
descanso. Folgava dois domingos mensais e duas teras feiras mensais. Tambm
trabalhava em feriados que coincidissem com os finais de semana, iniciando o labor
das 08hs e finalizando as 13:30hs, sem intervalo para almoo.
Alm do que, em clculos aritmticos diversos e confusos, alega
haver laborado em jornada extraordinria, sendo que apenas parte das horas extras
lhe foram pagas, devendo a Reclamada ser condenada na mdia efetivamente
apurada, e mais os reflexos sobre DSRs e demais verbas rescisrias at cerca de 21
horas.
Contudo, IMPUGNADA est a jornada de trabalho. Porque se
consultando os cartes de ponto anexos, demais do contrato de trabalho com o qual
estabelecida a jornada do Reclamante, no se v haja qualquer ensejo para pleito de
horas extras acima da 8 diria e 44 semanal, como requer a obreira. A uma, porque
sua verdadeira jornada de trabalho era das 08hs as 17:45hs, com DUAS HORAS de
intervalo para refeio e descanso geralmente gozado entre as 11hs e 13hs.
Alm do mais, no se pode julgar procedente o pedido em tela
porque no h DE FATO e RAZOAVELMENTE, como dito em sede de preliminar de
mrito, o clculo da mdia a que realizava o Reclamante, quer DIRIA, semanal ou
MENSAL, principalmente. O mesmo se diz tambm em relao DIFERENA
RAZOVEL e compreensvel de horas extras quanto mdia supostamente quitada em
hollerith pela Reclamada, e aquela efetivamente trabalhada, mas no quitada pela
Empregadora.
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decidindo no ser possvel a aplicao das multas dos artigos 467 e 477 da CLT quando
em tela se tem hiptese de resciso indireta, conforme julgados abaixo demonstrados:
MULTA DO ART. 467 DA CLT. Operada a resciso do contrato de
trabalho em Juzo, no se justifica a aplicao da multa prevista
no art. 467 da CLT, dada a flagrante controvrsia sobre a forma
da resciso contratual. HONORRIOS ADVOCATCIOS. So devidos os
honorrios advocatcios na Justia do Trabalho em vista do princpio
restitutio in integrum do dano. Recurso conhecido e improvido..
(TRT 11 R.; RO 0001496-38.2011.5.11.0005; Terceira Turma; Rel.
Des. Audaliphal Hildebrando da Silva; DOJTAM 14/12/2012; Pg. 10)
(grifamos).
(...)
Multa. Art. 477 da CLT. A sano prevista no art. 477, 8 da CLT
restrita hiptese demora em relao s verbas rescisrias
reconhecidas pelo empregador por ocasio do desligamento. O texto,
alis, bem claro ao fixar o prazo de pagamento das parcelas
constantes do instrumento de resciso ou do recibo de quitao. No
se aplica, portanto, s verbas ou mesmo diferenas s
reconhecidas em juzo e que foram objeto de razovel
controvrsia. O contrrio seria punir o ru s pelo fato de no
ter razo, fenmeno que jamais se viu em nosso direito, alm do
que no se atenderia a uma regra elementar de hermenutica,
que prega a interpretao restritiva a toda norma que impe
sano. (TRT 2 Reg. Processo TRT/SP N 0124500-91.2009.5.02.0051
Desembargador Relator Eduardo de Azevedo Silva Publicado em
24/07/2012). (grifamos).
Ao que, diante dos excertos jurisprudenciais ora enumerados, no se
pode aceitar a condenao da Reclamada nas multas dos artigos 467 e 477 da CLT, uma
vez o caso em tela tratar-se de pedido de resciso indireta reconhecida pelo prprio
juzo. E nesse quesito, v-se inclusive como tambm decide o Tribunal Superior do
Trabalho:
RESCISO INDIRETA. ABANDONO DE EMPREGO. O tribunal regional no
examinou a questo da resciso indireta luz dos arts. 501 da CLT e
393 do Cdigo Civil. Incidncia na espcie da Smula n 297 do TST.
Resciso indireta. Multa prevista no art. 467 da CLT. O
reconhecimento de resciso contratual indireta em juzo afasta a
mora do empregador e exclui a incidncia da multa prevista no
art. 467 da CLT, pois no se trata de verbas incontroversas.
Recurso de Revista de que se conhece em parte e a que se d
provimento. (TST; RR 90900-88.2009.5.15.0125; Quinta Turma; Rel.
Min. Joo Batista Brito Pereira; DEJT 17/08/2012; Pg. 1290).
(grifamos).
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terceiro
lugar,
os
valores
correspondentes
aos
direitos
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dispensa do cumprimento.
Ou seja, no condiz com a realidade, e sequer com o acolhimento
por parte do ordenamento jurdico, o pedido feito pelo Reclamante de condenao da
Empregadora nesse tocante se nem ao menos se props ele a fazer isso. Veja-se
inclusive seu animus deliberado de no retornar ao ambiente de trabalho, o que se
evidencia a partir do dia 07/07/2015, com o qual se comprova, a luz do art. 333, I,
do CPC e 818 da CLT, que de fato o obreiro jamais tinha inteno de retornar ao
trabalho.
Assim, para fins de se evitar um vislumbre de bis in idem, so
pontuados os princpios do pacta sunt servanda, lex inter partes, boa-f
contratual, funo social dos contratos e autonomia da vontade.
Pois se o Reclamante, de forma autnoma, resolve pedir demisso (s
que de forma indireta, pela via judicial), de se presumir tenha se dado por
avisado quanto aos efeitos jurdicos de sua ausncia no cumprimento de aviso
prvio, inclusive no tocante aos descontos que a falta disso gera na somatizao das
prprias verbas rescisrias.
Noutras palavras, foi iniciativa do Reclamante a de romper o contrato
e no mais prestar o labor (reputando avisado o obreiro por intermdio da presente
ao), sem, contudo, efetivamente dispor de tempo a que a Reclamada pudesse sair
em busca de outro profissional a substituir-lhe.
Pelo que, tal implica a que Vossas Excelncias se atentem inclusive
para os excertos jurisprudenciais abaixo colacionados, a resumir muito bem a falta de
direitos do Reclamante:
PEDIDO DE RESCISO INDIRETA DO CONTRATO DE TRABALHO. AVISO
PRVIO. DESCONTO. Embora adote o posicionamento de que, em se
tratando de pedido de resciso indireta, a citao para responder
aos termos da ao trabalhista basta para dar cincia ao empregador
da pretenso obreira de rescindir o contrato, o que afastaria a
deduo do valor devido pelo Recorrida por no ter cumprido o aviso
prvio (art. 487, 2, da CLT), in casu, noto que o obreiro
permaneceu por mais de um ms sem trabalhar, nem dar
satisfaes ao empregador acerca da sua pretenso de ver
rescindido indiretamente o pacto laboral. Assim, em no
cumprindo o aviso e omitindo-se quanto sua dao, ao
empregador impe-se deduzir do crdito autoral o salrio
correspondente ao respectivo prazo. Apelo patronal provido, no
particular. (TRT 18 R.; RO 680-12.2012.5.18.0010; Rel. Des. Geraldo
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de estabilidade, ainda antes de faz-lo cumprir com a reintegrao. Deve haver antes
e TO S, a REINTEGRAO, e no a indenizao substitutiva.
Vejamos abaixo, a jurisprudncia:
ESTABILIDADE GESTANTE. RECUSA DA REINTEGRAO. RENNCIA
ESTABILIDADE. A recusa da trabalhadora de retorno do emprego por
ocasio da resciso, quando a empresa ps disposio o emprego
em razo da cincia do estado gravdico da autora, importa em
renncia reintegrao e, por consequncia, da estabilidade
gestante, sendo indevida a indenizao do perodo de estabilidade.
(TRT 9 R.; RO 01665/2014-068-09-00.0; Sexta Turma; Rel. Des.
Srgio Murilo Rodrigues; DEJTPR 14/07/2015).
Sem contar ainda que a prpria Reclamante foi quem acabou por ela
prpria de pleitear e levar efetivamente a cabo o rompimento contratual. E isso na
mesma tnica quanto ao explanado em relao s causas pelas quais no se considera
rescindido o contrato indiretamente e se tal se considerar, no se pode acolher pedido
de aviso prvio e multa do art. 477 da CLT.
Noutras palavras, o que se diz que esse pedido de rompimento do
vinculo empregatcio, lhe traz nus, os quais, s pela prpria ELIZETE devem ser
suportados, e no o contrrio. Foi escolha sua a de romper o contrato. Logo, se
acolhida a resciso indireta, de se dizer e conceber que A PRPRIA RECLAMANTE FOI
QUEM HOUVE DE RENUNCIAR AO PERODO ESTABILITRIO, QUER POR ACIDENTE DE
TRABALHO, (o que NO o pedido expresso da obreira), QUER POR SE TRATAR DE
CIPEIRA.
De outra sorte, impugnado tambm est o pedido de indenizao
substitutiva por suposta estabilidade porque, beira a m-f, alm de evidente e
descarado enriquecimento sem causa, na forma dos artigos 884 e seguintes do CC/02,
o fato de ELIZETE ento ser CIPEIRA, mas, ao pedir a resciso indireta, querer a
manuteno desse status.
Porquanto, na sua ausncia, quem estar para defender os colegas?
Se sua funo como CIPEIRA a de zelar pela segurana e higiene do trabalho em favor
de seus pares, quem a substituir? Ou, melhor, porque pag-la se ela no estar na
empresa? Veja-se abaixo a jurisprudncia:
ESTABILIDADE. MEMBRO DA CIPA. DISPENSA. RECUSA A OFERTA DE
RETORNO AO EMPREGO. RENNCIA GARANTIA DE EMPREGO.
Improcedente o pedido de indenizao em face de resciso indireta
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haver
na
petio
inicial,
informaes,
alm
de
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Nem
mesmo
PREVIDENCIRIO
na
prpria
correspondente,
funo.
a
APS
obreira
GOZO
RETORNOU
DO
AO
BENEFCIO
TRABALHO
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(...)
ACIDENTE DE TRABALHO. CULPA EXCLUSIVA DA VTIMA. AUSNCIA DO
DEVER DE INDENIZAR. Incabvel atribuir a responsabilidade civil s
reclamadas pelo dano fsico ocorrido pelo reclamante, pois foi o
prprio empregado que exps, de modo temerrio, a sua integridade
fsica, circunstncia que evidencia a culpa exclusiva da vtima para a
ocorrncia do traumatismo cranioenceflicos (tce) relatado pela
percia mdica de fls. 160/168. Sendo assim, tendo em vista a
existncia de culpa exclusiva da vtima, elemento que excluiu o nexo
causal, no h como responsabilizar as reclamadas pelo pagamento
das indenizaes por danos moral e material pleiteadas. (TRT 8 R.;
RO 0001776-84.2012.5.08.0125; Segunda Turma; Rel. Des. Fed.
Elizirio Bentes; DEJTPA 24/11/2014; Pg. 21).
14.2 Dos Danos Morais.
Com o devido acatamento, o relato a respeito do acidente de
trabalho e dos supostos danos morais, feito pela Reclamante, no crvel. Alm do
mais, v-se que o pedido em questo ressente-se de uma causa de pedir
verdadeiramente, da qual se compreenda que a obreira se sinta constrangida em
relao ao dedo acidentado quando em pblico ou diante de familiares. At porque,
por culpa exclusiva sua, por falta do uso do EPI adequado, que houve de ocorrer o
acidente. Que dir ainda manejar mquina perigosa, conversando com os colegas...
Logo, em vista da narrativa por si s j ser insustentvel, tal
demanda o julgamento improcedente do pedido se verificarmos ento que no h nexo
etiolgico entre o fato e o dano, no se desincumbindo a Reclamante de seu onus
probandi, na forma do art. 333, I, do CPC e art. 818 da CLT. O que h sim a mera
presuno, como se o dano em questo fosse da espcie in re ipsa, por mera e simples
culpa da Empregadora.
Pelo que, se para o presente caso o dano moral sequer pode ser
comprovado, a luz dos artigos 333, I, do CPC e 818 da CLT, no pode Vossa Excelncia
julgar procedente o presente pedido. Pois claro est no ter ocorrido qualquer dano a
ponto de presumir v ou tenha a obreira, sofrido danos morais por culpa exclusiva da
Reclamada quanto a ocorrncia do acidente de trabalho. Alis, quando muito e por
conta do princpio da eventualidade o que se pode considerar um fato de MERO
ABORRECIMENTO,
que
tambm
no
enseja
qualquer
responsabilizao
extracontratual da Reclamada.
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advocatcios.
(TRT
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Regio,
Recurso
Ordinrio
n
8188920105040025
RS
0000818-89.2010.5.04.0025,
Relator:
LEONARDO MEURER BRASIL, Data de Julgamento: 10/05/2012, 25
Vara do Trabalho de Porto Alegre).
(...)
HONORRIOS ADVOCATCIOS. NAO ATENDIMENTO AOS REQUISITOS
LEGAIS. EXCLUSAO. No se enquadrando o caso na hiptese prevista
na Lei n. 5.584/1970, c/c entendimento retratado na Smula 219 do
TST, so indevidos os honorrios advocatcios. Recurso da empresa
parcialmente
provido.
(TRT
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Regio,
131434
PB
00815.2011.003.13.00-8, Relator: FRANCISCO DE ASSIS CARVALHO E
SILVA, Data de Julgamento: 07/03/2012, Tribunal Pleno, Data de
Publicao: 09/03/2012).
No mais, como cedio de Vossa Excelncia, e igualmente, do
prprio advogado do Reclamante, tambm no cabe a condenao em honorrios
advocatcios sucumbenciais, a par do que S se pontuou acima a respeito de perdas e
danos pura e simples. Logo, como no se v no caso em tela, a luz do que pontuado no
pargrafo acima, qualquer coisa a esse respeito, fica ento impugnado o pedido do
obreiro nesse sentido, devendo Vossa Excelncia julg-lo totalmente improcedente.
16 - Dos Juros e da Correo Monetria.
Ainda na hiptese no esperada da Reclamada seja condenada a
pagar algum ttulo ao reclamante, o que se admite apenas por amor ao debate, juros e
correo monetria devero ser computados em estrita observncia legislao
vigente a cada poca, com as taxas e ndices pertinentes a cada perodo. E nesse caso,
o ar. 39, da Lei n 8.177/91 dispe ser a poca prpria para correo dos dbitos
trabalhistas as datas previstas em lei, contrato, ou conveno coletiva para
pagamento.
De igual forma, o dispositivo acima referido faculta o pagamento da
obrigao at o 5 dia til do ms subseqente ao vencido, ou seja, estabelecendo
este prazo como vencimento para o pagamento da obrigao.
O art. 39 da Lei n 8.177/91, por sua vez, determina a correo dos
dbitos trabalhistas da data de vencimento da obrigao, at o efetivo pagamento. E
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neste passo, evidente que se houver mora, esta s pode ser considerada como tal
aps o prazo legal estipulado para pagamento, ou seja, o 5 dia til do ms
subseqente ao da obrigao. Portanto, o ndice incidente de correo monetria
aquele do ms em que o pagamento deveria ter sido efetuado, conforme expressa
disposio legal.
Ainda, o entendimento de que a correo monetria deve ser
aplicada no ms subseqente ao da competncia para pagamento de salrios restou
pacificado na jurisprudncia atravs da edio da Smula n 381 pelo Tribunal Superior
do Trabalho.
J quanto aos juros de mora, nos termos do 1, do artigo 39, da Lei
n 8.177/91, estes devero ser computados de forma simples, razo de 1% (um por
cento) ao ms, para todas as aes que forem distribudas na Justia do Trabalho aps
maro de 1991.
Assim, tendo a legislao trabalhista disciplinado a matria de que
discorremos num todo, no h que se falar em aplicao do Cdigo Civil, uma vez que
no se aplica na esfera desta Justia Especializada.
17 - Dos Recolhimentos Fiscais e Previdencirios.
Em caso de eventual condenao, o que se admite face ao princpio
da eventualidade, requer a Reclamada sejam efetuados os descontos fiscais e
previdencirios do crdito obreiro, os quais, de acordo com o disposto em nossa
legislao vigente, so de sua exclusiva responsabilidade.
Os clculos das contribuies previdencirias devidas pelo empregado
devero ser feitos ms a ms, deduzindo-se os valores anteriormente recolhidos sob as
mesmas rubricas, evitando-se assim enriquecimento ilcito. De igual feita, dever
tomar por base o correto enquadramento da empresa no FPAS (Fundo de Participao e
Assistncia Social) e alquotas l indicadas, tudo definido pelo INSS.
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sede de liquidao de sentena, restem integralmente compensados, a fim de evitarse a configurao do inadmissvel enriquecimento sem causa.
19 - Da Expedio de Ofcios
Quanto eventual expedio de ofcios a RECEITA FEDERAL ou a
PREVIDNCIA SOCIAL (e mesmo a quaisquer outros rgos pblicos ou privados) por
bvio seja de se protestar contra tal coisa, uma vez que os princpios constitucionais
da proporcionalidade, razoabilidade, celeridade processual, e principalmente, o
da eficincia, justo digam o contrrio do que pretende o Reclamante.
20 Da Justia Gratuita a Reclamante
No caso em tela, a Reclamante no comprovou o cumprimento de
todos os requisitos dos artigos 14 e 16 da Lei n 5.584/70. Alm do mais, tambm no
est a obreiro assistida por Sindicato de sua Categoria e neste sentido, orienta-se a
jurisprudncia, verbis:
Nos termos do artigo 14 da Lei 5.584/70, a assistncia judiciria a
que se refere a lei 1.060/50 ser prestada pelo Sindicato profissional
a que pertencer o trabalhador . A contratao de advogado
particular incompatvel com a alegao de miserabilidade
jurdica. (TST, RO-MS 153.674/94.1, Vantuil Abdala, Ac. SBDI-2
775/96). 02890166630 - Ac. 8 Turma. 3411/91 - Rel. Renato de
Lacerda Paiva. DJSP 21.03.91) in J Comentrios Consolidao das
Leis do Trabalho, Valentim Carrion, pg.599, 23 edio) (g.n.)
E mais.
A Reclamante no traz para os autos qualquer documento pblico
pelo qual nos termos do artigo 14 da referida Lei n 5.584/70, possa demonstrar
e efetivamente comprovar sua pobreza processual, tal como o alegado. Bem o
revs. Possui condies para a quitao de custas e despesas processuais.
Ao que, no procede assim o requerimento, impugnado.
21 - Da Impugnao dos Documentos e de TODOS os Pedidos e DOCUMENTOS
juntados pela Reclamante
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sem
exceo,
principalmente
por
provas
periciais,
documentais
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FBIO ALIANDRO TANCREDI
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OAB/SP n 174.861
______________________________________
LEANDRO SIMES DE AZEVEDO
OAB/SP n 250.062
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