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TEMAS:

OBJETO DEL DERECHO CONSTITUCIONAL.


FORMAS DEL DERECHO CONSTITUCIONAL.
FIN ESENCIAL DEL DERECHO CONSTITUCIONAL.
MTODOS DEL DERECHO CONSTITUCIONAL.
FUENTES DEL DERECHO CONSTITUCIONAL.
RELACIN

DEL

DERECHO

CONSTITUCIONAL

CON

OTRAS

DISCIPLINAS.
CONCEPCIN TRIDIMENSIONAL DEL DERECHO CONSTITUCIONAL.

PRESENTACIN

El objetivo del presente trabajo es de determinar el objeto del Derecho


Constitucional, que a lo largo de la historia ha sido , tratado, expuesto,
tanto tericamente como analticamente por tratadistas del Derecho
Constitucional, como Henrquez Franco, Carruitero Lecca, Ferrero Costa,
Entre otros que son de gran renombre el derecho constitucional. El
derecho constitucional, tambin involucra mtodos que sirven para una
amplia elaboracin y para su completo entendimiento, as como fuentes
que tambin han sido muy discutidas y debatidas. Sin lugar a dudas este
trabajo contiene mas puntos importantes y sobresalientes del Derecho
Constitucional, donde lo que se trata es de ir definindolo.
Ahora bien, en Estados Unidos se da importancia al Derecho
Constitucional, porque estos sigan unas reglas que son de suma
importancia, es decir, el Derecho Constitucional, es muy irrelevante. El
derecho constitucional proporciona un fin esencial, la manera en que un
Estado, gobierna; de esta deducimos a los regmenes polticos. El estudio
del Derecho Constitucional tambin establece relaciones, desde la
antigedad, esta ha pasado por una evolucin constitucional desde la cata
magna hasta la constitucin poltica de un Estado, que hoy en nuestro
pas, la tenemos y donde es pues la ley de mayor jerarqua.
Para definir ciertamente al derecho, se define como una ciencia, donde
establece un conjunto de preceptos y normas a seguir donde el individuo
tiene que obedecer, o se le impondr una sancin, es decir el Estado lo
impone de manera coercitiva, con el nico objetivo de mantener el orden
pblico, y el bien comn.

Pero el Derecho Constitucional

va mas all del derecho puesto que

interviene en las relaciones que se dan, as como los mtodos que se


utilizan, y dems caractersticas , que resaltan al Derecho Constitucional
como tal, en este sentido se precisa que esta dado como orden normativo,
donde prevalecen tambin las buenas costumbre, es decir, establecen
valores, que se deben respetar y aceptar, para su completa conformidad.

INTRODUCCIN

El objeto del Derecho Constitucional son las instituciones polticas que no


son mas que las instituciones que comprenden las reglas de Derecho
Constitucional que una vez establecidos por lo hombres adquieren
autonoma y se hacen cosas que sirven para encuadrar la vida poltica,
es decir las relaciones y regularizacin del poder. Las formas del Derecho
Constitucional se puedan abarcar como general que explica del derecho
que va a ser un estudio de todas las materias constitucionales de una
manera general, de forma particular la cual estudia el ordenamiento
constitucional de un determinado estado y por ultima de derecho
comparado la necesidad de estudiar comparativamente las instituciones
polticas de los diversos ordenamientos constitucionales, particulares en el
mundo., tambin el Derecho Constitucional tiene un fin esencial,
establecer las instituciones polticas que aseguren el orden social .
Las fuentes la encontramos como materiales y formales, las materiales
las cuales la encontramos el orden normativo, como la manifestacin del
derecho (Constitucin)y las materiales que la encontramos en el orden
axiolgico , y donde tambin est la costumbre como fuente. Adems,
tambin estas las relaciones del Derecho Constitucional con otras
disciplinas donde se abocara, por ejemplo las relaciones existentes del
Derecho Constitucional como el administrativo , laboral, penal, tributario
civil, y dems disciplinas que se detallaran para su mayor comprensin.

Y por ltimo tenemos a la concepcin tridimensional del Derecho


Constitucional, el cual se da como orden normativo , que est constituido
por un conjunto que establecen un orden jurdico del Estado; el orden de
la realidad existencial , donde la norma puede sostener algo distinto , pero
la realidad es diferente o distinta y por ultimo est el orden axiolgico la
cual busca evaluar la correspondencia que existe entre el orden normativo
y la realidad existencial tambin regula vida de un estado direccionndolo
al logro de la justicia .

INDICE

DEDICATORIA
PRESENTACIN
INTRODUCCIN

CAPITULO I
1 Objeto del derecho Constitucional
1
Segn Henrquez Franco
2
Segn Carruitero Lecca
1
Fenmenos polticos
2
La poltica, proceso de reconocimiento total del hombre por el hombre
3
La poltica, bsqueda de lo que es bueno para la sociedad
4
La poltica, relacin entre gobernantes y gobernados
1 Poltica y estado
2 El poder poltico
3
Los medios de accin poltica
1
La coercin
4
Los objetivos polticos. Su diversidad
5
El encuadramiento jurdico de los fenmenos polticos
1
La violencia en las relaciones polticas
1 El reconocimiento total del hombre por el hombre

2 Formas del derecho Constitucional


1

Segn Navas Castillo

1
2
3

Derecho constitucional general


Derecho constitucional particular
Derecho constitucional comparado

Segn Henrquez Franco


2.2.1. Derecho Constitucional General
2.2.2. Derecho Constitucional Particular
2.2.3. Derecho Constitucional Comparado
2.2.4. Derecho Constitucional Internacional
3 Fin esencial del Derecho Constitucional
4 Mtodos del Derecho Constitucional
CAPITULO II
1 Fuentes del Derecho Constitucional

1
2
3
4

1
Segn Arbelez
1
Fuentes formales
La ley ordinaria
Tratados del derecho internacional
Jurisprudencia
Derecho comparado

2
Fuentes materiales
1 Costumbre
2 Doctrina
2

Segn Garca Toma


1.2.1. La tipologa de las fuentes constitucionales
1.2.2. La estructura del sistema de fuentes formales
1.2.3. La clasificacin de las fuentes formales
1.2.3.1. Las fuentes formales directas
1.2.3.1.1. La legislacin constitucional

1.2.3.1.2. La costumbre constitucional


1.2.3.1.2.1. La costumbre constitucional y el uso constitucional
1.2.3.1.2.2. El aporte de la costumbre constitucional
1.2.3.1.3. La jurisprudencia constitucional
1.2.3.1.3.1 La tipologa y los efectos de la jurisprudencia constitucional
1.2.3.1.3.2. El precedente constitucional vinculante
1.2.3.1.4. El derecho internacional pblico
1.2.3.1.4.1. El proceso de incorporacin de los tratados al derecho
estadual
1.2.3.1.4.2. El rango jerrquico de los tratados
1.2.3.2.. Las fuentes formales indirectas

1.2.3.2.1.. La doctrina constitucional


1.2.3.2.2. Los principios constitucionales
1.2.3.2.3. El derecho comparado
2 Relacin del derecho Constitucional con otras disciplinas
1

Segn Garca Toma

Segn Henrquez Franco


2.2.1. Con otras disciplinas jurdicas
2.2.2. Con la Ciencia Poltica

2.2.3. Con la Economa Poltica

1
2
3

3 Concepcin tridimensional del Derecho Constitucional.


El orden normativo
El orden de la realidad existencial
El orden valorativo o axiolgico

CONCLUSIONES
REFERENCIA BIBLIOGRAFICA

CAPITULO I

1 Objeto del derecho Constitucional


1

Segn Henrquez Franco

Determinar el objeto de estudio de una disciplina jurdica tiene una doble


finalidad, de un lado, precisar la porcin de conocimientos que constituye
el mbito de su contenido y, de otro, diferenciarlo de las ciernas disciplinas
que estrechamente se relacionan entre s.
El conocimiento cientfico, como se sabe, es amplio y dinmico, razn por
la que determinar los hitos que marcan las fronteras entre una y otra
disciplina resulta, de por s, complejo, sobre todo, si se tiene en cuenta
que en no pocos casos un mismo objeto es disputado como propio por

varias disciplinas, aunque, como es lgico, la ptica de su tratamiento


difiera notoriamente.
Esta situacin ha llevado a los especialistas en la materia epistemolgica
a proponer un nuevo enfoque en el tratamiento de esta problemtica, que
deje atrs la vieja concepcin unilateral, que pretenda convertir a las
ciencias en compartimentos estancos, artificialmente separadas de una
realidad que de plano es inseparable, por otra que vincule el estudio de su
objeto de manera multilateral e interdisciplinaria.
Esta nueva concepcin, poco a poco ha ido ganando terreno dentro de la
doctrina constitucional y ha permitido superar el obsoleto concepto que
tradicionalmente se ha tenido del Derecho Constitucional que consideraba
como el nico y exclusivo objeto de su estudio a la Constitucin formal En
efecto, en la actualidad, cada vez son ms los estudiosos del
constitucionalismo que se inclinan por incluir dentro del objeto de estudio
del Derecho Constitucional a todas las instituciones polticas (escritas o
no) que, de una u otra forma, orientan la conducta de los actores polticos
(gobernantes y gobernados) y explican el funcionamiento del Estado
democrtico de derecho. Duvergerl al respecto, afirma que "existe un
derecho constitucional aunque no haya Constitucin. Cuando existe
Constitucin, el derecho constitucional suele desbordarlo ampliamente"
Bidart Campos', por su parte, refirindose a lo mismo sostiene que "el
derecho constitucional abarca, pues, lo que dicen los textos y lo que se
nace en la realidad existencial"
Considerar dentro del objeto de estudio del Derecho Constitucional tanto a
las instituciones polticas escritas como a las no escritas no debe
interpretarse como el desconocimiento del valor que tienen las reglas
escritas en el desenvolvimiento de la vida poltica de las personas, sino,
ms bien, como un intento de no caer en un legalismo lrico sin ninguna
aplicacin prctica.

Concretamente, puede afirmarse que el Derecho Constitucional tiene


como objeto de estudio las instituciones polticas que constituyen o fundan
el Estado. Aquellas que establecen el aparato del gobierno estatal,
precisan el mbito personal (la poblacin) y territorial (el territorio) en el
que se ejerce el poder estatal y regulan la organizacin y el
funcionamiento de los rganos del aparato estatal (la forma de gobierno),
las relaciones de estos con los ciudadanos (la forma de Estado) y la
distribucin territorial del poder (la estructura territorial del Estado).
No se trata, pues, del estudio de cualquier tipo de Estado, sino del Estado
democrtico de derecho que es, como hemos visto, el nico compatible
con la vigencia de los derechos humanos, en los que basa su legitimidad
Derechos que son anteriores y superiores al Estado y que, por tanto,
comprometen a este a respetar, promocionar y garantizar su pleno
ejercicio.
No es, pues, la pura norma lo que interesa al Derecho Constitucional, sino
la sntesis de la tensin entre la norma y la realidad a la que se enfrenta.
En este afn, es indispensable contar con el auxilio de otras disciplinas
afines como la Ciencia Poltica y la Sociologa Poltica con las que tiende a
integrarse en una sola. La dificultad en trazar sus fronteras, as como en la
profundizacin de sus investigaciones obliga a que esto se haga en
estrecha colaboracin y de manera interdisciplinaria.
2

Segn Carruitero Lecca.

El objeto del derecho constitucional se puede definir como el


encuadramiento jurdico de los fenmenos polticos.
Esta frmula, para ser bien comprendida, exige dos clases de explicacin:
qu hay que entender por "fenmenos polticos"? Y en qu consiste el
"encuadramiento jurdico" de una categora de fenmenos determinados y
en particular, de los fenmenos polticos?

Fenmenos polticos.

El trmino "poltico" es de difcil definicin. Proviene de la palabra griego


polis, que significa ciudad y, por consiguiente, su origen nos advierte que
se trata de relaciones interhumanas en el marco de una sociedad
organizada. La ciudad antigua, pese a su exigidad y a la institucin de la
esclavitud, era, en efecto, una organizacin poltica perfeccionada que, en
cierta medida prefiguraba el estado moderno.
Pero, a decir verdad, esta primera indicacin resulta insuficiente debido a
que en el marco de una sociedad organizada tambin se inscriben
diversos tipos de relaciones humanas como pueden ser las familiares las
comerciales, las sociales, etc.
En realidad, los fenmenos propiamente polticos pueden asociarse a
partir de tres planos diferentes:

El del reconocimiento total del hombre por el hombre.

El de la determinacin de lo que es bueno para la sociedad.

El de las relaciones entre dirigentes o gobernantes y gobernados.

La poltica, proceso de reconocimiento total del hombre por el


hombre
Esta afirmacin puede parecer extraa en una poca en la que el trmino
"igualada" figura en el frontispicio de muchos prticos: sin embargo, para
darse cuenta de su grado de realidad basta con recordar la esclavitud, el
fenmeno colonial o la discriminacin racial.
Actualmente, las manifestaciones de los negros en estados unidos o de
los indios en canad son, con toda evidencia, expresiones polticas, unas
veces pacificas y otras violentas, tiene por objeto -y quizs, el nico objeto

por parte de los interesados- su pleno reconocimiento-2 en cuantos


hombres. Los negros americanos, por ejemplo tienen, tericamente, los
mismos derechos que los blancos; pero, en la prctica, polticamente, se
encuentran en un estado de marcada inferioridad, del que pretenden
liberarse.
Por lo tanto, en un primer nivel, las relaciones polticas son distintas de las
que se producen en el marco de la familia o con motivo del intercambio de
bienes o en el proceso de fabricacin de mercancas o de productos. Las
relaciones polticas tienen como primer objetivo el reconocimiento del
hombre por el hombre, tomado en su totalidad y en su libertad, es decir
presentndole cada uno frente al otro como un absoluto.
3

La poltica, bsqueda de lo que es bueno para la sociedad


El reconocimiento del hombre por el hombre, con ese carcter
fundamental que le hemos asignado, no se produce nunca en abstracto,
sino en el maco de la sociedad y, por ello, est vinculado al lugar que
ocupa el hombre en la misma y en su organizacin.
La poltica es, por tanto, la bsqueda de lo que es bueno o til para la
sociedad. Es la determinacin del bien comn. Por otra parte, en eso
consiste la accin poltica habitual. Los partidos polticos, en particular,
buscan, a travs de sus programas de gobierno, lo que es bueno para la
sociedad poltica y se esfuerzan por imponerlo.

La poltica, relacin entre gobernantes y gobernados


La determinacin de lo que es bueno para la sociedad y el gobierno de
esta no puede ser obra de todos los hombres, al menos habitualmente.
Esto pasa, sobre todo, cuando la sociedad de que se trata adopta la forma
de un estado-nacin, o sea, un grupo humano de grandes dimensiones

que a menudo abarca decenas e incluso centenares de millones de


habitantes.
1 Poltica y estado
La sociedad que nos interesa prioritariamente en nuestras investigaciones
de derecho constitucional es el estado. Hasta tal punto, que los
fenmenos polticos que vamos a considerar se hallan, ante todo referidos
a l. Ms tarde estudiaremos con calma el estado, su territorio, la cohesin
poltica que expresa o provoca, el poder que emana de l y, en particular,
la facultad que tiene de emitir, en rgimen de monopolio, una serie de
reglas de derecho obligatorias para los individuos y sancionadas, en saso
necesario por la coercin. Digamos provisionalmente ahora que el estado
es una sociedad organizada, fijada en un territorio determinado y que
posee el monopolio de la emisin de reglas de derecho y de su sancin.
Sin embargo recordemos que si el estado es la sociedad ms perfecta, no
es la nica en la que los hombres se encuentran integrados. Existe una
gran cantidad de asociaciones, clubs, partidos polticos, sindicatos,
iglesias y grupos en cuyo interior se producen amplios fenmenos de
afirmacin individual, de bsqueda del bien comn y direccin de unos
hombres por otros. Todos estos fenmenos tienen por tanto, un carcter
poltico, en el amplio sentido de la palabra.

2 El poder poltico
Se establece, pues, en todas las sociedades, una distincin entre los que
conducen la sociedad de gobernantes y lo que son conducidos los
gobernados.
Los actos polticos, normalmente, corresponden a los gobernantes. Sin
duda, los gobernados participan en la vida poltica, al menos en los pases

democrticos (adhesin aun partido, participacin en reuniones pblicas,


en manifestaciones, expresin de su voluntad o de su opcin en el curso
de una eleccin o de un referndum). Pero, sin embargo, lo ms usual es
que sean los gobernantes lo que realicen actos polticos. Por eso se han
afirmado que los fenmenos polticos son los que se refieren a la
conduccin de los hombres que viven en sociedad.
Los que ejercen una accin sobre otros hombres, los que les impulsan a
adoptar tal o cual actitud o, por el contrario, a abstenerse en tal o cual
circunstancia, son considerados de poder. Un jefe de empresa, el
presidente de un club deportivo, un secretario de sindicato, el diagnostico
de una iglesia organizada detentan poder porque pueden lograr que otras
personas acten en un determinado sentido.
3

Los medios de accin poltica


Son muchos los medios para incitar a los hombres a actuar, pero los ms
importantes son la persuasin y la coercin.

La persuasin
Si se puede influir sobre la voluntad humana, ante todo por la palabra o
por el escrito, demostrando la necesidad, utilidad, inters o atractivo del tal
o cual objetivo. La palabra es, sin duda, el principal medio de persuasin.
Casi todos los grandes conductores de hombres son oradores que saben,

generalmente, unir el gesto a la palabra. Es

de todos sabido, a este

respecto, cuantas tcnicas audiovisuales modernas refuerzan los medios


de persuasin clsicos: gracias a la radio y la televisin es posibles, hoy
mucho mejor que en otros tiempos, incitar masivamente a los hombres a
actuar en tal cual sentido.
2

La coercin
Pero no siempre basta la persuasin, y en ocasiones es necesario recurrir
a la coercin. Cuando se trata, por otra parte, de la conducta de los
hombres en el plano del estado, hay que sealar que siempre, en su
trasfondo, se encuentra la coercin, y que a veces es utilizada, puesto que
es precisamente el estado quien tiene el monopolio de la coercin legal en
las sociedades modernas. Incluso hay regmenes polticos que hacen o
han hecho de las sevicias, de las amenazas, en definitiva del terror, su
principal medio de accin, y estos mtodos tienden a renacer en distintos
puntos del globo.

Los objetivos polticos. Su diversidad


Los objetivos polticos, son aquellos que se refieren a la seguridad, a la
paz interior, al desarrollo, al aumento de prestigio, etc., de la sociedad de
que se trate.

Se comprenden as que muchos hechos o actos, en apariencia sin


ninguna relacin con la vida pblica, puedan, en ciertas circunstancias,
recibir un notable tinte poltico: montar en bicicleta, colocarse un embudo
por sobrero o agitar en el aire una rosa o un clavel.

Los juegos olmpicos, que se disputan cada cuatro aos, han adquirido
ms que de Francia, la preparacin de los atletas se efecta bajo el
control del secretario para la juventud y los deportes, gracias a una serie
de crditos a cargo del presupuesto del estado o de las colectividades
locales.
Ms claro an, la gira de los jugadores americanos de pin pong por china,
en abril de 1971, ha tenido un marcado carcter poltico; igualmente, la
tragedia que tio de luto los juegos de munich, en septiembre de 1972.
Por ltimo, fijar el predio de la leche o el de la carne puede convertirse en
un objetivo poltico. Aun sera posible citar otros muchos ejemplos en el
mismo sentido.
Pero, cindonos a los ejemplos escogidos, es fcil darse cuenta de que
estos hechos o acontecimientos pueden afectar la conducta de la
colectividad.
Obtener en los juegos olmpicos el mayor nmero posible de medallas de
oro demostrar, ante la opinin internacional, de manera indirecta pero
eficaz, que el pas vencedor est bien dirigido, que es a la vez moderno y
poderoso y que es posible confiar en l.
Fijar el precio de la lecha es, sin duda, ejercer un arbitraje entre
productores y consumidores, en un terreno en el que podra suscitarse
una tensin, y es, por tanto, velar por la paz interior .pero sobre todo, es
tomar decisin que afecta al ndice de los 259 artculos de consumo
corriente sobre el cual est basado el salario mnimo nacional interprofesional de crecimiento (s.m.i.c) (ley de 2 de enero de 1970) y, en
consecuencia, todos los otros salarios. Y supone, finalmente, intervenir en
la cuestin global de los salarios y precios, de la que depende la
expansin estable de toda la economa nacional, sin contar la incidencia
sobre la poltica agrcola comn de la Europa de los nueve.

Nos encontramos, pues, a partir de ahora, en presencia de una serie de


datos empricos.
Existen fenmenos polticos tanto en el seno de las sociedades
organizadas como, particularmente, en el seno del estado.
Estos fenmenos polticos son complejos, puesto que se refieren al
reconocimiento del hombre por el hombre, a la bsqueda de la sociedad,
mejor y, en fin, a la direccin de esta sociedad y de los hombres que la
componen por los gobernantes. No obstante, lo que habitualmente nos
revelan es que unos hombres presionan a otros para obtener de ellos
comportamientos, actitudes, acciones o abstenciones que se juzgan
necesarias o tiles para el bien de la colectividad.
Estos fenmenos, que, por lo pronto, parecen surgir de una especie de
dinmica de la vida en sociedad, pueden ser encuadrados por el
derecho? Esto es lo que hay que examinar ahora.
5

El encuadramiento jurdico de los fenmenos polticos


En general, el derecho se define de esta manera: conjunto de preceptos
de conducta obligatorios, establecidos por los hombres que viven en
sociedad y destinados a hacer reinar el orden y la justicia en las relaciones
sociales.
Partiendo de esta definicin, es fcil de las diversas disciplinas jurdicas o,
para hablar de manera mas simple, las diversas ramas del derecho, son
sistemas de encuadramiento de las relaciones humanas para introducir en
ellas el orden y la justicia.

El derecho civil es un sistema de encuadramiento de los comportamientos


humanos en el mbito de la familia de las relaciones patrimoniales, para
introducir en el mismo seguridad, orden, equidad, etc.

El derecho mercantil es un sistema de encuadramiento de actividades de


los comerciantes cara a cara a introducir orden, exactitud, sinceridad,

justicia, etc.
El derecho laboral encuadra y reglamenta relaciones entre jefes de
empresa y asalariados, a fin de alcanzar objetivos del mismo orden.
Este esfuerzo de encuadramiento, que ha tenido lugar muy pronto para los
fenmenos de la vida de relacin entre individuos, al menos para el
derecho civil y mercantil, ha sido emprendido tambin, aunque mas
tardamente para las manifestaciones de la vida poltica. El resultado de
este esfuerzo es lo que se llama derecho constitucional.
Pero es necesario indicar inmediatamente que el encuadramiento de los
fenmenos polticos no es una empresa fcil y ello por tres razones:

En primer lugar porque, por decirlo de alguna manera, la violencia es

inherente n las relaciones polticas.


Luego, porque la vida poltica tiene, parte de la violencia, una

espontaneidad y un poder de evolucin considerables.


Y, finalmente, porque los preceptos del derecho constitucional se dirigen a
actores jurdicos particularmente poderosos, que no siempre obedecen
las reglas establecidas.

La violencia en las relaciones polticas


Podemos afirmar que la violencia se encuentra en todos los niveles que
hemos dio analizando al pretender la definicin del fenmeno poltico.

1 El reconocimiento total del hombre por el hombre


Muy a menudo ese reconocimiento no llega si el que lo busca no est
dispuesto a pagarlo con el sacrificio de su vida. Recordemos la situacin
de los negros en estados unidos y el carcter cada vez ms violento que
reviste su accin. Pero no olvidemos tampoco las revueltas de esclavos, ni
las luchas por la descolonizacin, ni los combates contra el racismo por
parte de bastantes minoras tnicas que buscan el reconocimiento de sus

derechos. Hoy que olvidar tampoco los esfuerzos que han tenido que
hacer en Europa los campesinos y, sobre todo, los obreros, para ser
reconocidos como ciudadanos en el pelo sentido de la palabra.

5 Formas del derecho Constitucional


3

Segn Navas Castillo

Derecho constitucional general:


Forma del derecho que va a ser un estudio de todas las materias
constitucionales de una manera general.
Conjunto de normas jurdicas y fundamentos de aceptacin universal.
Nace con a partir de la Revolucin Francesa de 1789 y la americana de
1776 se llama tambin "Teora Constitucional" que es el conocimiento
abstracto de los conceptos constitucionales fundamentales.
En efecto, su estudio comprende las instituciones polticas abstractas y
comunes a varios ordenamiento jurdicos constitucionales con
caractersticas similares. Su importancia, como consecuencia de la
globalizacin es cada vez mayor, debido a la necesidad de homogenizar
las instituciones democrticas que permiten establecer determinados
estndares democrticos en el mundo.
Estudia la organizacin jurdica del estado
Estudia los mtodos, la interpretacin, las fuentes etc.

Derecho constitucional particular:


Estudia el ordenamiento constitucional de un determinado estado.
Derecho Constitucional Nacional o Particular. Es la rama del derecho
Constitucional que estudian las instituciones polticas relativas a un estado
determinado o concreto. Los objetivos de esta disciplina solo podrn

lograrse si previamente se conocen las instituciones polticas estudiadas


por el derecho constitucional general.

Desde este punto de vista, existen tantos derechos constitucionales


particulares o especiales como estados constitucionales hay en el mundo.
Se trata, por tanto, de una de las disciplinas que integran la jurisprudencia
de un orden jurdico dado, (Espaa, Francia, Suiza, EE.UU., Per, etc).

Su objeto es la interpretacin, sistematizacin y crtica de las normas


jurdicas vigentes de un determinado estado.

Derecho constitucional comparado:


Compara el ordenamiento de un estado con otro, estudia analogas,
diferencias que se observa en las constituciones de los diferentes estados.
Se puede hacer de una manera total o parcial.
Las constituciones a pesar de contar con instituciones comunes o
similares a todo estado, cuenta tambin con instituciones propias que se
derivan de las singularidades o particularidades de cada uno de ellos. Y es
que en realidad no existen en el mundo dos estados iguales, a pesar de
que muchos de ellos integren o pertenecen a la misma familia jurdica; sea
esta el common law o el civil law.
El reconocimiento de esta realidad impone la necesidad de estudiar
comparativamente

las

instituciones

polticas

de

los

diversos

ordenamientos constitucionales, particulares en el mundo. Corresponde,


pues, el derecho constitucional comparado, el anlisis riguroso de las
instituciones polticas de dos o mas estados, a fin de encontrar a sus
semejanzas y diferencias que permitan establecer lineamientos comunes
de aplicacin entre ellos, as como perfeccionar su funcionamiento.

Su estudios se justifica debido a la creciente de integrar los diversos


sistemas constitucionales, ampliara los conocimientos acerca de nuevas
categoras jurdicas que hay en el mundo, encontrar el origen de los
sistemas constitucionales, mejorar la labor legislativa y homologar
nuestras legislaciones.

Segn Henrquez Franco


El Derecho Constitucional es una disciplina jurdica en constante evolucin
y perfeccionamiento que a lo largo de sus tres siglos de existencia ha
acumulado una vasta porcin de conocimientos que difcilmente pueden
ser sistematizados y presentados, para su estudio, en una sola asignatura.
La extensin y amplitud de sus conocimientos ha obligado a que los
planes de estudio de las facultades de derecho de las diversas
universidades del mundo, particularmente occidentales, desarrollen su
temtica en vanos segmentos o formas, siendo las ms conocidas las
siguientes Derecho Constitucional General, Derecho Constitucional
Particular y Derecho Constitucional Comparado A estas tres formas
clsicas en las que se desarrollan los contenidos del Derecho
Constitucional, el constitucionalista argentino Nstor Pedro Saques, ha
sugerido

una

cuarta

con

el

nombre

de

Derecho

Constitucional

Internacional.
2.2.1. Derecho Constitucional General
Esta parte del Derecho Constitucional es considerada por la doctrina como
el ms importante esfuerzo por construir una Teora General, cuyo
contenido comprende un conjunto de instituciones polticas vlidas, segn
palabras de Saques", "para una determinada poca o cultura" Una especie
de globalizacin del constitucionalismo que establece ciertos estndares
que todo Estado debe adoptar para reputarse Estado constitucional.

Santi Romanos, define a esta rama del Derecho Constitucional como la


disciplina que delinea una serie de principios, de conceptos, de
instituciones que se hallan en varios derechos positivos o en grupos de
ellos para clasificarlos o sistematizarlos en una versin unitaria".
Su estudio, desde este punto de vista, comprende las instituciones
polticas abstractas y comunes a varios ordenamientos jurdico constitucionales con caractersticas similares Su importancia, en esta era
globalizadora es cada vez mayor, debido a la necesidad de homogeneizar
las instituciones democrticas que destierren para siempre los rezagos de
toda forma autocracia o autoritaria de gobierno
2.2.2. Derecho Constitucional Particular
Es la rama del Derecho Constitucional que estudia las instituciones
polticas relativas a un Estado determinado o concreto Los objetivos de
esta disciplina solo podrn lograrse si previamente se conocen las
instituciones polticas estudiadas por el Derecho Constitucional General.
Desde este punto de vista, existen tantos derechos constitucionales
particulares o especiales como Estados constitucionales hay en el mundo
Se trata, por tanto, de una de las disciplinas que integran la jurisprudencia
de un orden jurdico dado (Espaa, Francia, Suiza, Alemania, Estados
Unidos, Per, et )
2.2.3. Derecho Constitucional Comparado
Las constituciones, a pesar de contar con instituciones comunes o
similares a todo Estado, cuentan tambin con instituciones propias que se
derivan de las singularidades o particularidades de cada uno de ellos. Y es
que en realidad no existe en el mundo dos estados iguales, a pesar de
que muchos de ellos integran o pertenecen a la misma familia jurdica, sea
est el common law o el civil law.

El reconocimiento de esta realidad impone la necesidad de estudiar


comparativamente

las

instituciones

polticas

de

los

diversos

ordenamientos constitucionales particulares que existen en el mundo.


Corresponde, pues, al Derecho Constitucional Comparado. el anlisis
riguroso de las instituciones polticas de dos o ms estados, a fin de
encontrar semejanzas y diferencias que permitan establecer lineamientos
comunes

de

aplicacin

entre

ellos,

as,

como

perfeccionar

su

funcionamiento
Su estudio, en las Facultades de Derecho, aunque no es generalizado, se
justifica debido a la creciente necesidad de integrar los diversos sistemas
constitucionales, ampliar los conocimientos acerca de nuevas categoras
jurdicas que hay en el mundo, encontrar el origen de los sistemas
constitucionales, mejorar la labor legislativa y homologar nuestras
legislaciones.
El material que sirve de base a esta rama del Derecho Constitucional est
formado por el bloque de constitucionalidad que comprende la
Constitucin, los Tratados internacionales sobre derechos humanos, las
Leyes de desarrollo constitucional. la Jurisprudencia constitucional y las
Leyes bases (de regionalizacin, de inversin privada, etc. ).
Las comparaciones, dice el Dr Garcia Belande, pueden hacerse de dos
grandes formas una clsica - an vigente - y otra, moderna La primera
consiste en una comparacin general, amplia, estudiando y analizando los
sistemas constitucionales tipo o ciamos norteamericano, ingls, francs,
suizo y sovitico. La segunda consiste en realizar propiamente una
comparacin ya sea a nivel general - es decir oponiendo globalmente los
grandes sistemas constitucionales, por ejemplo, el norteamericano y el
ingls - o hacindolo a un nivel parcial, a travs de la confrontacin de
instituciones especficas, por ejemplo comparando el Gabinete britnico
con el francs, o los Tribunales Constitucionales de Italia y Espaa".

Esta disciplina, como es lgico, encuentra senas dificultades en la multitud


de pises que existen, la diversidad de idiomas, el ambiente econmico y
social en el que se dan las constituciones, la poca posibilidad de investigar
en el lugar de los hechos y la continua renovacin de las constituciones
2.2.4. Derecho Constitucional Internacional
El Dr Saques, afirma que con esta expresin, ltimamente se alude al
Derecho que deben organizar (o constitucionalizar) entes internacionales o
transnacionales, como la Organizacin de las Naciones Unidas, La
Comunidad Europea, la Organizacin de Estados Americanos, etc.
Este

Derecho

cobra

importancia

debido

la

proliferacin

de

declaraciones, tratados o convenios internacionales que sobre derechos


humanos se han suscrito, los cuales constituyen un compromiso de los
Pases Partes no solo de promocionados sino de protegerlos a fin de que
su ejercicio sea una realidad.
La formacin de organizaciones universales o regionales que constituyen
reas comunes de equilibrio estratgico dentro del mundo unipolar o
multipolar en el que nos desenvolvemos ha trado como consecuencia que
viejos conceptos como la soberana o la no injerencia en asuntos internos
de los pases se hayan flexibilizado, al punto de que violaciones a
derechos humanos como el genocidio, la tortura, las desapariciones, etc.
se consideren como delitos universales, imprescriptibles y perseguibles
cualquier lugar del mundo Los jueces ingleses, en el caso Pinochet,
serraron esta jurisprudencia.
Esta forma de derecho es estudiada en la mayora de facultades de
derecho con el nombre de Derecho Internacional de los Derechos
Humanos o, sImplemente, Derechos Humanos.

6 Fin esencial del Derecho Constitucional


La Doctrina no es uniforme respecto a la finalidad del Derecho
Constitucional Todos coinciden, sin embargo, en que esta disciplina est
destinada a hacer funcionar un determinado sistema poltico con relacin a
los valores que se acepten como prioritarios.
En este sentido, algunos estudiosos del constitucionalismo han atribuido
su finalidad dependiendo de las circunstancias histricas o de las posturas
ideolgicas a las que se adscriben.
Marcel Prelot, por ejemplo, considera que la finalidad del Derecho
Constitucional consiste en establecer las instituciones polticas que
aseguren el orden social
Este planteamiento, expuesto en su obra titulada "Introduccin al estudio
del Derecho", publicada en 1953, refleja el anhelo del pueblo francs de
encontrar una frmula que permita dar estabilidad al modelo poltico que
por ese entonces se debata entre la anarqua y el caos.
Para este autor, el Derecho Constitucional no viene a ser mas que el
"conjunto de reglas jurdicas segn las cuales se establece, ejerce y
transmite el poder poltico".
Cabe resaltar, al respecto, que si bien el orden es un valor importante en
el desenvolvimiento de toda sociedad polticamente organizada, su
acentuacin exagerada, sin embargo, trae como consecuencia la
presencia de regmenes autocrticos que convierten al hombre en un
instrumento al servicio del Estado, llegando a justificar, incluso, los peores
abusos de parte de los gobernantes.
Boris

Mirkine-Guetzevich,

por

ello,

considera

que

el

Derecho

Constitucional ha nacido con la finalidad de asegurar el desarrollo del


hombre dentro de un clima de libertad

En su obra, "Las nuevas tendencias del Derecho Constitucional", el autor


se muestra fuertemente impresionado por el movimiento constitucional
generado como consecuencia de la liberacin de los pueblos como
Checoslovaquia, Yugoslavia, Finlandia, etc.
La libertad, dentro de la concepcin liberal, es el valor ms importante a
preservar por el Derecho Constitucional Pero, si ella no se ejerce con
responsabilidad y con orden puede degenerar en libertinaje, fenmeno
igual o peor que el autoritarismo Su ejercicio ilimitado da paso al caos y a
la anarqua, y crea un clima propicio para las dictaduras que, en nombre
del orden, reprimen a la poblacin y gobiernan al margen de la
Constitucin y la ley.
Los riesgos que acarrea uno y otro planteamiento fueron magistralmente
capitalizados por el francs Andr Haunou, para quien la finalidad del
Derecho Constitucional consiste en crear las instituciones necesarias para
conciliar la autoridad (orden) con la libertad, en el marco del Estado Segn
este

autor,

al

Derecho

Constitucional

corresponde

garantizar

la

coexistencia pacfica, que solo puede ser producto de la armona entre el


orden y la libertad.
Los marxistas, por su parte, dando prioridad a las necesidades antes que
a las libertades, calificadas como burguesas para desacreditar su valor,
consideran que lo fundamental en un sistema poltico es establecer un
orden que se funde en la igualdad de los hombres, orden que solo puede
alcanzarse si desaparecen las clases sociales SI bien, los regmenes
socialistas o comunistas no carecieron de constituciones estas, sin
embargo, no tuvieron el mismo significado que las constituciones del
mundo occidental Ellas eran, apenas, un conjunto de normas puestas al
servicio del partido comunista y del gobernante de turno, cuyos actos
desbordaban con facilidad el contenido de los textos Carecan, por tanto,
del carcter supremo que la doctrina, de raigambre liberal, asigna a las
constituciones, como pilar fundamental del Estado constitucional de

derecho. Estado que tuvo el mrito de sustituir el viejo y obsoleto


"gobierno de hombres" por el moderno y democrtico 'gobierno de
normas".
El constitucionalismo marxista, hoy en retirada, dice Sagus "desconfa del
concepto liberal del Estado de Derecho" Rechaza, en consecuencia, la
divisin de poderes por considerarlo un principio burgus, y en su lugar
afirma el "centralismo democrtico-, por el cual el Parlamento (soviets) es
el rgano predominante sobre los dems, debido a su carcter
representativo y depositario de la soberana popular.
La pugna entre estas dos corrientes ideolgicas. la liberal y la marxista,
dio ()rigen entre guerras, al constitucionalismo social, una especie de
sntesis dialctica, que sin abdicar de la libertad reconoci en el hombre el
derecho a la justicia social Linares Quintana, dentro de esta perspectiva,
sostiene que la finalidad especfica del Derecho Constitucional es la
consagracin prctica de la libertad y la dignidad del hombre en la
sociedad, a la vez que la realizacin efectiva de la justicia, mediante el
imperio del Derecho".
Aunque, como es de verse, diversos son los criterios que los tericos del
constitucionalismo

tienen

acerca

de

la

finalidad

del

Derecho

Constitucional, todos coinciden, sin embargo, en resaltar su difcil misin


de hacer posible la convivencia humana dentro del Estado constitucional,
Estado que para serlo, en opinin de Loewenstein, debe contar con una
Constitucin escrita, lo suficientemente clara en la limitacin y control del
poder de quienes lo detentan en nombre y por delegacin del pueblo, en
su calidad de soberano Finalidad que solo podr alcanzarse si la
Constitucin es producto de un consenso entre las diferentes fuerzas
polticas que asumen el compromiso de operativizarla en el marco del
respeto de sus normas.

7 Mtodos del Derecho Constitucional

Esta metodologa alude al conjunto sistematizado de reglas, cnones y


procedimientos tcnicos que se utilizan para estudiar el objeto del derecho
constitucional, disciplina ubicada dentro de la rama del derecho pblico.
La metodologa del derecho constitucional implica lo siguiente:
a) Analizar e investigar sobre los alcances del objeto disciplinario, a
efectos de captar y comprender el mbito temtico de carcter jurdicopoltico que abarca.
b) Analizar e investigar sobre el proceso formativo del ordenamiento
constitucional, y confrontar los fines y valores

expuestos en su texto,

con la realidad poltica donde se aplica.Mediante el derecho constitucional,


los acontecimientos polticos aparecen enmarcados o ceidos por un
conjunto de normas, costumbres jurdicas, etc. Las consideraciones de la
vida poltica a la luz de su encuadre jurdico, obligan a su observacin
metodolgica.
En el caso especfico de la metodologa

constitucional, es oportuno

tener en cuenta los dos aspectos siguientes:


a) El estudio del objeto, contenido y mbito del derecho constitucional no
debe atenerse nica y exclusivamente al mbito de lo jurdico y mucho
menos

lo

especficamente

normativo.

La

mera

juridizacin

metodolgica conlleva al peligroso error de concebir lo constitucional


como un simple encadenamiento lgico y racional, deductivo e inductivo
de principios y consecuencias legales. Esta visin unilateral de investigar
desde el mbito especficamente normativo, jams permitira conocer la

cabal e integral realidad del sistema jurdico imperante dentro de una


sociedad poltica.

Desdear la observacin de la realidad poltica impide apreciar el


cumplimiento o incumplimiento de los fines y valores que sustentan un
ordenamiento constitucional, y obstaculiza conocer las circunstancias
sociales dentro de las cuales funcionan las instituciones constitucionales,
el modo como ejercen el poder sus operadores, etc.
En razn de lo expuesto, la metodologa constitucional exige un abrirse a
los aportes que pueden brindar la historia, la sociologa, la ciencia poltica,
la filosofa poltica, la

economa poltica, etc., en lo

relativo

la

estructura constitucional y la realidad poltica de un cuerpo estatal. Estos


aportes entrelazados e interpenetrados nos alejan de la obtencin de
resultados parciales e incompletos acerca del fenmeno jurdicoconstitucional.
b) El aporte parcial y fraccionado de lo especficamente jurdico a la
metodologa constitucional, pasa por reconocer que, a pesar de la
indiscutible existencia de principios, conceptos y categoras comunes a
cualquier disciplina del derecho, existen adems peculiaridades notorias
en las relaciones que se forjan a la luz del derecho pblico, que son
distintas de aquellas otras que nacen a la vera del derecho privado. Esta
oposicin en ciertos contenidos no debe ser eludida, sino, por el contrario,
estimada en toda su magnitud
Esta propuesta de visin metodolgica integral y plenaria nos lleva a
conocer el objeto y verificacin prctica

del

fenmeno

jurdico-

constitucional, en ntima vinculacin con los sucesos, hechos o


acontecimientos polticos y sociales que originan, condicionan y hasta
obstruyen el pleno desarrollo de los principios, fines y valores insertos en
el texto constitucional. En este contexto, se hace necesario lo siguiente:

- El planteo de determinados principios jurdicos bsicos y especficos del


derecho pblico, para

el funcionamiento del cuerpo poltico y la

relacin que enlaza a gobernantes y gobernados; y cuyas consecuencias


en el mbito normativo constitucional deben deducirse por razonamiento
lgico-jurdico.
- El anlisis y confrontacin de la normatividad del denominado bloque de
constitucionalidad con las fuentes histricas y reales existentes al
momento de la creacin de los fundamentos constitucionales
cuerpo poltico; con las prcticas y usos polticos;
los

grupos de presin existentes;

y, con el

marco

de

un

con el papel de
ideolgico

econmico externo con capacidad de condicionar e influenciar la realidad


poltica de un pas.
En trminos muy latos, la metodologa constitucional promueve la
deduccin y la induccin. Por la deduccin, se parte del anlisis del
principio o postulado general, a efectos de extraer una conclusin
particular (operaciones de tipo especulativo). Por la induccin, se parte del
anlisis de un caso particular, a efectos de extraer reglas generales
(operaciones de tipo experimental).

CAPITULO II

1 Fuentes del Derecho Constitucional


1 Segn Arbelez
1

Fuentes formales: Lo podemos encontrar en el orden normativo.


Son formas como la manifestacin de la voluntad creadora del derecho.
Las fuentes en sentido formal, identifican las formas que revisten las
normas jurdicas (ley, reglamento)

1 Constitucin: integrada por un conjunto de normas que pueden ser codificadas o


no, son normas de mayor jerarqua. la constitucin escrita, el bloque de la
constitucionalidad, la jurisprudencia, la costumbre y los principios
generales del derecho El sistema de eficacia directa significa al menos
en su frmula pura que los jueces, y en general todos los llamados a
aplicar el derecho, habrn de tomar la norma constitucional como una
premisa de su decisin.
En el mismo sentido, complementa su planteamiento asegurando que: si
la Constitucin tiene eficacia directa no ser solo norma sobre normas,
sino norma aplicable, no ser solo fuente sobre la produccin, sino
tambin fuente del derecho sin ms.
La Constitucin es la fuente lgica y natural del Derecho Constitucional.
No en vano, el artculo 4 de la Constitucin Poltica dispone que La
Constitucin es norma de normas. En todo caso de incompatibilidad entre
la Constitucin y la ley u otra norma jurdica, se aplicarn las disposiciones
constitucionales.

2 La ley ordinaria: Es fuente del derecho constitucional siempre y cuando regule


materia constitucional. Pero algo importante es que no debe contradecir a
la constitucin.
Con arreglo al ordenamiento jurdico, Ley es una declaracin de la
voluntad soberana manifestada en la forma prevenida en la Constitucin
Nacional. El carcter general de la ley es mandar, prohibir, permitir o
castigar (Cdigo Civil, artculo 4).Frente al Derecho Constitucional, la ley
stricto sensu se refiere a aquellas normas elaboradas y aprobadas por
el Congreso y sancionadas por el Presidente de la Repblica; esto en
cuanto se refiere al sentido formal y material del concepto de ley.
De Otto (2001) afirma que: La atribucin del nombre de ley a esas
normas y solo a ellas forma parte de la tradicin del derecho pblico
occidental (). Desde la Revolucin Francesa el trmino ley en su
acepcin tcnica se reserva a las normas dictadas con arreglo a un
determinado procedimiento por el rgano de representacin popular (p.
101).
La ley es fuente del derecho constitucional, no solo en los casos en que la
norma legal llega a convertirse en disposicin constitucional, sino tambin
en aquellos en que la ley desarrolla y reglamenta principios, deberes,
derechos y obligaciones de tipo constitucional (Elejalde, 2002, p. 23).

3 Tratados del derecho internacional: son fuentes del derecho constitucional


porque pasan a formar parte del ordenamiento constitucional. para formar
parte de nuestro ordenamiento.
Teora dualista: sostiene que el derecho internacional y el derecho interno
son dos ordenamientos totalmente distintos.
Teora monista: el derecho internacional y el derecho interno es uno solo,
por lo tanto los tratados no necesitan de una fuente formal y se incorporan
automticamente.

4 Jurisprudencia: es un conjunto de fallos de una autoridad, donde los jueces se


pronuncian en el mismo sentido, frente a un caso similar.
Dice acertadamente, que la jurisprudencia no goza de la misma
aceptacin en todos los pases, pues, en el caso de los Estados Unidos,
su valor es inusitado frente los pases latinoamericanos. Citaal juez
Charles Evans Hughes, quien, refirindose a la jurisprudencia en dicho
pas afirma que: Vivimos bajo una Constitucin, ms la Constitucin es lo
que los jueces dicen que es.

Bajo el criterio anterior, es claro que la regla jurdica de la jurisprudencia


anglosajona, atribuye fuerza jurdica a los precedentes judiciales, lo cual,
de manera insoslayable, remite al principio del stare decisis, (valorar,
acatar las decisiones), el cual, opera vertical y horizontalmente, obligando,
en el primer sentido, a que los tribunales de menor jerarqua, resuelvan
siempre conforme al criterio de los tribunales superiores, preferiblemente
de quien ocupa la posicin superior.

As mismo, el principio del stare decisis, opera horizontalmente,


vinculando a los cspide de la propia organizacin judicial (p. 291). Con l,
se persigue reducir la libertad del juez en el ejercicio de su funcin
jurisdiccional, haciendo vinculantes las decisiones anteriores del mismo
tribunal o de otros superiores en aquellos casos iguales o anlogos al que
se plantea.

5 Derecho comparado: al recurrir al derecho de otro, encontramos instituciones


que no tenemos y lo podemos incorporar a nuestra constitucin.

El Derecho Comparado se muestra como una herramienta til al momento


de evaluar los resultados que ofrece un ordenamiento jurdico respecto de
algn instituto en particular; sin embargo, son frecuentes las crticas
hechas al legislativo cuando se "importa" alguna norma o alguna figura
que ha dado resultado en un mbito especfico y se intenta aplicar en
nuestro ordenamiento desconociendo las necesidades propias de nuestro
medio, es por eso que la revisin a legislaciones de otros pases debe
hacerse de manera crtica, sacando ventaja de la experiencia en punto de
errores y aciertos para procurar una adaptacin que respete nuestro
contexto socio cultural.

Es el estudio de instituciones o normas superiores en distintos Estados.


Para el caso del Derecho Constitucional, se trata de un mtodo de anlisis
comparativo entre las distintas Constituciones Polticas e instituciones
jurdicas de diferentes

Fuentes materiales: lo podemos encontrar en el orden sociolgico


entienden

las

fuerzas

sociales

dotadas

de

capacidad

normativa

(Parlamento, Gobierno)
1 Costumbre: la costumbre sirve como fuente del derecho constitucionales un
conjunto de conductas, hechos que repite la autoridad pblica en materia
constitucional.
Es fuente del derecho constitucional cuando se encuentra en la ley
apoyndola. Puede nacer debido a una laguna u omisin constitucional.
Independientemente de que se trate o no de una fuente directa o indirecta,
los distintos autores se refieren a ella como el consentimiento tcito del
pueblo inveterado por un largo uso.
Agrega este mismo autor que la costumbre como fuente de derecho, tiene
dos elementos: uno objetivo, constituido por la repeticin permanente y

general de ciertos actos, y otro subjetivo, que radica en la conviccin de la


necesidad jurdica de estos usos (p. 24).
Contrariamente a la tradicin jurdica anglosajona, en la cual, la costumbre
es la fuente en que se funda casi todo el derecho, precisamente, por ser
este de carcter consuetudinario, en Colombia, la Constitucin Poltica no
la considera como tal, ni siquiera como criterio auxiliar. Ella fue
considerada en algunas normas civiles del siglo XIX, pero, actualmente,
parece no encontrar lugar, por lo menos entre las fuentes del derecho
constitucional, toda vez que, en el texto constitucional no se instituye como
procedimiento de creacin jurdica.
En el Derecho espaol, la costumbre, segn, goza de una importancia
menor frente a la constitucin escrita, adquiriendo, a pesar de ello, la
condicin de fuente del derecho, pero, siempre, ocupando una posicin
jerrquicamente inferior a la norma escrita.
2 Doctrina: conjunto de ideas, concepciones, teoras y conocimientos sobre temas
jurdicos que son sustentados por constitucionalistas.
Se trata del aporte hecho por los estudiosos y tratadistas del derecho
constitucional al interpretar las normas y proponer nuevas instituciones o
figuras constitucionales.
De acuerdo con ello, es incuestionable el valor de la doctrina y su
influencia, no solo en la interpretacin del derecho que hacen los
tribunales y en sus decisiones, sino tambin en la orientacin de la
actividad legislativa y en la fijacin de los principios generales del derecho.

Segn Garca Toma

La tipologa de las fuentes constitucionales

Desde un punto de vista doctrinario, el estudio de las fuentes


constitucionales

se clasifica en fuentes

histricas, fuentes reales o

materiales y fuentes formales.


Al respecto, veamos lo siguiente:
a) Las fuentes histricas
Aluden a los elementos que permiten reconstruir el proceso de formacin
del derecho constitucional a travs de las distintas pocas del proceso de
organizacin del Estado. As, las fuentes histricas son todas aquellas
prcticas poltico-jurdicas, documentos o textos no vigentes, etc., que han
servido como inspiracin o antecedente para la formalizacin del derecho
constitucional, incluyendo cualquier dato, objeto, enser, etc., que pudiera
brindar informacin relacionada con ello.
Estas fuentes se componen de dos elementos: directos e indirectos.
- Los elementos directos. Son todos aquellos que permiten obtener
informacin de manera inmediata. Aqu aparecen las normas escritas, las
costumbres constitucionales y la jurisprudencia. La utilizacin de estos
elementos jurdicos permite determinar la forma especfica
gobiernoo de Estado de una organizacin
instituciones

emergieron durante un

determinado;determinar

los

criterios

poltica;
lapso
doctrinarios

de

develar
de

qu
tiempo

subyacentes

normatividad de una poca; etc.


- Los elementos indirectos. Son todos aquellos que permiten completar o
ampliar la informacin recogida de los elementos directos. Aqu aparecen
las crnicas, los testimonios, las expresiones folclricas, la literatura, los
informes administrativos, las memorias, los cuadros estadsticos, las
pinturas, etc. Lautilizacin de estos elementos permite conocer cmo
percibi una sociedad poltica la aplicacin de una determinada forma de

gobierno

de

Estado;

constitucionales que

los

vacos,

infracciones

ymutaciones

existieron;etc.

b) Las fuentes reales


Aluden a los factores que dan contenido a la legislacin constitucional, las
costumbres constitucionales, etc. Expresan las necesidades o problemas
de carcter poltico, social, cultural, econmico, religioso, etc.,

que

el

Estado tiende a resolver en un espacio-tiempo especfico;es decir, las


caractersticas y necesidades de una comunidad poltica definida y que
determinan el contenido y alcance de sus propias normas y costumbres
constitucionales.
En suma, hacen referencia a los contenidos normativos que constituyen la
materia que se incorpora a los preceptos constitucionales.
c) Las fuentes formales
Son los medios de formulacin de las normas constitucionales; implican
las diferentes maneras como se las da a conocer. Aluden a los procesos o
actos a travs de los cuales se identifica al derecho constitucional.
Las fuentes formales se encuentran sujetas a los tres siguientes
condicionamientos:
- Existencia de factores derivados de la realidad que las convierten en
necesarias para los objetivos del derecho constitucional.
- Intervencin de quienes poseen el poder jurdico suficiente para
establecer un determinado tipo de norma.
- Actuacin funcional con arreglo a ciertos requerimientos preestablecidos
por el Estado. Ignacio de Otto [Derecho constitucional. Sistema de
fuentes. Barcelona: Ariel, 1999] plantea que la expresin fuente formal se
utiliza para designar aquello que conforme lo previsto estadualmente tiene
la virtualidad de producir el efecto de crear una norma constitucional.

La estructura del sistema de fuentes formales


Las fuentes formales del derecho constitucional responden a un
ordenamiento supra -- denominado

Constitucin que tiene eficacia

directa sobre los rganos estaduales; por ende,

en

su

calidad

de

precepto supremo es consecuentemente norma sobre las fuentes o si se


quiere fuente de fuentes.Mario A.R. Midn [Manual de derecho
constitucional argentino. Buenos Aires: Plus Ultra, 1997] expone que por
su valor de su perley y el hecho de que todo el ordenamiento le debe
respeto, la Constitucin es [] el centro obligado de cualquier
consideracin o propsito, acerca de si tal o cual disposicin se acomoda
o no a sus prescripciones.
La Constitucin regula el proceso de creacin jurdica distribuyendo los
correspondientes poderes a cada uno de los rganos o sujetos con
capacidad de creacin

normativa;

simultneamente

determina

precisa el valor respectivo de las normas que se crean bajo su amparo.


As, cada texto constitucional otorga una importancia distinta a sus
diversas fuentes formales, las mismas que no tienen entre s homloga
jerarqua, sino que se ubican en una escala u orden gradual de
importancia que cada ordenamiento constitucional determina con claridad
y rotundidad. Es decir, la Constitucin ordena un escalafn, rango o
categora entre las distintas normas del Estado.Como bien seala Ignacio
de Otto [ob. cit.], en este proceso de jerarquizacin aparecen normas con
distinto nomen juris; lo cual se produce en atencin al rgano del cual
emanan (Ejecutivo, Legislativo, Judicial, Tribunal Constitucional, etc.) o por
el procedimiento establecido para su aprobacin. A lo que habra que
agregar el tipo de contenido.

En ese sentido, aparecen las denominaciones de leyes orgnicas, leyes,


decretos, resoluciones, sentencias estimatorias de inconstitucionalidad,
etc.
A la idea de jerarqua debe sumarse el criterio de competencia. As, la
articulacin entre una y otra fuente no se encuentra sujeta exclusivamente
al lugar que ocupan en una pirmide normativa, sino a la materia y asunto
sobre los cuales pueden versar y ocuparse. Por ende, puede encontrarse,
en los estados modernos, que ciertos organismos constitucionales no
pueden actuar o imponerse sobre otros de menor rango institucional, en
razn de que carecen de competencia para regir una materia especfica.
Un ejemplo clarsimo de lo expuesto se present en nuestro pas a raz del
conflicto suscitado entre el Congreso de la Repblica y la Municipalidad
Metropolitana de Lima, cuando el primero invadi competencias
municipales al dictar la Ley N 26664, relativa a la propiedad, posesin y
administracin

directa

de

los

parques

metropolitanos y

zonales,

olvidndose de que conforme lo establece el inciso 4 del artculo 192 de la


Constitucin, son las municipalidades las que tienen competencia
exclusiva para organizar, reglamentar y administrar los servicios pblicos
locales.

La clasificacin de las fuentes formales


Las fuentes formales pueden ser clasificadas en fuentes formales directas
y fuentes formales indirectas.Al respecto, veamos lo siguiente:

1 Las fuentes formales directas


Son aquellas que manifiestan de manera expresa e inmediata un tipo
determinado de normatividad constitucional. En ese sentido, pueden
citarse la legislacin constitucional, la costumbre constitucional, la
jurisprudencia constitucional y el derecho internacional pblico.

1 La legislacin constitucional
Esta fuente alude al conjunto de textos escritos de carcter general que
desarrollan y complementan a la Constitucin.Las leyes tienen calidad de
fuentes en razn a que extienden, desenvuelven y despliegan el repertorio
de principios y valores constitucionales, amn de apuntalar la pluralidad de
entes e instituciones que una Constitucin crea para que el Estado pueda
cumplir sus objetivos.
Mximo Palmieri [Introduccin al estudio del derecho constitucional.
Guatemala:El Sol, 1975] refiere que toda Constitucin es per se concisa;
de all

que sostenga

que no todo el

derecho

constitucional

puede estar contenido dentro de l. Por consiguiente, considera aceptable


la emisin de las leyes emanadas del Poder Legislativo o de las leyes en
sentido formal emanadas de otros rganos del Estado o de las personas
jurdicas distintas al Estado pero entes auxiliares suyos.Dicha

fuente

puede ser clasificada en legislacin constitucional primaria y secundaria.


La legislacin constitucional primaria
Hace referencia a aquellos textos que fundamentan la pirmide normativa
de un Estado. En ese aspecto, forman parte de este tipo de legislacin: la
Constitucin propiamente dicha, las leyes constitucionales,las leyes
constitucionalizadas

y las leyes cualificadas.

Al respecto, veamos lo siguiente:


a) La Constitucin propiamente dicha
La Constitucin como culminacin de la obra constituyente aparece como
la primera de las fuentes de manifestacin del derecho; vale decir, como la
fuente de fuentes.En ese sentido, como bien plantea Jorge De Esteban
[Tratado de derecho constitucional I. Madrid: Universidad Complutense,
2001] el valor de una Constitucin no se limita a crear el sistema de las

fuentes, sino que adems posee la condicin y calidad de norma con


efecto vinculante directo e inmediato.
La eficacia directa o inmediata de la Constitucin genera las dos
siguientes consecuencias:
- La vigencia y aplicacin concreta de las normas infra constitucionales
queda sujeta a la comprobacin de su coherencia y armona con las
normas constitucionales.
- La interpretacin de las normas infra constitucionales queda sujeta a su
coherencia y armona con los alcances y sentidos de las normas
constitucionales.
Tal como refiere Ignacio de Otto [ob. cit.] si la Constitucin tiene eficacia
directa no ser solo norma

sobre normas,

sino norma aplicable,

no ser fuente sobre la produccin, sino tambin fuente del derecho sin
ms.
b) Las leyes constitucionales
Dicha expresin tiene una acepcin amplia

y otra especfica. En su

acepcin amplia sirve para consignar que una ley cumple con los
requisitos formales y sustanciales para formar parte del ordenamiento
constitucional, en razn a que guarda coherencia y armona con las
normas del texto fundamental. En suma, se utiliza dicha nocin para
contraponerla a las leyes inconstitucionales; vale decir, contra aquellas
que han sido elaboradas con violacin deliter procedimental establecido o
que tienen un contenido opuesto a la Constitucin.
En su acepcin especfica sirve para referirse a aquella ley dictada por
un Parlamento con poder constituyente reformador o derivado o por un
poder

constituyente

originario

con

facultades

de

normacin

complementarias a las tareas de creacin de un nuevo texto fundamental.

En el caso de un Parlamento con poder constituyente reformador o


derivado, este aprueba una ley cuyo contenido est destinado a sustituir,
adicionar o suprimir una parte de la Constitucin.
En el caso de un poder constituyente originario, este aprueba una ley con
jerarqua constitucional que tiene por objeto regularizar una determinada
situacin

poltica

preexistente

adecuar

una

realidad

poltica

concomitante o inmediatamente sucednea en el tiempo a la labor


constituyente.
Al respecto de esto ltimo son citables casos recientes, tales como:
- La Ley Constitucional de fecha 11 de enero de 1993 dictada por el
Congreso Constituyente Democrtico en donde se estableci queen caso
de ausencia o impedimento temporal o permanente del Presidente de la
Repblica, asume de inmediato sus funciones el Presidente del Congreso
Constituyente Democrtico []. Dicha regulacin se plante en el
contexto de la coexistencia de un gobierno de facto encabezado por el
ingeniero Alberto Fujimori Fujimori y las labores del ente constituyente.
- La Ley Constitucional de fecha 21 de diciembre de 1993 dictada por el
Congreso Constituyente Democrtico en donde se estableci que la
disposicin contenida en el artculo 1 de la Ley Constitucional de 11 de
enero de 1993, referida a los casos de ausencia o impedimento del
Presidente de la Repblica, regir hasta el 28 de julio de 1995 [].
- La Ley Constitucional de fecha 6 de enero de 1993 dictada por el
Congreso Constituyente Democrtico en donde se estableci que los
decretos

leyes

expedidos

por

el

Gobierno

de

Emergencia

Reconstruccin Nacional a partir del 5 de abril de 1992 hasta el 30 de


diciembre del mismo ao, mantienen plena vigencia en tanto
revisados, modificados

no

eran

o derogados por dicho ente; amn de

establecer que el ciudadano Alberto Fujimori Fujimori elegido Presidente

de la Repblica en los comicios electorales de 1990, es

el

jefe

Constitucional del Estado personifica a la nacin


Las leyes constitucionales se caracterizan por tener un procedimiento
especial para su aprobacin, ya sea que se trate de reformar
laConstitucin; o de normar la regularizacin

adecuacin

poltica. En ambas hiptesis tienen una jerarqua homloga a las normas


constitucionales.
c) Las leyes constitucionalizadas
Dicha expresin hace referencia a aquellas leyes dictadas con anterioridad a la dacin de una Constitucin, pero cuya validez es renovada
por el legislador constituyente originario, el cual, adems de reconocerle
vigencia dentro de las nuevas reglas constitucionales le asigna una
calidad y rango similar.Nstor Pedro Sags [Teora de la Constitucin.
Buenos Aires: Astrea, 2001] expone que en ciertos casos, el constituyente
transporta directamente normas comunes al texto constitucional, o seala
que ciertas reglas ya sancionadas no son incompatibles con la
Constitucin. Indirectamente, ello importa conferirles rango constitucional.
Al respecto, la Primera Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin
peruana de 1933 establece que los nuevos regmenes sociales
obligatorios, que sobre la materia de pensiones de los trabajadores
pblicos, se establezcan, no afectan los derechos legalmente obtenidos,
en particular el correspondiente a los regmenes de los decretos leyes
19990 y 20530 y sus modificaciones.
Asimismo el artculo 149 de la Constitucin austriaca de 1920 seala lo
siguiente:
Artculo 149
1. Adems de la presente Ley regirn como Leyes Constitucionales,

En el sentido del artculo 44, prrafo 1, a reserva de la modificaciones


impuestas por esta Ley;

- La Ley Fundamental del Estado (Staatsgrundgesetz) del 21 de diciembre


de 1867, Boletn Legislativo del Imperio (Reichsge setzblatt), nmero 142,
sobre los derechos generales del ciudadano para los reinos y Estados
(Knigreiche

und

Lnder) representados

en

el

Consejo

Imperial

(Reichsrat);
- La Ley de 27 de octubre de 1862, Boletn de Legislacin del Imperio
nmero 87, para la salvaguardia de

la libertad personal;

- La Ley de 27 de octubre de 1862, Boletn de Legislacin del Imperio


nmero

88,

sobre

inviolabilidad

del

domicilio

(zum

Schutz

des

Hausrechts);
- La resolucin de la Asamblea Nacional Interina de 30 de octubre de
1918, Boletn Legislativo del Etado (Staatsgesetzblatt) nmero 3;
- La Ley del 3 de abril de 1919, Boletn Legislativo del Estado nmero
209, referente a la expulsin del territorio (Landes verweisung) y
confiscacin de los

bienes de la casa de Habsburgo-Lorena;

- La Ley de 3 de abril de 1919, Boletn de Legislacin del Estado nmero


211, sobre la abolicin de la nobleza, de las rdenes seculares de
caballeros y de damas y de determinados ttulos y dignidades;
- La Ley de 8 de mayo de 1919, Boletn de legislacin del Estado nmero
257, sobre las armas del Estado (Staatswappen) y el Sello Oficial
(Staatssiegel)

de

la

Repblica

Germanoaustriaca

Deutschosterreich) con las modificaciones

(Repu-

blik

introducidas por los artculos

2., 5. y 6. de la Ley de 21 de octubre de 1919, Boletn de Legislacin del


Estado nmero 484;

- La seccin V de la tercera parte (Abschnitt V des III. Teiles) del Tratado


de Saint Germain de 10 de septiembre de 1919, Boletn de Legislacin del
Estado

nmero

303

de

1920

[].En

puridad,

las

leyes

constitucionalizadas son semejantes a las leyes constitucionales con la


diferencia que rigen por la voluntad misma del constituyente, quien
mirando hacia el pasado, conoce su contenido y le da alcurnia
constitucional [ob. cit.].
d) Las leyes cualificadas Dicha expresin hace referencia a aquellas leyes
dictadas por el Parlamento y que son declaradas por este como
irreversibles. Esta conclusin de no mutablilidad se mantendr en tanto no
sean abrogadas o modificadas mediante el trmite previsto

para

la

re-forma constitucional. As, mediante esta argucia el Parlamento termina asumiendo atribuciones constituyentes sui generis, ya que crea
normas con rango constitucional sin necesidad de tener que acudir al
proceso especial de reforma; e incluso dispone que dicha ley

mantendr

su vigencia, en tanto no sea abrogada o derogada mediante dicho


procedimiento.
Dicha modalidad fue utilizada en Alemania durante la vigencia de la
Constitucin de Weimar (1919-1949). La legislacin constitucional
secundaria
Hace referencia a aquellas normas no incluidas dentro de una
Constitucin, pero que tratan directamente de temas o asuntos de carcter
constitucional. Se entronca expresamente con lo fundamental de la
organizacin

funcionamiento

del

Estado

con

los

derechos

fundamentales de la persona.Forman parte de este tipo de legislacin: las


leyes orgnicas y las leyes de desarrollo constitucional.
Al respecto, veamos lo siguiente:
a) Las leyes orgnicas

Dicha expresin hace referencia a aquellas leyes dictadas bajo los


principios de jerarqua y competencia, a efectos que por mandato
constitucional el Parlamento desarrolle las reglas de organizacin y
funcionamiento de las principales instituciones del Estado, as como de
otras materias de calificada importancia.scar Alzaga [Comentarios a
las leyes polticas. Constitucin espaola de 1978. 12 tomos. Madrid:
Revista de Derecho Privado, 1983-1989] seala que estas se conciben
como un tipo de disposiciones que se sitan [] en una zona intermedia
entre la Constitucin y las leyes ordinarias, y cuyo procedimiento de
gestacin, alteracin o supresin est dotado de una ligera nota de
rigidez.Toms Ramn Fernndez Rodrguez [De la arbitrariedad del
legisla dor: una crtica de la jurisprudencia constitucional. Madrid: Civitas,
1998] seala que su contenido normativo es fruto de un envo que formula el legislador constituyente, a efectos que este elabore una ley llama-da
a complementar la ordenacin bsica contenida en la Constitucin.
Los principios de jerarqua y competencia aparecen como consecuencia
de la necesidad establecida por el legislador constituyente de extender y
exigir al Parlamento en relacin a la aprobacin de un tipo particular de
leyes, de un determinado

consenso

(la

anuencia

calificada

es

caracterstica de toda obra constituyente). Por ende, lo conmina a la


configuracin de una mayora parlamentaria

que

patentice

una

slida concertacin poltica, en razn a la importancia de las materias que


regula en va de complementacin de la Constitucin.
Dicha nocin aparece en el derecho pblico francs del siglo XIX
constitucionalizndosele recin en el texto de 1958.En nuestro pas, dicha
denominacin aparece en el Reglamento de las Cmaras de fecha 26 de
agosto de 1853, la Ley Orgnica del Poder Judicial (Ley N 1510 de fecha
15 de diciembre de 1911), la Ley Orgnica de la Contralora General de la
Repblica (Ley N 6784 de fecha 28 de febrero de 1930).

Su constitucionalizacin se cristaliza en el texto fundamental de


1979.Esta modalidad legislativa descansa de un lado, en el continente (ley
orgnica) y el contenido normativo (materias reservadas); y, del otro,

en

la supralegalidad y la superioridad jerrquica en relacin con las otras


leyes.Siguiendo en parte a Jorge Lira Pinto [La ley orgnica en el Per.
Tesis para optar el ttulo de abogado. Lima: Universidad de Lima, 2004]
puede sealarse que dichas leyes presentan las seis caractersticas
siguientes:

- Poseen un contenido preestablecido por la Constitucin; vale

decir,

solo pueden ocuparse de aquellas materias expresa o tcitamente


sealadas por la Constitucin.
- Poseen un carcter complementario de la Constitucin, en razn a que
se encargan de desarrollar determinados principios, valores, instituciones
o normas mencionadas enunciativamente en el texto fundamental.
- Poseen un procedimiento especial para su aprobacin, derogacin,
sustitucin o reforma, en aras de obligar a una concertacin poltica entre
las fuerzas representadas en el Parlamento.
- Propenden a la consolidacin de la institucionalidad polticojurdica en la
forma prevista en la Constitucin.
- Propenden a la perdurabilidad de su texto, en razn a que su contenido
cumple una funcin estabilizadora del sistema constitucional.
- Emana del atributo orgnico de la reserva de ley por consiguiente
nicamente el Parlamento puede encargarse de su elaboracin. En suma,
la delegacin otorgada por el Poder Constituyente al legislador ordinario
es a su vez indelegable.

b) Las leyes de desarrollo constitucional


Dicha nocin hace referencia a aquellas leyes emanadas del Parlamento
como consecuencia de un expreso mandato constitucional.
A diferencia de

las leyes orgnicas no se refieren a la estruct ra,

organizacin y funcionamiento de las principales instituciones estaduales,


ni tampoco estn sometidas a un procedimiento reforzado o agravado.En
trminos generales se ocupan de desenvolver el contenido de las
normas declarativas y programticas consignadas en la Constitucin;

vale decir, despliegan la juridicidad implcita que emana de las normas


proclamas o de aquellas que principistamente hacen re ferencia a
derechos de carcter social y que para alcanzar eficacia se
encuentran atadas a la existencia de este tipo de normas.

2 La costumbre constitucional

Esta nocin alude al conjunto de prcticas poltico-jurdicas espontneas


que han alcanzado uso generalizado y conciencia de obligatoriedad en el
seno de una comunidad poltica.En el derecho constitucional no basta
considerar la legislacin constitucional en s misma; es
observar cmo vive en

el seno

preciso

de la comunidad poltica. Las

relaciones coexistenciales en el seno de una comunidad poltica son tan


copiosas y complejas que las normas contenidas en el bloque de
constitucionalidad no alcanzan a prever todas las cuestiones concretas, y
aun en el caso de contemplarlas, pueden
suficiente de

adaptabilidad a

carecer

del

grado

la variedad de matices que ofrece la

realidad.Es en ese contexto que surgen las costumbres constitucionales.


Ellas se constituyen de un modo espontneo y se sustentan en la
repeticin de acciones jurdicas al interior del cuerpo poltico, las mismas

que dada su aceptacin y permanencia adquieren fuerza normativa.Como


afirma Humberto Quiroga Lavi [ob.

cit.], lacostumbre es un dato de la

realidad social que integra la realidad jurdica. Ello es de la mayor


relevancia cuando se trata de la Constitucin, ya que en caso de que se
modifique la costumbre constitucional, simultneamente

se

transforma el propio cdigo fundamental del Estado.La costumbre es un


hecho o conjunto de hechos que revelan un sentimiento y una prctica
poltico-jurdica que se extiende ms all de lo prescrito en un papel.Como
expone Germn Bidart Campos [El derecho de la Constitucin y su fuerza
normativa. Buenos Aires: Ediar, 1995] a travs de la costumbre se puede
conseguir que se amplen los contenidos del texto fundamental; y
que se le introduzcan mutaciones interpretativas

hasta

no violatorias.

Los elementos que constituyen la costumbre constitucional son los dos


siguientes
- El elemento material
Se refiere a la prctica

reiterada

y constante de naturaleza poltico-

jurdica, es decir, a la duracin y reiteracin de conductas en el tiempo


(consuetudo inveterata). Esta uniformidad de la conducta social puede ser
producida

por

la

poblacin

por

los

rganos

constitucionales

competentes.
- El elemento espiritual
Se refiere a la existencia de una

conciencia

social acerca de

la

obligatoriedad del cumplimiento de una prctica reiterada y constante de


naturaleza poltico-jurdica. Es decir, alude a la opinin generalizada
respecto de la exigibilidad jurdica de dicha conducta (opinio iuris
necessitatis).
La costumbre, en principio, no es, en s misma, sino un hecho. Deviene en
fuente jurdico-constitucional cuando la prctica o la adhesin de

naturaleza poltica deja de ser el resultado de actitudes libres, para


transformarse

en un comportamiento

verificado, avalado y

reconocido por el cuerpo poltico.


Como

seala

Humberto

constitucional

Quiroga

Lavi

[ob.

cit.],

la

costumbre

presenta significativas diferencias con la costumbre

jurdica comn, a saber:


- La costumbre constitucional puede ser producida indistintamente por los
rganos pblicos o por la comunidad. En cambio, la costumbre jurdica
comn se genera nica y exclusivamente a nivel de la comunidad.
- En la costumbre constitucional los destinatarios de sus alcances no
coinciden necesariamente con los sujetos que pueden haberla producido;
es el caso de una prctica emanada de los
cambio,

en

la

costumbre

jurdica

comn

rganospblicos.
necesariamente

En
existe

coincidencia permanente entre los productores y los destinatarios de la


prctica social juridizada.
Cabe advertir que estas diferencias quedan relativizadas segn se trate
de estados que cuenten con constituciones rgidas o flexibles.
En esencia, como refiere Humberto Quiroga Lavi [ob. cit.], La
costumbre constitucional es la reserva de las facultades no
delegadas por el pueblo o por los representantes del poder constituyente.
En lo que se refiere a las modalidades de costumbre constitucional, la
doctrina

reconoce

las

tres

siguientes:

la

costumbre

secundum

constitutionem, la costumbre praeter constitutionem y la costumbre contra


constitutionem.
Al respecto, veamos lo siguiente:
a) La costumbre secundum constitutionem

Se presenta cuando en el texto expreso de una Constitucin se invoca la


utilizacin

de

una

prctica

generalizada

con

conciencia

de

obligatoriedad, para un caso o situacin concreta, y cuando la prctica


constitucional sirve de complemento a la normatividad establecida en la
Constitucin y dems normas del bloque de constitucionalidad.
Tambin es usual su utilizacin para otorgar precisin a la legislacin
superior que otorga competencias discrecionales.Dicha modalidad se
sustenta en una clusula expresa y reconocible de la Constitucin, a la
que especficamente aclar interpreta y complementa.

Asimismo, el propio texto supra puede fundarla al permitir su remisin a


ella para su aplicacin o determinacin de sentido normativo.Como bien
expone Mario A.R. Midn [ob. cit.], en este caso la costumbre aade y
perfecciona el mandato de la norma constitucional y por ello su relacin
con el derecho escrito es plena.Un ejemplo que se puede citar aparece
cuando al considerar los distintos plazos que se sealan en la
Constitucin, se tienen en cuenta nicamente los das tiles.
b) La costumbre praeter constitutionem
Se presenta cuando la prctica constitucional sirve para suplir las lagunas
constitucionales. Es usual su presencia para introducir regulaciones
respecto de una materia no reglada por la Constitucin. Se las denomina
innovativas o introductivas, en razn de que aaden al texto constitucional
otras reglas de igual jerarqua. Dicha modalidad se sustenta en las
situaciones u omisiones de la Constitucin; por lo cual en va

supletoria

se cubre la laguna constitucional crendose una norma.


Para tal efecto, debe acreditarse su concordancia lgica y axiolgica con
el corpus constitucional.Su manifestacin es notoria en la integracin

constitucional, as como cuando adicionan clusulas a una Constitucin,


ya sea para modernizarla o recrearla.
Es el caso norteamericano sobre el control judicial de la constitucionalidad
de las leyes, o la situacin creada en nuestro pas en el caso del
designado para ejercer la Presidencia del Consejo de Ministros, quien, sin
haber previamente juramentado, se ve en la necesidad debido a la
existencia de una laguna legal de refrendar su propio nombramiento y los
del resto de los integrantes del Consejo.
c) La costumbre contra constitutionem

Se presenta cuando la prctica constitucional se genera en sentido


opuesto a lo establecido en la legislacin supra. Esta modalidad opera ya
sea por la derogacin por desuso de una norma constitucional, por la
tergiversacin operativa del sentido y aplicacin de una clusula
constitucional, o por un uso poltico generalizado contrario al texto
superior.
Dicha modalidad se enfrenta abiertamente al orden constitucional. Su
vigencia y extensin se asume como perversivas y hasta aniquila-doras
del orden constitucional, cuando por su vastedad y magnitud terminan
sepultando al corpus escrito.
A guisa de ejemplo, puede mencionarse que en la Seccin 1 del artculo
11 de la Constitucin norteamericana se seala que el Presidente de los
Estados Unidos debe ser elegido por un grupo escogido de ciudadanos
llamados electores presidenciales, los que por s mismos deben
formalmente efectuar la verdadera eleccin. La costumbre constitucional
ha convertido a estos electores en muecos de los partidos, es decir, han
devenido en simples autmatas, cuya voluntad es en verdad la de los
grupos partidarios a quienes representan.De todo ello resulta que la

eleccin del Presidente norteamericano es, en rigor, expresin directa del


pueblo, hecho que los constituyentes haban querido expresamente evitar.
En

la

experiencia

constitucional

francesa

es

citable

la

reforma

constitucional de 1962, la cual fue impulsada por el Presidente Charles De


Gaulle mediante prcticas incompatibles con el procedimiento ex
profesamente consignado en el texto de 1958.
En lo que se refiere al Per, la Constitucin seala que corresponde al
Presidente del Consejo de Ministros proponer el nombramiento de los
titulares de las respectivas carteras ministeriales. En la prctica, es el
Presidente de la Repblica quien directamente escoge a dichos titulares.
Ms an, en 1991, el ingeniero Alberto Fujimori Fujimori lleg incluso a
designar primero como ministro de Economa y Finanzas al economista
Carlos Boloa Behr, y solo despus design al doctor Carlos Torres y
Torres Lara como Presidente del Consejo de Ministros.
El tema de la costumbre contra legem prctica que en teora general no
debera generar derecho alguno por contravenir la norma escrita, en el
caso del derecho constitucional tiene un matiz especial que trataremos al
momento de estudiar las denominadas mutaciones constitucionales.
Cabe advertir que la costumbre constitucional tiene una significacin de
mayor envergadura que las prcticas juridizadas existentes en el resto de
las disciplinas jurdicas. Ello se explica en razn de que la organizacin y
el funcionamiento del Estado son de tal complejidad que se hace
imposible que puedan ser total y exclusivamente reguladas por la
legislacin constitucional.
Ahora bien, en relacin con su jerarqua dentro del plano de las fuentes
formales constitucionales, en los estados que cuentan con una
Constitucin escrita, la costumbre constitucional opera como fuente
supletoria en dos circunstancias muy concretas, a saber:

- Cuando la Constitucin y dems normas del bloque de constitucionalidad


hacen expresa mencin de ella. Por ejemplo, cuando la legislacin
superior delega a la costumbre la regulacin de algunas materias.
- Cuando suple las lagunas legales.
1

La costumbre constitucional y el uso constitucional


El uso constitucional es aquella prctica gubernamental o de la poblacin,
que no posee carcter obligatorio al no radicar su utilizacin en la
necesidad de su ejecucin, sino en la mera conveniencia poltica de su
observancia.
Es el caso de los mensajes presidenciales fuera del recinto congresal, o
de los que se efectan, en cadena nacional, mediante la utilizacin de la
radio y la televisin.

El aporte de la costumbre constitucional


La contribucin de la costumbre constitucional ha sido significativa para la
evolucin y desarrollo de nuestra disciplina. Este aporte ha provenido
sustancialmente de aquellas organizaciones estatales que han adoptado
constituciones flexibles (es

el caso

de Inglaterra).

Al respecto, citaremos, a guisa de ejemplo, algunas instituciones


constitucionales forjadas a la luz de dicha fuente formal:
a) El Gabinete
Como seala Pedro Planas Silva [Los lmites del legislador ante el juez
constitucional. En: Ius et Praxis, N 27. Lima: Facultad de Derecho y
Ciencias Polticas de la Universidad de Lima, Fondo de Desarrollo
Editorial, 1997], la institucin del Gabinete se remonta a 1553, cuando la
reina Mara Tudor (1553-1558) dividi el Consejo Privado en comits

especializados,

enlazados

por

secretarios

privados,

quienes

se

encargaban de rendirle cuenta sobre los asuntos tratados.


La denominacin Gabinete data de 1660, durante el reinado de Carlos II
(1660-1685), quien acostumbraba despachar con sus secretarios privados
dentro en una pequea pieza destinada a recibir a personas de su
confianza.
Durante el reinado de Guillermo de Orange (1650-1702), y posteriormente
bajo la gida poltica de su cnyuge consorte Ana Estuardo (1665-1714),
se estableci la costumbre de incluir en el Gabinete a al-gunos
parlamentarios influyentes.Este rgano responsable de la deliberacin y
direccin de la mayora de los asuntos de poltica administrativa del
Estado, alcanzar su consolidacin a partir de los reinados de Jorge I y
Jorge II, pertenecientes a la dinasta Hannover (reino y luego provincia de
Prusia).

Jorge I accedi al trono en 1714, sin conocimiento del idioma ingls y con
poco inters en atender los asuntos del reino. Su temperamento frvolo
que le arrastraba a diversiones banales como la caza motiv que dejase
de asistir a las sesiones de Gabinete, limitndose a solicitar espordicos
informes escritos sobre los temas all aprobados (estas sesiones fueron
conducidas, en la prctica, por el controvertido Robert Walpole).
En el caso de Jorge II quien ascendi al trono en 1727, en razn de sus
escasos alcances intelectuales para la comprensin y manejo de los
asuntos pblicos, hubo de contentarse con conocer las decisiones
adoptadas por su Gabinete.
b) La responsabilidad ministerial

Esta institucin surgi como una suerte de atajo a las consecuencias de la


entonces prctica inglesa del impeachment (juicio por responsabilidad
penal aplicado a un funcionario gubernamental).En 1782, el fracaso de
Jorge III en su poltica de perpetuar el dominio ingls sobre las colonias
asentadas en Amrica del Norte, motiv que la Cmara de los Comunes
emitiese una mocin de censura en contra del Gabinete encabezado por
el influyente lord Frederick

Nor- th conde de Guilford. En el afn de

liberarse de las consecuencias del impeachment, este formul su renuncia


al cargo. Conla dimisin de lord Frederick North conde de Guilfor se
produce el primer derribamiento
signific

de un Gabinete, amn

de

que

el inicio de la institucionalizacin de la prctica de la

responsabilidad poltica del Gabinete. A partir de 1832, durante el reinado


de Guillermo IV, esta prctica quedar consolidada.
c) El Shadow Gabinet
Esta institucin ser promovida a partir de 1860, cuando la corona inglesa
estaba en manos de la reina Victoria. Durante este reinado se empezar a
reconocer al lder parlamentario del principal partido contrario al gobierno,
como la leal oposicin, el cual se encontraba facultado para constituir un
Gabinete en la sombra o paralelo, el mismo que, exento de
responsabilidades ejecutivas, tendr la atribucin de criticar la labor
gubernamental y de ofrecer alternativas de solucin a los temas
supuestamente mal enfocados por el verdadero y real Gabinete.
En 1937, durante la gestin del primer ministro James Ramsey Mac
Donald, se institucionalizar legislativamente dicha prctica, y hasta se
consagrar el pago de un emolumento por los servicios prestados como
leal opositor a Su Majestad.
d) El primer ministro o Presidente del Consejo de Ministros
Esta institucin tiene una doble vertiente: Francia e Inglaterra, y se
consolidar definitivamente en la segunda

guerra mundial.Durante el

reinado de Luis XIII, Armand Jean Du Plesis, cardenal de Richelieu, logr


que se le asignara un mayor rango funcional que el resto de los ministros
de la corona francesa. Richelieu obtuvo que el monarca aceptase, como
mximo, cuatro consejeros ministeriales y que uno de ellos tuviese sobre
el resto una autoridad mayor. Ms an, hizo establecer que cuando el rey
careciera de disposicin para asumir personalmente los asuntos pblicos
del reino, encargase dicha tarea a aquel consejero a quien se le hubiere
conferido mayor autoridad. Es obvio que dicha autoridad recay en el
propio Richelieu.
En Inglaterra, la funcin de primer ministro se origin, en la prctica,
debido a la enorme influencia de Robert Walpole desde 1724 a 1742,
durante el reinado de la dinasta Hannover.Como seala Humberto
Nogueira Alcal [Regmenes polticos con temporneos. Santiago:
Editorial Jurdica de Chile, 1993], el ttulo de primer ministro fue
reconocido de manera indirecta desde 1905 durante la gestin de sir
Campbell Bannerman, al fijrsele un lugar en el orden
precedencia en

de

las ceremonias oficiales, situndosele despus del

arzobispo de Canterbury y del Lord Canciller

3 La jurisprudencia constitucional
Esta nocin alude al conjunto de fallos emanados de los rganos
jurisdiccionales

con

competencia

para

ejercer

el

control

de

la

constitucionalidad.La jurisprudencia constitucional es aquella plyade de


principios, criterios y doctrinas que se encuentran insertos en las
sentencias o fallos de los tribunales constitucionales, jueces, salas o
tribunales jurisdiccionales con facultades para defender la vigencia plena
de la superlegalidad, jerarqua, alcance, contenido y cabal cumplimiento
de la Constitucin.

En ese sentido, dicha jurisprudencia complementa el ordenamiento


constitucional de un pas.
a) Cuando una norma constitucional otorga al operador de su texto una
orientacin genrica, tan solo sealando expresa o tcitamente conceptos
o criterios no determinados en sus particularidades, las que deben ser
determinadas en cada caso concreto.
b) Cuando hay falta de normatividad constitucional.
c) Cuando dos normas constitucionales primarias o secundarias sin
referencia alguna entre s, se contradicen, hacindose recprocamente
ineficaces.
d) Cuando la norma constitucional deviene en inaplicable por abarcar
casos o producir consecuencias poltico-jurdicas que el legislador
constituyente no habra ordenado de haber conocido aquellas o
sospechado estas.
e) Cuando debido a meras circunstancias surgiesen cuestiones que el
legislador histrico no tuvo oportunidad de prever en la norma, por lo que
literalmente no estn comprendidas en ella, aun cuando
pudo estarlo de

por su finalidad

haberse conocido el hecho ante ladamente.

f) Cuando existe la regulacin jurdica de una materia, pero sin que la


norma establezca una regla especfica para enunciar un rea particular
con

conflicto

intersubjetivo.

efectos

de

cubrir

las

lagunas

constitucionales, el operador de la Constitucin debe elaborar la norma


faltante, expidiendo una jurisprudencia de principio. Para ello existen dos
posibilidades: la autointegracin y la heterointegracin.
La autointegracin implica hacer uso de la analoga y los principios
constitucionales; es decir, la laguna

constitucional queda cubierta con

elementos de la propia Constitucin. La heterointegracin implica hacer


uso de la justicia natural y los aportes del derecho comparado.

Selese adems que la existencia de la jurisprudencia constitucional


promueve los cuatro aspectos siguientes [Mario I. lvarez. Introduccin al
derecho. Serie Jurdica. Mxico: Mc-Graw Hill, 1995]:
a) igualdad
Consiste en aplicar la misma regla poltico-jurdica en todos los casos
semejantes que surjan en el futuro.
b) Previsibilidad
Consiste en predeterminar las consecuencias poltico-jurdicas tanto en los
casos

de

aplicacin

como

de

vulneracin

de

la

normatividad

constitucional.
c) Economa
Consiste

en que la fijacin de criterios interpretativos permite que las

decisiones polticas se efecten con el menor dispendio de tiempo y


energa.
d) respeto
Consiste en el aseguramiento del cabal imperio de los principios, valores,
prcticas y normatividad constitucional.La jurisprudencia constitucional
genera el denominado preceden-te vinculante. Esta por su carcter
concatenante obliga, a gobernantes y gobernados, a interpretar, aplicar o
integrar la normatividad constitucional de conformidad con lo dispuesto por
el rgano jurisdiccional con competencia en materia constitucional.
El precedente vinculante goza de una eficacia mayor a la existente en
relacin con otras disciplinas jurdicas, hasta el extremo que Aldo Sandili
[Citado por Francisco Fernndez Segado. ob.cit.]

ha afirmado que la

jurisprudencia constitucional es verdadera y propiamente una norma con


fuerza de ley.El papel de este tipo de jurisprudencia es tan relevante que

algunas de las sentencias que la conforman han brindado un aporte vital


para el desarrollo del derecho constitucional.
A guisa de ejemplo, presentamos tres jurisprudencias constitucionales
atinentes al continente americano.
- Caso Madison vs. Marbury (Estados Unidos, 1803)
El fallo que se pronunci en este caso, representa un hito en el control
judicial de la constitucionalidad. En su momento, volveremos sobre este
importantsimo precedente judicial.
- Caso Siri (Argentina, 1956)
El fallo que se pronunci en este caso, instaur la accin de amparo.El
seor ngel Siri, propietario del diario Mercedes (de la ciudad de
Mercedes, Argentina), interpuso una accin de hbeas corpus contra el
gobierno de facto encabezado por el general Pedro Eugenio Aramburu, en
razn de su clausura.
La Corte Suprema ratific la consideracin expuesta en

las

instancias

inferiores que el hbeas corpus no era un instrumento legal idneo para la


defensa de los derechos constitucionales no vinculados con la libertad
individual.
Pese a ello, ante la ausencia de otro medio de garanta ciudadana
destinada a preservar dichos derechos, la Corte Suprema consider que
era su deber constitucional el ejercer, como rgano judicial, la defensa de
los derechos constitucionales afectados con la arbitraria medida de
clausura. As, por va de integracin normativa estableci la accin de
amparo, lo que oblig a que el Parlamento dictara una ley sobre la materia
en 1967.
- Caso Ziella (Argentina, 1947)

El fallo que decidi este caso representa la consolidacin legal de los


decretos leyes, a pesar de su origen espurio. La Corte Suprema declar
que la legislacin emanada de los gobiernos de facto mantena su validez
en tanto no fuera objeto de abrogacin, derogacin o sustitucin a travs
de la dacin de una ley dictada por el Congreso de la Repblica.

La tipologa y los efectos de la jurisprudencia constitucional

La doctrina ha establecido una doble clasificacin: la primera distingue


entre sentencias de especies o de principio y la segunda diferencia entre
sentencias estimativas o desestimativas.
Al respecto, veamos lo siguiente:
- Las sentencias de especie
Son las que constituyen la aplicacin simple de la Constitucin y dems
normas del bloque de constitucionalidad a un caso particular y concreto.
En

esta

hiptesis

la

labor

del

meramentedeclarativa porque se limita

juez
a

constitucional

identificar

la

es

norma

constitucional o preceptos directamente conectados con ella.


- Las sentencias de principio
Son las que constituyen la jurisprudencia propiamente dicha, ya que
interpretan el alcance y sentido de las normas constitucionales, llenan las
lagunas y forjan verdaderos precedentes vinculantes.Es dable advertir que
el Tribunal Constitucional ha establecido dentro de las denominadas
sentencias de principios algunas a las que ha calificado

especficamente

como institucionales e instructivas.


Las sentencias institucionales son aquellas que adicionalmente a su
contenido interpretativo y/o integrador se caracterizan por expresar
decisiones trascendentales y relevantes para el Estado y la sociedad,

en donde lo que se determina excede con largueza al mero inters de las


partes, y, que, por ende, se proyectan no solo hacia el presente dos los
integrantes de la colectividad. Estas tienen como consecuencia la
predeterminacin y sujecin de los planes y programas gubernamentales
a los contenidos de dichos fallos.
Al respecto, son citables los casos de Marcelino Tineo Silva y ms de
cinco mil ciudadanos (Expediente N 0010-2002-AI/TC) y el del Colegio de
Abogados de Ica y la Defensora del Pueblo (acumulados) (Expediente N
015-2001-AI/TC y 024-2001-AI/TC).En el primer caso, los alcances de la
sentencia determinaron que el Congreso de la Repblica mediante la Ley
N 27913 de fecha 8 de enero de 2003, Delegase facultades legislativas
en el Poder Ejecutivo por el plazo de treinta das hbiles para que
mediante decretos legislativos reemplace la legislacin correspondiente
a fin de concordar el rgimen jurdico de la cadena perpetua con lo
expuesto en la sentencia del tribunal Constitucional (Expediente N 0102002-AI/TC), establecer los lmites mximos de las penas de los delitos
regulados por los artculos 2, 3 incisos b)

c), 4,5 y 9

del

Decreto Ley N 25475, y finalmente a regular la forma y modo cmo se


transmitirn las peticiones de nuevo procesos y los procesos

mismos

a que se refiere la antes citada sentencia, as como ordenar la legislacin


sobre terrorismo que mantiene vigencia, y legislar sobre el derecho penal
material, procesal penal, y defensa judicial del estado en relacin con
terrorismo.
Asimismo, mediante la Resolucin Suprema 001-2003-JUS de fecha 11 de
enero de 2003, El Poder Ejecutivo resolvi conformar la Comisin
encargada de elaborar las propuestas de legislacin a que se

refiere el

artculo 1 dela Ley N 27913. En ese sentido, el Poder Ejecutivo expidi


los decretos legislativos N 921, 922, 923, 924, 925 y 926, que regulan los
aspectos penal material, procesal penal, ejecucin penal y defensa judicial
del Estado relacionados con el delito de terrorismo. Finalmente, el Poder

Legislativo expidi normas referidas a la aprobacin de crditos


suplementarios y a la aplicacin de partidas presupuestales a favor del
Poder Judicial, el Ministerio Pblico y la Procuradura, a efectos de
recomenzar los procesos por la comisin del delito de terrorismo.
Las sentencias instructivas son aquellas que se caracterizan por realizar, a
partir del caso concreto, un desarrollo jurisprudencial y doctrinario de los
temas ms importantes en discusin. Tienen por finalidad orientar la labor
de los jueces con criterios que puedan utilizar en la interpretacin
constitucional que realicen en los procesos a su cargo y, adems,
contribuyen a que los ciudadanos puedan conocer y ejercitar de la manera
ms ptima sus derechos. Al respecto, deben citarse los casos de Eliobina
Aponte Chuquihuaman contra el juez del Segundo Juzgado de Paz
Letrado de Comas (Expediente

N 2663-2003-HC/TC), y Taj Mahal

Discoteque y El Jeque Discoteque contra la Municipalidad Provincial de Huancayo (Expediente N 32832003-AA/TC).En el primer caso, los alcances de la sentencia determinaron
y precisaron los alcances de los diferentes tipos de hbeas corpus (el
hbeas corpus reparador, el hbeas corpus restringido, el hbeas corpus
correctivo, el hbeas corpus preventivo, el hbeas corpus traslativo, el
hbeas corpus instructivo, el hbeas corpus innovador y el hbeas corpus
conexo). Posteriorment retomaremos el tema cuando

definamos

la

nocin de precedente constitucional vinculante.

Respecto a la

segunda clasificacin cabe sealar lo siguiente:

- Las sentencias estimativas


Son

aquellas

que

inconstitucionalidad.Su

declaran

fundada

consecuencia

jurdica

una

demanda

especfica

es

de
la

eliminacin o expulsin de la norma cuestionada del ordenamiento


jurdico, mediante una declaracin de invalidez constitucional. En dicha
hiptesis, la inconstitucionalidad se produce por la colisin entre el texto
de una ley o norma con rango de ley y una norma, principio o valor
constitucional.
Las sentencias estimativas pueden ser de simple anulacin, interpretativas
propiamente

dichas

interpretativas-normativas

(manipulativas).Las

sentencias de simple anulacin, son aquellas en las que el rgano de


control constitucional resuelve dejar sin efecto una parte o la totalidad del
contenido de un texto.
La estimacin es parcial cuando se refiere a la fraccin de una ley o
norma con rango de ley (un artculo, un prrafo, etc.) y, por tanto, ratifica la
validez constitucional de las restantes disposiciones contenidas en el texto
normativo impugnado.
La estimacin es total cuando se refiere a la plenitud de una ley o norma
con rango de ley; en consecuencia,

dispone la desaparicin ntegra del

texto normativo impugnado del ordenamiento jurdico.Las sentencias


interpretativas propiamente dichas son aquellas en las que el rgano de
control jurisdiccional segn sean las circunstancias que rodean al
proceso

constitucional

declara

la

inconstitucionalidad

de

una

interpretacin errnea efectuada por algn operador judicial, lo que


acarre una aplicacin indebida. Esto sucede cuando se asigna al

texto

que es objeto de examen una significacin y contenido distintos a los que


la disposicin tiene cabalmente. As, el rgano de control constitucional
puede concluir en que por una errnea interpretacin se han creado
normas nuevas, distintas de las contenidas en la ley o norma con rango de
ley que es objeto de examen. Por consiguiente, prohbe que en el futuro
los operadores jurdicos interpreten y apliquen aquella forma de interpretar
declarada contraria a la Constitucin.

Las sentencias interpretativas propiamente dichas suelen utilizar las


frmulas siguientes:
- Declrese que la ley es constitucional si se interpreta en el sentido
siguiente: [].
- Declrese que la ley es constitucional siempre que se le interprete en el
siguiente sentido [].
- Declrese que la ley no es inconstitucional en cuanto se interprete en el
sentido

[].Al

parecer

la

primera

sentencia

interpretativa

fue

implcitamente expedida por la Corte Constitucional Italiana en 1956.As,


mediante la Sentencia N 8 de fecha 20 de junio de 1956, se declar la
inconstitucionalidad de la Ley de Seguridad Pblica relativa a las
competencias de los prefectos en la medida que dicha norma fuese
interpretada

en un sentido especfico.

Dicha modalidad tambin ha sido utilizada por el Tribunal Constitucional


Federal Alemn.
En la prctica constitucional espaola aparece a travs de la STC 11/1981
de fecha 8 de abril de 1981, en relacin a un decreto ley sobre regulacin
del derecho de huelga.A guisa de ejemplo, cabe resear lo establecido en
la STC 105/1998 de fecha 8 de junio de 1988, en donde se consider que
el artculo 509 del Cdigo Penal que castigaba con la pena de arresto
mayor al que tuviera en su poder ganzas u otros instrumentos
destinados es-pecialmente para ejecutar el delito de robo y no diese
descargo suficiente sobre su

adquisicin o disposicin er incompatible

con la Constitucin, en razn a que no era admisible que se interpretase


que por la sola posesin de instrumentos idneos para el delito de robo
se tuviese que presumir unvocamente que la finalidad y el destino de su
posesin era la ejecucin de tal ilcito.

En el caso de las sentencias interpretativas la magistratura constitucional


parte del supuesto que una norma legal puede tener ms de una forma de
interpretacin deducible de su enunciado lingstico. En ese contexto, la
declaracin de inconstitucionalidad consiste en proscribir la utilizacin de
algn o algunos de los sentidos de la ley cuestionada, en razn de ser no
conforme(s) con los principios, valores o normas constitucionales.
En nuestro pas el Tribunal Constitucional la utiliz en el caso denominado
clubes de madres o comits del vaso de leche (ExpedienteN 00496/I/TC).Al respecto, dicho colegiado consider que el artculo 4 de la Ley
N 26637 que estipula que las municipalidades [] organizan y
determinan los clubes de madres o comits del vaso de leche que se
encargarn

de

la

atencin

del

programa.

En

el

proceso

de

inconstitucionalidad los demandantes consideraban que dicho precepto


vulneraba el derecho de asociacin de las personas que libremente
quisieran constituir las citadas instituciones.El Tribunal Constitucional
interpret que el referido artculo no le confera a la Municipalidad la
atribucin de sustituirse a la iniciativa individual en la constitucin de
dichas instituciones; sino nicamente a ejercer facultades para
establecer

ciertas

reglas,

trminos

condiciones

las

que

necesariamente se deban sujetar las antes referidas organizaciones.


Las sentencias interpretativas-normativas (manipulativas) son aquellas en
donde el rgano de control de la constitucionalidad detecta y determina la
existencia de un contenido normativo inconstitucional dentro de una ley
cuestionada. En ese contexto, procede a la transformacin del significado
de la parte infecta, a efectos de evitar su eliminacin del ordenamiento
jurdico.

F. Javier Daz Revorio [La interpretacin constitucional de la ley. Las


sentencias interpretativas del Tribunal Constitucional. Lima: Palestra,

2003] seala que mediante la utilizacin de este tipo de sentencias, las


leyes

impugnadas

de

inconstitucionalidad

salen

del

proceso

constitucional con un alcance y un contenido normativo diferente al que


tenan originalmente.
En ese sentido,

la modificacin

del contenido normativo, no obsta

para que se deje inalterable la vigencia y validez del texto cuestionado.


Ello puede producirse en funcin a algunas de las modalidades siguientes:
las sentencias reductoras, las sentencias aditivas, las sentencias
sustitutivas, las sentencias exhortativas y las sentencias estipulativas.
La existencia de las denominadas sentencias interpretativas-normativas
(manipulativas) se justifica

por la necesidad de evitar los efectos

perniciosos que pueden presentarse en determinadas circunstancias,


como consecuencia de los vacos legales que surgen luego de la
expulsin de una norma del ordenamiento jurdico.
La

experiencia

acredita

que

residualmente

la

declaracin

de

inconstitucionalidad de una ley puede terminar siendo ms gravosa


desde un punto de vista poltico, jurdico, econmico o social que la
propia permanencia de aquella dentro del ordenamiento constitucional. As
pues, los efectos de dicha declaracin pueden llevar a que durante un
tiempo se produzca un vaco legislativo que dae de alguna manera la
vida coexistencial en el campo poltico, econmico, etc.
A

raz

de

lo

expuesto,

aparecen

las

denominadas

sentencias

interpretativas-normativas (manipulativas) lo que supone llevar a cabo


lneas de interpretacin y adaptacin de una ley acusada de viola-toria
de la Constitucin, a efectos de hacerla compatible con aquella. Es a
travs de dicho esfuerzo que se salva la vigencia de la ley, empero
subordinndola a los cnones de la Constitucin.
En este caso se restablece la soberana de la Constitucin a travs de
la transformacin del significado de la ley. La elaboracin de dichas

sentencias est sujeta alternativa o acumulativamente a dos tipos de


operaciones: la ablativa y la reconstructiva.
La operacin ablativa o de exresis consiste en reducir los alcances
normativos de la ley impugnada, eliminando del proceso interpretativo
alguna palabra o hasta una

norma cuya significacin colisiona con la

Constitucin. Para tal efecto se declara la nulidad de las expresiones


impertinentes, lo que genera un cambio del contenido preceptivo de la ley.
La operacin reconstructiva o de reposicin consiste en consignar el
alcance normativo de la ley impugnada agregndosele un contenido y un
sentido de interpretacin que no aparece del texto por s mismo. En este
caso el rgano de control de la constitucionalidad aparece residualmente
llevando a cabo una actividad paralegislativa por la va de la integracin.
A continuacin procedemos a describir las modalidades que presentan las
sentencias interpretativas manipulativas:Las sentencias reductoras son
aquellas que sealan que una parte del texto cuestionado ha incurrido en
un vicio de inconstitucionalidad, en razn a una redaccin excesiva y
desmesurada.
En ese contexto, la sentencia ordena una restriccin o acorta-miento de la
extensin del contenido normativo de la ley impugnada. Dicha reduccin
se produce en el mbito de su aplicacin a los casos particulares y
concretos que se presentan en la va administrativa o judicial.
Para tal efecto, se ordena la inaplicacin de una parte del contenido
normativo de la ley cuestionada, en relacin a algunos de los supuestos
en l contemplados genricamente; o bien en las consecuencias jurdicas
preestablecidas.
Ello implica que la referida inaplicacin abarca a determinadas
situaciones, hechos, acontecimientos o conductas originalmente previstas

en la ley;

o se dirige hacia algunos derechos, beneficios, sanciones o

deberes primicialmente previstos.


En consecuencia la sentencia reductora restringe el mbito de aplicacin
de la ley impugnada a algunos de los supuestos o consecuencias jurdicas
establecidas en la literalidad del texto.
Las sentencias reductoras suelen utilizar algunas de las siguientes
frmulas:
- Declrese la inconstitucionalidad de la ley en cuanto incluye.
- Declrese la inconstitucionalidad de la ley en la parte que prev.
- Declrese la inconstitucionalidad de la ley en la parte que no excluye.
Al parecer la primera sentencia manipulativa-reductora fue expedida por la
Corte Constitucional Italiana en 1958.As, mediante la Sentencia N 27 de
fecha 31 de marzo de 1958 se declar la inconstitucionalidad de una parte
del contenido normativo de

la

Ley

de

Seguridad

Pblica;

especficamente, en lo relativo a la autorizacin para ejercer el derecho a


la libertad de reunin en lugares no pblicos.
En la prctica constitucional espaola aparece en la STC 4/1981 de fecha
2 de febrero de 1981 en relacin a la Ley de Bases del Rgimen Social.A
guisa de ejemplo, cabe resear lo establecido en la STC 50/1999 de fecha
6 de abril de 1999, en relacin a la accin de inconstitucionalidad
presentada contra la Ley de Rgimen Jurdico de las Administraciones
Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn.
Dicha ley estableci la obligatoriedad de las traducciones de ciertos
documentos de la lengua cooficial autonmica al

castellano,

en

caso

hubieren de surtir efecto fuera del territorio de la Comunidad Autonmica.


Mediante una sentencia reductora, el Tribunal Constitucional espaol
estableci que la obligacin de traducir un documento redactado en

lengua catalana, gallega o eusquera al castellano, no se extenda a


aquellos que fueran a surtir efectos en otra Comunidad Autnoma
(diecinueve en total) pero en donde la propia lengua utilizada tambin
tuviere carcter oficial.
En puridad, de no haberse acudido a la utilizacin de la sentencia
reductora, el Tribunal Constitucional espaol hubiere tenido que declarar la
inconstitucionalidad de la ley y, por ende, expulsarla del ordenamiento
jurdico, en razn a que impeda que los documentos pudiesen producir
efectos en el territorio de otra Comunidad Autnoma, la misma que
tambin reconoca a la lengua empleada como oficial.
En nuestro caso, el Tribunal Constitucional en fecha 3 de enero de 2003,
expidi una sentencia en parte reductora en relacin al Expediente N
010-2002-AI/TC sobre la accin de inconstitucionalidad interpuesta por
Marcelino Tineo Silva y ms de 5000 ciudadanos contra los Decretos
Leyes N 25475, 25659, 25708 y 25880 y dems normas complementarias
y conexas (legislacin antiterrorista).
Es del caso que el artculo 20 del Decreto Ley N 25475 dispona que los
condenados por terrorismo cumplan la pena con aislamientocelular
continuo durante el primer ao de su detencin y que asi mismo,
estableca que en ningn caso [] los sentenciados podrn compartir sus
celdas unipersonales, rgimen disciplinario que estar vigente hasta su
excarcelacin. Esta misma lnea fue seguida por el inciso b) del artculo 3
del Decreto Ley N 25744.
En ese sentido, el Tribunal Constitucional consider que someter a un
sentenciado a una pena que implicaba el aislamiento absoluto durante el
perodo de un ao, constitua una medida irrazonable y desproporcionada,
constitutiva de un trato cruel e inhumano. Lo propio aconteca con la
exigencia de mantener al recluso en celdas unipersonales durante todo su
perodo de confinamiento en un centro penitenciario.

Por lo expuesto, consider que eran inconstitucionales las frases con


aislamiento celular continuo durante el primer ao de su detencin.
Estableci lo mismo con relacin a la expresin En ningn caso, y bajo
responsabilidad del director del Establecimiento, los sentenciados podrn
compartir sus celdas unipersonales, rgimen disciplinario que estar
vigente hasta su excarcelacin.
En consecuencia, el artculo 20 del Decreto Ley N 25475 subsiste empero
podado de la manera siguiente: Artculo 20: Las penas privativas de
libertad establecidas en el presente Decreto Ley se cumplirn,
obligatoriamente, en un centro de reclusin de mxima seguridad, con
trabajo obligatorio por el tiempo que dure su reclusin. Los sentenciados
por delito de terrorismo tendrn derecho a un rgimen de visita semanal
estrictamente circunscrito a sus familiares ms cercanos. El Sector
Justicia

reglamentar

el

rgimen

de

visita

mediante

Resolucin

Ministerial.
Las sentencias aditivas son aquellas en donde el rgano de control de la
constitucionalidad determina la existencia de una inconstitucionalidad por
omisin legislativa. En ese contexto procede a aadirle algo al texto
incompleto, a efecto de transformarlo en plenamente constitucional. En
puridad, se expiden para completar leyes cuya redaccin crnica presenta
un contenido normativo menor del exigible constitucionalmente. En ese
sentido, la sentencia indica que una parte de la ley impugnada es
inconstitucional, en tanto no ha previsto o ha excluido algo. De all que el
rgano de control considere necesario ampliar o extender su contenido
normativo, permitiendo su aplicacin a supuestos inicialmente no
contemplados, o a ensanchar sus consecuencias jurdicas.
La finalidad en este tipo de sentencias consiste en controlar e
las omisiones

integrar

legislativas inconstitucionales; es decir, que a travs del

acto de adicin se evite que una ley cree situaciones contrarias a los
principios, valores o normas constitucionales.

Es usual que la omisin legislativa inconstitucional afecte el principio de


igualdad; por lo que al extenderse los alcances de la norma
primigeniamente no previstos para determinados sujetos, en puridad lo
que la sentencia consigue es homologar un mismo trato con aquellos que
ya estaban comprendidos en la ley cuestionada.
El contenido de lo adicionado surge de la interpretacin extensiva, de la
interpretacin sistemtica o de la interpretacin analgica. Cabe insistir
que en la emisin de una sentencia aditiva, la disposicin legal tiene un
alcance normativo mayor al que primigeniamente tena. Su utilizacin se
hace necesaria cuando se advierte que el legislador negligentemente
omiti algo que deba encontrarse en la disposicin legal para que pudiera
considerrsele compatible con la Constitucin.
La sentencia aditiva evita declarar la inconstitucionalidad de una ley, cuya
expulsin despojara del, beneficio que otorga a los consignados en ella;
empero, incorpora a quienes deban tambin constitucionalmente
encontrarse en dicha condicin.
El fundamento de tales sentencias se encuentra ya sea en los principios
de igualdad o razonabilidad; y en modo alguno puede

derivar de una

valoracin discrecional. Las sentencias aditivas suelen utilizar alguna de


las frmulas siguientes:
- Declrese la inconstitucionalidad de la ley en cuanto no prev.
- Declrese la inconstitucionalidad de la ley en la parte que no prev.
Al parecer la primera sentencia manipulativa-aditiva fue expedida por la
Corte Constitucional Italiana en 1963.As, aparece de lo resuelto en la
Sentencia N 168 de fecha 12 de diciembre de 1963, en relacin a una ley

referida a la competencia de iniciativa para convocar a sesiones del


Consejo Superior de la Magistratura.
En la prctica constitucional espaola aparece en la STC 103/1983 de
fecha 22 de noviembre de 1983, en relacin a la Ley General de
Seguridad Social.
A guisa de ejemplo, cabe resear lo establecido en la STC
222/1992 que declar inconstitucional por omisin legislativa una
parte de la Ley de Arrendamientos Urbanos en donde se dispona que al
fallecimiento del inquilino titular del contrato de arrendamiento su cnyuge
poda subrogarse en los derechos y obligaciones del arrendamiento.
Empero en dicho texto se exclua implcitamente a la conviviente more
uxorio.
El Tribunal Constitucional espaol declar la inconstitucionalidad de la ley
en la medida en que

se exclua del beneficio dela subrogacin mortis

causa a quien hubiere convivido de modo marital y estable con el


arrendatario fallecido; por ende,determin por
incorporacin a dicho

la va de la adicin la

beneficio.

Asimismo, en la citada STC 103/1983 referida a la Ley General de


Seguridad Social en donde se dispona el reconocimiento del derecho
pensionario de las hijas o hermanas sobrevivientes de un titular fallecido,
el Tribunal Constitucional Espaol declar la inconstitucionalidad de la ley
en cuanto excluye a los hijos y hermanos; y, por ende, adicion por
interpretacin extensiva los inicialmente excluidos parientes varones. En
nuestro caso, el Tribunal Constitucional en fecha 3 de enero de 2003
expidi una sentencia en parte aditiva en relacin al Expediente N 0102002-AI/TC, sobre la accin de inconstitucionalidad interpuesta por
Marcelino Tineo Silva y ms de 5000 ciudadanos contra los Decretos

Leyes N 25475, 25659, 25708 y 25880 y dems normas complementarias


y conexas (legislacin antiterrorista).

Es del caso que el artculo 2 del Decreto Ley N 25475 fue declarado
inconstitucional en razn a que la accin de promocin, creacin o
mantenimiento de un estado de zozobra, alarma o temor en la poblacin o
en un sector de ella tena la condicin de elemento objetivo, lo cual
resultaba atentatorio al principio de culpabilidad, que, como exigencia de
la clusula del Estado de Derecho, deviene en un principio constitucional
implcito que limita la potestad punitiva del Estado.
En efecto, para la declaracin de culpabilidad no basta la afectacin o
puesta en peligro de determinados bienes jurdicos que el Derecho Penal
protege.El principio segn el cual no hay pena sin dolo o culpa exige que
el actor haya actuado con voluntad de afectarlos. Cabe recordar que ese
criterio se encuentra recogido en el artculo 12 del Cdigo Penal de 1991.
En ese sentido, el principio de culpabilidad es una garanta y al mismo
tiempo un lmite a la potestad punitiva del Estado; por consiguiente, el
Tribunal Constitucional dispuso que la aplicacin del referido artculo 2 del
Decreto Ley N 25475 quedase supeditado a que, la infraccin de los
bienes jurdicos sealados en la norma penal, se hubiere realizado con
intencin del agente.
A mayor abundamiento, la prohibicin de que la pena solo puede basarse
en un tipo de responsabilidad objetiva se encuentra prevista en el artculo
VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Penal, segn el cual la pena requiere
de la responsabilidad penal del autor. Queda proscrita toda forma de
responsabilidad objetiva.

Por ello, el Tribunal Constitucional consider que era inconstitucional la


norma implcita contenida en una parte del artculo 2 del Decreto Ley N
25475 en donde se consignaba lo siguiente: Artculo 2.- Descripcin tpica
del delito. El que provoca, crea o mantiene un estado de zozobra, alarma
o temor en la poblacin o en un sector de ella [...]. Dicha declaracin de
inconstitucional se determin en la medida que no prevea la
responsabilidad subjetiva, esto es, la intencin del agente como
susceptible de rechazarse penalmente; por lo que tal frase, extendiendo
interpretativamente los alcances del artculo VII del Ttulo Preliminar del
Cdigo Penal sobre el cuestionado artculo, subsistira con el siguiente
tenor:
Asimismo, dispuso la adicin en los trminos siguientes: Artculo 2.
Descripcin tpica del delito.
El que (intencionalmente) provoca, crea o mantiene en estado de
zozobra, alarma o temor en la poblacin o en un sector de ella []
Las sentencias sustitutivas son aquellas en donde el rgano de control de
la constitucionalidad declara la inconstitucionalidad parcial
ley; y simultneamente incorpora en

cambio,

un

de

una

reemplazo

relevo del contenido normativo expulsado del ordenamiento jurdico; vale


decir, dispone una modificacin o alteracin de una parte literal de la ley.
Ahora bien, debe aclararse que la parte sustituyente no es otra que una
norma ya vigente en el ordenamiento jurdico. La actividad para legislativa
se canaliza en el traslado de los supuestos o las consecuencias jurdicas
de una norma aprobada por el legislador hacia la parte de la ley
cuestionada y en concreto afectada de inconstitucional, con el objeto de
proceder a su inmediata integracin.
Dicha accin se efecta excepcionalmente para impedir la consumacin
de efectos polticos, econmicos, sociales o culturales gravemente
daosos y derivados de la declaracin de inconstitucionalidad parcial.

Cabe insistir que en la sentencia sustitutiva se declara que una ley no es


inconstitucional en su totalidad, sino en una de las formulaciones que
contiene. Es decir, estima que la disposicin legal es inconstitucional en
cuanto prev una determinada consecuencia jurdica, cuando en puridad
el legislador debi regular otra para que sea constitucionalmente
conforme.

As, dicha sentencia presenta dos aspectos. Por un lado, un contenido


anulatorio, mediante el cual se declara invlida una parte de la disposicin
legal; y de otro, un contenido reconstructivo, mediante el cual la
disposicin aparece con un contenido compatible con la Constitucin.
Las sentencias sustitutivas suelen utilizar las frmulas siguientes:
- Declrese la inconstitucionalidad de la ley en la parte que y dispone
[] en lugar de.
- Declrese la inconstitucionalidad de la ley en cuanto dispone que y
establece en sustitucin que. Al parecer la primera sentencia
manipulativa-sustitutiva fue expedida por la Corte Constitucional Italiana
en 1969.As, mediante la Sentencia N 15 de fecha 12 de febrero de 1969,
se declar la inconstitucionalidad parcial del Cdigo Penal, en lo relativo a
la exigencia de subordinacin del ejercicio de la accin penal por el delito
de vilipendio contra la propia Corte, con sujecin a la previa autorizacin
del Ministerio de Gracia y Justicia.
Al respecto, la Corte consider que la exigencia de la previa autorizacin
contravena expresamente su independencia y autonoma funcional; por
lloque luego de declarar la inconstitucionalidad parcial del Cdigo Penal,
dispuso la sustitucin del texto expulsado del ordenamiento por una auto
aprobacin institucional, tal como ya se haba regulado en otros aspectos

de naturaleza penal. Asimismo, en la Sentencia N 409 de fecha 6 de julio


de 1989, la Corte Constitucional Italiana declar la inconstitucionalidad
parcial del Cdigo Penal en la parte en que se castigaba con una pena de
dos a cuatro aos de carcelera al efectivo militar que se negase al
cumplimiento de actos propios del servicio, fundndose en motivos de
conciencia.
La declaracin de inconstitucionalidad se justificaba en el hecho

de

afectar el principio de igualdad, en razn a que en otro apartado del


Cdigo Penal se castigaba con pena de seis meses a dos aos a aquel
que incumpliese el llamado al servicio militar sin motivo alguno o
consideracin ftil.
La Corte expuls del ordenamiento jurdico la parte relativa a la pena
imponible a los efectivos militares y la sustituyo por aquella otra dirigida a
los des acatantes del servicio militar; la cualera

obviamente

menos

gravosa. En nuestro caso, el Tribunal Constitucional en fecha 19 de enero


de 2002 expidi una sentencia en parte sustitutiva en el Expediente N
009-2001-AI/TC relacionado con la accin de inconstitucionalidad
interpuesto por 5000 ciudadanos contra la Ley N 27153 referida a la
explotacin de salas de juegos de casino y mquinas tragamonedas.
En ese sentido, la Primera Disposicin Transitoria de dicha ley estableci
que era inexorable la adecuacin de las empresas vinculadas a dicho
ramo de actividad a la exigencia de operar exclusivamente en hoteles de
cuatro o cinco estrellas o en restaurantes de cinco tenedores. Por ende,
seal que para adecuarse a lo establecido en la presente ley, las
empresas que vienen explotando juegos de casinos y mquinas
tragamonedas, tienen un plazo mximo de 120 (ciento veinte) das
calendario, contados desde su entrada en vigencia. Vencido el plazo, la
autoridad competente podr hacer uso de las facultades
la ley.

que le confiere

En ese sentido, el Tribunal Constitucional consider que el reducido plazo


de adecuacin otorgado no era directamente proporcional con la entidad,
los costos y la envergadura de las condiciones impuestas ex novo.
Ahora bien, la afectacin al principio de proporcionalidad no abarcaba a
todo el texto de la Primera Disposicin Transitoria de la Ley N 27153, sino
solo al nmero de das que como plazo haba previsto. En consecuencia,
declar la inconstitucionalidad de dicha norma en la parte que prev un
plazo mximo de 120 (ciento veinte) das calendario debindose
interpretar por sustitucin la expresin un plazo razonable para que el
legislador estime nuevamente la regulacin de dicho proceso de
adecuacin.
Las sentencias exhortativas son aquellas en donde el rgano de control de
la constitucionalidad declara la incompatibilidad constitucional de una
parte o la totalidad de una ley, ms sin embargo no dispone su inmediata
expulsin del ordenamiento constitucional, sino que incita al Parlamento
para que dentro de un plazo razonable se sirva expedir una ley sustitutoria
con un contenido ms acorde al texto fundamental.
En este tipo de sentencias se invoca el concepto de vacatio setentiate,
mediante el cual se dispone la suspensin

de la eficacia de una parte

del fallo. Es decir, se modula los efectos de la decisin jurisdiccional en el


tiempo. Dicha expresin deviene en el equivalente jurisprudencial de la
vacatio legis o suspensin temporal de la entrada en vigencia de una ley
aprobada.
Las sentencias exhortativas suelen utilizar las frmulas siguientes:
- Declrese la incompatibilidad de la ley [] y exhortase al Parlamento
para que [].
- Declrese la incompatibilidad de la ley []; y por consiguiente
inaplicable en tanto el Parlamento dicte [].

En nuestro caso, el Tribunal Constitucional en fecha 3 de enero de 2003,


expidi una sentencia en parte exhortativa en relacin al Expediente N
010-2002-AI/TC, sobre la accin de inconstitucionalidad interpuesta por
Marcelino Tineo Silva y ms de 5000 ciudadanos contra los Decretos
Leyes N 25475, 25659, 25708 y 25880 y dems normas complementarias
y conexas (legislacin antiterrorista).
Es del caso que el artculo 3 del Decreto Ley N 25475, referido a la
penalidad para los delitos de terrorismo, estableci la cadena perpetua
para los lderes de una organizacin terrorista o integrantes de grupos
encargados de la eliminacin fsica de personas indefensas. El Tribunal
Constitucional estableci que la existencia de dicha pena contravena lo
establecido en el inciso 22 del artculo 134 de la Constitucin y los
principios de dignidad de la persona y de libertad. A pesar de lo expuesto
no declar la inconstitucionalidad de dicho artculo de la ley cuestionada,
sino que estableci su incompatibilidad a efectos que el

legislador

dictase una nueva ley que fije una pena con plazo de culminacin. Por
ende, exhort al Congreso de la Repblica para que, dentro de un plazo
razonable, dictase la legislacin sustitutiva correspondiente, a fin de
concordar el

rgimen jurdico de la cadena perpetua con lo

expuesto en los fundamentos N 190 y 194 de


2

El precedente constitucional vinculante


Este alude a aquella disposicin jurdica expuesta en un caso particular y
concreto, que el rgano de control constitucional ha decidido establecer
como regla general; y, que por ende deviene en parmetro normativo para
la resolucin de futuros procesos de naturaleza homloga. Roger
Rodrguez Santander [El precedente constitucional en el Per: entre el
poder de la historia y la razn de los derechos. En: Estudios al
precedente constitucional. Lima: Palestra, 2007] expone que este alude a
la regla jurdica (norma) que, va interpretacin o integracin del
ordenamiento dispositivo crea el juez para resolver el caso planteado, y

que debe o puede servir para resolver un futuro caso sustancialmente


homlogo.
Luis Diez Canseco y Enrique Pasquel [Stare decisis, intercambios
comerciales y predictibilidad: una propuesta para enfrentar la reforma del
Poder Judicial. En: Revista de Economa y Derecho, N 2. Lima, 2004]
expone que el precedente supone que una vez resuelta una cuestin
mediante una sentencia, se establece un antecedente que, en principio, no
puede ser variado posteriormente. La regla obliga a que se acaten los
precedentes cuando en una controversia se susciten cuestiones de hecho
y derecho idnticas. Ello se hace para mantener equilibrada la balanza de
la justicia a fin de que esta no oscile

con cada nueva interpretacin de

un juzgador []. En suma, se pretende brindar seguridad jurdica


mediante un sistema jurdico predecible.

Al respecto, cabe sealar que el Tribunal Constitucional en el caso Ramn


Salazar Yarlequen (Expediente N 3471-2004-AA/TC) ha establecido que
el precedente es una tcnica para la adecuacin de la jurisprudencia
permitiendo al mismo tiempo que el Tribunal ejerza un verdadero poder
normativo con las restricciones que su propia jurisprudencia ha ido
delimitando paulatinamente [].
El precedente queda inserto en el derecho objetivo, desplegando como
bien afirmo Roger Rodrguez Santander [ob. cit.]

la fuerza general que

le es inherente. Por ende, tiene por su condicin de tal efectos similares a


una ley. Es decir, la pauta general externalizada como precedente se
convierte en una regla preceptiva comn que alcanza a todos los
justiciables y que es oponible frente a los poderes pblicos.

El precedente o regla jurdica de alcance general surge por la va de la


interpretacin o integracin directa de las normas incoadas en un proceso,
o como consecuencia del examen y calificacin de los hechos relevante
en torno a los cuales gira la controversia. En suma, aparece como
consecuencia de lo siguiente:
a) Interpretacin de las normas constitucionales.
b) Interpretacin de las normas infra constitucionales de conformidad con
los principios, valores y normas contenidas en la Constitucin.
c) Examen y calificacin de los hechos (actos de hacer o no hacer) a la
luz de los principios, valores y normas contenidas en la Constitucin.
La vinculatoriedad del precedente es simultneamente horizontal
vertical; en el primer caso porque implica que el rgano

de

control

constitucional asume fidelidad a la regla por ella establecida; y en el


segundo caso porque conlleva su acatamiento por los restantes
operadores jurdicos.
En puridad, la fijacin de un precedente significa que ante la existencia de
una sentencia con unos especficos fundamentos

o argumentos y una

decisin en un determinado sentido, se genera la obligacin de resolver


los subsecuentes casos semejantes segn los trminos de dicha
sentencia. La calidad de precedente aparecen tras el cumplimiento de los
dos requisitos siguientes:
a) Que el rgano de control constitucional haya expedido una resolucin
sobre el fondo; vale decir, que la demanda

no hubiere sido

objeto de

una mera declaracin de improcedencia.


b) Que el rgano de control constitucional declare expresamente las
partes de la resolucin que devienen en precedente vinculante. A lo
expuesto cabe adicionar que el Tribunal Constitucional en el caso
Ministerio de Comercio Exterior y Turismo (Expediente N 006-2006-

PC/TC) ha sealado que las sentencias dictadas por este organismo


vinculan, en el marco de un proceso de inconstitucionalidad, no solo
respecto al fallo o decisum de la sentencia, sino tambin respecto a los
argumentos o ratio decidendi que constituyen su fundamentacin.
Asimismo expuso que a diferencia de la obiter dicta o razn subsidiaria, la
ratio decidendi constituye,

finalmente la plasmacin o concrecin de

la actividad interpretativa del Tribunal Constitucional, y, que dada su


estrecha vinculacin con el decisum, adquiere tambin [] fuerza
vinculante para los tribunales y jueces ordinarios, tanto si se declara la
inconstitucionalidad de la norma como s, por el fondo, se la desestima.
En ese orden de ideas las sentencias de inconstitucionalidad tienen una
triple identidad: fuerza de ley, cosa juzgada y vinculatoriedad.
El precedente afirma la plasmacin de los principios

de

seguridad,

certeza, coherencia, economa e igualdad jurdica. De lo expuesto se


colige que en los procesos de amparo, hbeas corpus, habeas data,
cumplimiento y competencial, el establecimiento del precedente queda
sujeto a una declaracin formal del rgano de control
en tanto que en el caso

constitucional;

de un proceso de inconstitucionalidad el

precedente aparece per se, aun cuando no exista una manifestacin


puntual de vinculatoriedad, tanto en la ratio decidendi como en el fallo.
A manera de colofn es dable consignar que el precedente tiene como
objetivos jurdicos el propender a la previsibilidad, certeza, coherencia,
economa procesal e igualdad, en la interpretacin y aplicacin del
derecho. La tcnica del distinguish La experiencia jurisdiccional acredita
que en algunos casos se presenta que ciertos hechos no concuerda con
aquellos que fueron examinados al momento en que se emiti un
precedente vinculante.
En ese contexto es dable que un operador jurisdiccional haga uso de la
tcnica del distinguish;

la cual consiste en resaltar que en

un caso

particular y concreto no es pertinente aplicar el precedente vinculante, en


razn de no existir identidad sustancial con los hechos que originaron la
dacin del mismo. Vale decir, que al encontrarse acreditada la disimilitud
entre las circunstancias o acontecimientos examinados en el caso que
contiene el precedente y aquel que aparece con posterioridad, el operador
jurisdiccional tiene discrecionalidad dentro del marco de la Constitucin y
las leyes para resolver de manera diferente.
Carlos Bernal Pulido [El precedente constitucional en Colombia. En:
Estudios al precedente constitucional. Lima: Palestra, 2007] seala que el
distinguish aparece al existir diferencias relevantes entre el precedente y
un caso posterior fcticamente parecido, ms no igual. Por ende, este
ltimo requiere una solucin diferente. En esencia, dicha tcnica puede
ser utilizada en los casos no factualmente idnticos con el previsto en el
proceso que concluy con una sentencia con precedente vinculante. De lo
expuesto, se colige que el tratamiento jurdico entre dos causas debe ser
igual, cuando los hechos que sustentan la razn suficiente pueden ser
calificados como homlogos o anlogos;
aplicar

caso

contrario

es

dable

el distinguish.

Los presupuestos bsicos para el establecimiento de un precedente


vinculante El Tribunal Constitucional en el caso Municipalidad de Lurn
(Expediente N 0024-2003-AI/TC) ha estimado que dichos presupuestos
son los cinco siguientes:
a)

Cuando

se

administrativos
interpretaciones

evidencia
vienen

que

los

resolviendo

operadores
con

distintas

jurisdiccionales

concepciones

sobre una determinada figura jurdica o frente a una

modalidad o tipo de casos; es decir, cuando se acredita la existencia de


precedentes conflictivos o contradictorios.

b)

Cuando

se

evidencia

que

los

operadores

jurisdiccionales

administrativos vienen resolviendo sobre la base de una interpretacin


errnea de una norma del

bloque de constitucionalidad; lo cual, a su

vez, genera una indebida aplicacin de esta.


c) Cuando se evidencia la existencia de un vaco normativo.
d) Cuando se evidencia la existencia de una norma carente de
interpretacin jurisdiccional en sentido lato aplicable a un caso concreto, y
en donde caben varias posibilidades interpretativas.
e) Cuando se evidencia la necesidad de cambiar de precedente
vinculante.

Condiciones

para

el

establecimiento

del

precedente

constitucional vinculante
El establecimiento del precedente se sustenta en las dos condiciones
siguientes: a) Debe existir una relacin entre el caso examinado y el
precedente vinculante. En ese sentido, la regla que con efecto normativo
el Tribunal decide externalizar como vinculante, debe ser necesaria para la
solucin del caso planteado. Ahora bien, el Tribunal no debe fijar una regla
so

pretexto de solucin de un caso, cuando en realidad esta no se

encontrare directamente ligada con la solucin de aquel.

b) Debe generase una decisin con autoridad de cosa juzgada. La


decisin de establecer que un caso contiene reglas que se proyectan para
el futuro como precedente vinculante se encuentra sujeta a que exista
una decisin final sobre el fondo de la materia.
El establecimiento de un precedente vinculante, no debe afectar el
principio de respeto a lo resuelto con anterioridad a la expedicin de la
sentencia que contiene un precedente vinculante; vale decir, no debe

alterar las situaciones jurdicas que gocen de la proteccin de la cosa


juzgada.
Por ende, no puede impedir el derecho de ejecucin de las sentencias
firmes, la intangibilidad de lo ya resuelto y la inalterabilidad de lo ejecutado
jurisdiccionalmente. La aplicacin del precedente vinculante El uso de los
efectos normativos y la obligacin de aplicacin de un precedente
vinculante depende de:
a) La objetiva existencia de similitudes fcticas entre el caso a resol-ver y
aqul del que emanan el precedente.
b) La objetiva coexistencia de similitudes y diferencias fcticas; las que en
el caso de estas ltimas no justifican un

trato

jurdico

distinto. Por

ende, es factible que a travs del razonamiento analgico se extienda la


regla del precedente vinculante. La eficacia prospectiva del precedente
vinculante (prospective overruling)
El rgano de control constitucional puede disponer excepcionalmente que
la aplicacin del precedente vinculante que cambia o sustituya uno
anterior opere con lapso diferido (vacatio sententiae), ello a efectos de
salvaguardar la seguridad jurdica o para evitar una injusticia insita que
podra producirse por el cambio sbito de la regla vinculante por l
establecida, y que ha sido objeto de cumplimiento y ejecucin por parte de
los justiciables y los poderes pblicos.

En efecto, la decisin de otorgar expresa y residual eficacia prospectiva a


un precedente vinculante es establecida en aras de procesar constructiva
y prudentemente la

situacin a veces conflictiva entre continuidad y

cambio en la actividad jurisdiccional.


El uso de la tcnica de la eficacia prospectiva del precedente vinculante se
propone, por un lado, no lesionar el nimo de

fidelidad y respeto que

los justiciables y los poderes pblicos hubieren mostrado respecto al


precedente anterior; y, por otro, promover las condiciones de adecuacin a
las reglas contenidas en el nuevo precedente vinculante.
Esta decisin de diferir la eficacia del precedente puede justificarse

en

situaciones tales como el establecimiento ,de requisitos no exigidos con


anterioridad al conocimiento y resolucin de la causa en donde se
incluye ,el nuevo precedente; por la existencia de situaciones duraderas o
de tracto sucesivo;

o,

por

ltimo,

cuando

se,

establecen

,situaciones objetivamente menos beneficiosas para los justiciables.


En atencin a lo expuesto, al momento de cambiar de precedente, se
optar, segn sean las circunstancias, por establecer lo siguiente:
a) Decidir cambiar de precedente vinculante ordenando la aplicacin
inmediata de sus efectos, de modo que las reglas sern aplicables tanto a
los procesos en trmite como a los proceso que se inician despus de
establecida dicha decisin.
b) Decidir cambiar de precedente vinculante, empero ordenando que su
aplicacin ser diferida a una fecha posterior a la culminacin de
determinadas situaciones materiales. Por ende, no ser aplicable para
aquellas situaciones jurdicas generadas con anterioridad a la decisin del
cambio o a los procesos en trmite.

El Tribunal Constitucional ya ha tenido oportunidad de utilizar la tcnica de


eficacia prospectiva del precedente

vinculante en el caso

Juan Carlos Callegari Herazo (Expediente N 0090-2004-AA/TC), en


donde se estableci con efecto diferido la aplicacin de las nuevas reglas
relativas al pase a la situacin de retiro por causal de renovacin de las

Fuerzas Armadas y la Polica Nacional. As, en dicho proceso, fij

lo

siguiente: Este Tribunal anuncia que con posterioridad a la publicacin


de esta sentencia, los nuevos casos en que la Administracin resuelva
pasara oficiales de las Fuerzas Armadas y Polica Nacional de la situacin
de actividad a la situacin de retiro por renovacin de cuadros, quedarn
sujetos a los criterios que a continuacin se exponen [].En ese
contexto, los institutos castrenses, al amparo de la sustituida regla, haban
venido efectuando dichos procesos.
El cambio de precedente vinculante La expedicin de una sentencia que
expone el apartamiento y sustitucin de un precedente vinculante por otro,
esta sujeta al cumplimiento de los requisitos siguientes:
a) Expresin de los fundamentos de hecho y de derecho que sustentan
dicha decisin. Ello implica que se consigne claramente la razn
declarativa-axiolgica, la

razn suficiente e invocacin preceptiva en

que se sustenta la modificacin.


b) Determinacin de sus efectos jurdicos en el tiempo. Ahora bien, desde
una perspectiva fctica, la historia de los Tribunales Constitucionales
acredita que el proceso de cambio surge por alguna de las circunstancias
siguientes:
a) Cuando se comprueba que el precedente ha generado consecuencias
jurdicas polticas o sociales distintas a las previstas por el rgano
jurisdiccional que lo expidi.
b) Cuando se comprueba que el precedente ha quedado desfasado en
razn a los avances de la ciencia la tecnologa, las mutaciones polticosociales, o las nuevas corrientes de fundamentacin del derecho.
c) Cuando se comprueba la existencia de cambios en la Constitucin por
la va de la Reforma Constitucional.

d) Cuando tras la renovacin de los miembros del rgano jurisdiccional, se


comprueba que los nuevos operadores tienen una cosmovisin diferente
que la de sus predecesores. La diferencia entre precedente y
jurisprudencia constitucional vinculante Tal como expuso el Tribunal
Constitucional en el caso Ramn Salazar Yarlequen (Expediente N 37412004-AA/TC) la diferencia entre ambos presenta una connotacin de
grado. As, la jurisprudencia constitucional tiene como caracterstica
comn con el

precedente constitucional, el tener efecto vinculante;

empero

este ltimo ejerce una potestad regulatoria de alcance general

a partir

de su sola emisin; no necesitando por tanto la reiteracin

uniforme de su efecto normativo. Al respecto, en la praxis se exige la


existencia de tres o ms jurisprudencias en el mismo sentido para
alcanzar efecto vinculante.
Asimismo, en el caso del precedente la regla se encuentra expresamente
calificada como tal en la sentencia, en tanto que

en el caso de la

jurisprudencia esta debe ser deducida por el operador jurisdiccional


ordinario o corroborado como tal por el rgano de control constitucional,
con el uso de la expresin de reiterada y uniforme. Adicionalmente cabe
sealar que en el citado caso Ramn Salazar Yarlequen (Expediente N
3471-2004-AI/TC) el Tribunal Constitucional estableci que el precedente
judicial tiene una aplicacin en sentido vertical; es decir, aplicable desde la
Corte Suprema hacia las cortes y juzgados inferiores de todo el sistema
judicial
. O sea, el efecto vinculante se establece aqu bsicamente respecto de
los jueces. Cualquiera que invoque un precedente, para que este haga sus
efectos, deber acudir ante un juez, quien deber aplicarlo en un caso
concreto.
En cambio, el precedente tiene, prima facie, los mismos efectos de una
ley. Es decir, que la regla que el Tribunal externaliza como precedente a
partir de un caso concreto, es una regla para todos y frente a todos los

poderes pblicos, cualquier ciudadano puede invocarlo ante cualquier


autoridad o funcionario sin tener que recurrir previamente ante los
tribunales, puesto que las sentencias del Tribunal, en cualquier proceso,
tienen efectos vinculantes frente a todos los poderes pblicos y tambin
frente a los particulares. Si no fuese as, la propia Constitucin estara
desprotegida, puesto que cualquier entidad, funcionario o persona podra
resistirse a cumplir una decisin de la mxima instancia jurisdiccional.

4 El derecho internacional pblico

Esta nocin alude al conjunto de reglas de conducta concordadas como


obligatorias por los estados y dems sujetos del derecho internacional; los
mismos que devienen en fuentes del derecho constitucional, en razn de
haber conquistado un importante espacio en el corpus constitucional.
En ese contexto los tratados en materia de derechos humanos y los
referidos a los procesos de integracin tienen una conexin inescindible
con nuestra disciplina.
El derecho internacional pblico es fuente del derecho constitucional, en
cuanto sus preceptos se ocupan y regulan de alguna manera materias
fundamentales concernientes a la estructura, funcionalidad y
Estado. Dicha

fines del

situacin es histricamente reciente.

A finales del siglo XVIII

y a lo largo de todo el siglo XIX perodo de la

consagracin del constitucionalismo los textos fundamentales dieron


poca cabida a temas vinculados con el derecho internacional pblico. Ello
se explica en razn a los dos factores siguientes:

a) El dbil desarrollo temtico del derecho internacional pblico.

b) La existencia de un derecho constitucional percibido bsicamente como


un instrumento normativo de la organizacin estatal. Dicha situacin
empezar a variar al concluir la Primera Guerra Mundial, en virtud a que el
entonces fulgurante derecho constitucional marxista incorpor con avidez
la temtica de las relaciones internacionales y la poltica exterior en el
seno de las constituciones elaboradas bajo su influencia polticoideolgica.
Tras la finalizacin de la Segunda Guerra Mundial los estados

tomaron

plena conciencia de la importancia de la idea del bien comn internacional


manifestado en materias como la paz, la libre determinacin de los
pueblos, el desarrollo, etc. Asimismo incorporar con igual preocupacin,
la temtica referida al reconocimiento, defensa y promocin de los
derechos humanos; ello al extremo de crearse una

jurisdiccin

supranacional.
Posteriormente, los procesos de integracin poltica y econmica obligaron
al transvase de competencias originariamente propias de los estadosnacin, a favor de organismos supra regionales. En ese contexto, se
abrieron las puertas del derecho internacional como fuente del derecho
constitucional. Al respecto, Nstor Pedro Sags [ob. cit.] seala que en
concreto dicho fenmeno de internacionalizacin ha impactado en el
derecho constitucional de tal modo que numerosos aspectos de este
quedan regulados o influenciados

por

normas

de

derecho

internacional.
En las constituciones es usual el tratamiento normativo de la celebracin,
ejecucin, denuncia y prorroga de las normas del derecho internacional
pblico (tratados en sentido lato).La ejecucin hace referencia al
procedimiento destinado a alcanzar el cumplimiento de lo establecido en
un tratado en sentido lato.

La denuncia hace referencia a la declaracin formal que hace un Estado


de su intencin de retirarse de un tratado en sentido lato, para eximirse de
seguir cumpliendo sus obligaciones. En ese aspecto, el procedimiento
constitucional debe ser armonizado con el establecido en el tratado objeto
de denuncia. La prrroga hace referencia a la declaracin formal que hace
un Estado de su intencin de prolongar en el tiempo los alcances de un
tratado en sentido lato. La celebracin hace referencia a todo el iter
procedimental de elaboracin de un tratado en sentido lato, desde un
inicio (negociacin) hasta su perfeccionamiento
1

El proceso de incorporacin de los tratados al derecho estadual


En relacin a dicho rubro aparecen dos frmulas doctrinarias recogidas
por el derecho constitucional, a saber: la doctrina de la transferencia
normativa y la doctrina de la unidad normativa.
Al respecto, veamos lo siguiente:
a) La doctrina de la transferencia normativa
Esta teora parte del supuesto que las normas confortantes del derecho
estadual fluyen nica, exclusiva y excluyentemente de la voluntad estatal.
Por ende, la Constitucin exige que la aplicabilidad territorial de una norma
emanada del

derecho

internacional

pblico, quede

sujeta a su

conversin o adopcin por parte del derecho estadual, a travs de los


procedimientos

formas

de

manifestacin

legislativa

establecida

expresamente por ella misma.


En puridad, dicha opcin constitucional incluye la aceptacin del
denominado dualismo normativo; esto es, el reconocimiento de la
existencia de dos ordenamientos jurdicos distintos, separados e
independientes entre s: el estadual nacional y el internacional.

En tal sentido, las normas derivadas del derecho internacional necesitan


inexorablemente para su aplicacin de un acto especial de recepcin que
las transforme en normas del derecho estadual.
As, Nstor Pedro Sags [ob. cit.] expone que partiendo del supuesto de
que el Estado [] es soberano y que, por ende, no reconoce en principio
ningn orden jurdico o autoridad sobre s, el dualismo explica y
comprende al derecho internacional solo en la medida en que lo admita y
reconozca el derecho nacional.A guisa de ejemplo, son citables los casos
de Finlandia e Irlanda.Al respecto, veamos lo siguiente: Constitucin de
Finlandia de 1919 Artculo 69: Los presupuestos de adopcin de los
preceptos contenidos en un tratado concertado entre Finlandia y una
potencia extranjera y comprendida en la rbita legislativa sern
examinados [] con sujecin a lo dispuesto en el artculo 66 dictmenes,
lecturas, etc. y, si afectan a una Ley Constitucional [].
Las propuestas de adopcin por el Parlamento de preceptos contenidos
en algn tratado por el que el Estado se obliga a mantener vigentes por
cierto tiempo determinadas disposiciones legales [], requieren [] el
consentimiento de la Cmara []. Constitucin de Irlanda de 1937
Artculo 29: [] 5.1. Se someter a la Cmara de Representantes todo
tratado internacional en el que sea parte el Estado.5.2. El Estado no
estar obligado por acuerdo internacional alguno que implique gravamen
con cargo a fondos pblicos, a menos que los trminos del acuerdo hayan
sido aprobados por la Cmara de Representantes [].5.6. Ningn
acuerdo internacional podr formar parte del derecho interno del Estado
sino en la medida que lo acuerda, en su caso, el Parlamento.
b) La doctrina de la unidad normativa
Esta teora parte del supuesto que el derecho internacional pblico y el
derecho estadual en consuno conforman un solo e indivisible orden
normativo.

En ese contexto, las normas derivadas de un tratado en sentido lato,


siempre que hubiere sido celebrado, aprobado y ratificado de conformidad
con las reglas constitucionales, son binaria y simultneamente parte
integrante del derecho internacional pblico y del derecho estadual. Por
consiguiente, no requieren de una legislacin interna extra y posterior para
su incorporacin en el ordenamiento nacional.
En puridad, dicha opcin constitucional incluye la aceptacin del
denominado monismo normativo; esto es, que

como

bien

afirma

Ernesto Pinto-Bazurco Rittler [Diccionario de relaciones internacionales.


Lima: Fondo de Desarrollo Editorial de la Universidad de Lima, 1997]: el
derecho interno y el derecho internacional constituyen manifestaciones de
un mismo orden.A guisa de ejemplo son citables los casos de Espaa y
Grecia.Al respecto, veamos lo siguiente:Constitucin de Espaa de 1978
Artculo 96:
1. Los tratados internacionales validamente celebrados, una vez
publicados oficialmente en Espaa, formarn parte del ordenamiento
interno.
Sus disposiciones solo podrn ser derogadas, modificadas o suspendidas
en la forma prevista en los propios tratados de acuerdo con las normas
generales del Derecho Internacional [].
Constitucin de Grecia de 1975
Artculo 28:
Las reglas de derecho internacional generalmente aceptadas, as como
las convenciones internacionales desde el momento en que son
sancionadas por la ley y entran en vigor de acuerdo a sus propios
trminos, sern parte integrante del derecho interno griego [].

El rango jerrquico de los tratados.

Producida la conexin o incorporacin de una norma de derecho


internacional pblico y al derecho estadual, se hace necesario establecer
su ubicacin categorial y rango jerrquico dentro del ordenamiento jurdico
del Estado receptor o adoptante. La doctrina ha establecido las cinco
variables siguientes: el silencio constitucional, la equiparada con la ley, la
supra ordinacin en relacin a la ley, la homologacin con la ley y la supra
ordinacin en relacin a la Constitucin.
Al respecto, veamos lo siguiente:
a) El silencio constitucional
Dicha situacin se produce cuando la Constitucin prev la forma de
incorporacin o adopcin dentro de su ordenamiento interno, ms no
establece su rango jerrquico dentro de aquel.
Al respecto, son citables los casos de la Constitucin de Alemania
(Weimar, 1919) y la Constitucin de Italia (1947).En consecuencia la
determinacin de prelacin queda sujeta a la discrecionalidad de la
magistratura constitucional.
b) La equiparada con la ley
Dicha situacin se produce cuando la Constitucin expresamente nivela
en la misma categora y rango a la norma internacional de derecho pblico
con la ley.
Al respecto, son citables los casos de la Constitucin de los Estados
Unidos (artculo VI) y de la Constitucin de Congo-Brazzaville de 1979
(artculo 108).

c) La supra ordinacin en relacin a la ley


Dicha situacin se produce cuando la Constitucin expresamente les
otorga una mayor jerarqua que la ley.
Al respecto, son citables los casos de la Constitucin de Costa Rica de
1949 (artculo 7), la Constitucin de Honduras de 1982 (artculo 18) y la
Constitucin de El Salvador de 1983 (artculo 144).Ahora bien, dicha supra
ordinacin puede ser total o parcial. En la supra ordinacin total el
conjunto de las normas internacionales de derecho pblico tienen por
mandato constitucional el atributo de la supra ordinacin jerrquica sobre
la ley. Tal el caso de la Constitucin de Espaa de 1978 (artculo 96).
En la supra ordinacin parcial solo una parte de las normas
internacionales de derecho pblico goza del atributo de superioridad
jerrquica. Tal el caso de las constituciones del Per de 1979 y Guatemala
de 1985 que residualmente reconocen dicha supra ordinacin para los
tratados relativos a derechos humanos.
d) La homologa con la Constitucin
Dicha situacin se produce cuando la propia Constitucin le otorga un
simtrico valor jerrquico. Tal el caso de la Constitucin del Per de 1979
(artculo 105) y la Constitucin Argentina de 1853 reformada en 1994
(artculo 75 inciso 22).
e) La supra ordinacin en relacin a la Constitucin

Dicha situacin se produce cuando la propia Constitucin reconoce que un


tratado puede apartarse de los trminos por ella anteadamente
establecidos.
Tal el caso de lo establecido en el artculo 63 de la Constitucin de
Holanda de 1953 modificada en 1972; el cual textualmente seala:
Cuando lo exige el desarrollo del orden jurdico internacional, podr un
tratado apartarse de los preceptos de la Constitucin. En tal caso la
ratificacin solo podr conferirse de forma expresa y las Cmaras de los
Estados Generales solamente podrn aprobar el correspondiente proyecto
de ley por mayora de dos tercios de los votos emitidos.
Debe acreditarse que en este caso no se produce un proceso de reforma
explcita, en razn a que esta se somete a un procedimiento diferente
previsto en los artculos 210 y s.s. del texto constitucional holands.

2 Las fuentes formales indirectas

Son aquellas que no crean normas jurdicas pero coadyuvan implcita y


mediatamente

en su elaboracin, por la influencia que ejercen sobre

los legisladores y los rganos jurisdiccionales encargados del control de la


constitucionalidad. Dentro de estas fuentes estn la doctrina constitucional
y los principios constitucionales.
Al respecto, veamos lo siguiente:
1 La doctrina constitucional
Es el conjunto de estudios, anlisis y crticas que los constitucionalistas
realizan con carcter cientfico, docente, etc.

Dicha fuente se

encuentra constituida por la teora cientfica y filosfica

del derecho constitucional que describe y explica las instituciones,


categoras y conceptos disciplinarios e indaga sobre los alcances, sentidos
y formas de sistematizacin normativa; constituyndose en uno de los
engranajes claves y en la ms racional de las fuerzas directrices del
ordenamiento constitucional.
Rafael

Bielsa

[Compendio

de

derecho

pblico

constitucional,

administrativo y fiscal. Buenos Aires: Llorden, 1952] expone que la


doctrina elaborada por los expertos constitucionalistas no solo comporta
una actividad hermenutica de la Constitucin, sino que adicionalmente
provee de los elementos para la construccin terica de las instituciones
constitucionales. Cabe sealar que adems influye

decididamente

en la magistratura constitucional y en las actividades legisferantes de


los representantes del pueblo.
La doctrina contribuye indirectamente en la elaboracin de la normatividad
constitucional, en razn de los tres aportes siguientes: el cientfico, el
prctico y el crtico.
Al respecto, veamos lo siguiente:
a) El aporte cientfico
Enriquece el mundo del derecho constitucional mediante su descripcin,
explicacin y sistematizacin, amn de contribuir al acervo terico y
conceptual.
b) El aporte prctico
Contribuye a mejorar el proceso de interpretacin, aplicacin e integracin
del derecho constitucional.
c) El aporte crtico

Contribuye al perfeccionamiento del orden constitucional. Al respecto, es


paradigmtico que postulados tericos como la soberana, la divisin de
poderes,

la

representacin

popular,

etc.,

sean

hoy

principios

fundamentales del derecho constitucional.


Estos aportes son recogidos por los legisladores y jueces constitucionales,
por lo que constituyen una fuente formal indirecta.
2 Los principios constitucionales
Son una pluralidad de frmulas o modelos insertados de manera expresa
o tcita en todo sistema constitucional, cuyo objeto es inspirar la actividad
del legislador y del juez constitucional. Estn destinados a asegurar la
proyeccin normativa de los valores o postulados ticos y polticos, as
como las proposiciones de carcter tcnico-jurdico de un sistema
constitucional. Federico de Castro [Derecho transitorio. El sistema del
efecto inmediato de la ley. Tomo XVI. Madrid: AOC, 1961] expone que
tales principios deben ser observados

como un conjunto normativo no

formulado vale decir, un ncleo de ideas fundamentales e informadas de la


organizacin poltico-jurdica de la nacin. A mayor abundamiento nos
remitimos a lo consignado en el captulo noveno.
3 El derecho comparado
Esta nocin alude al estudio sistemtico y metdico de los sistemas
constitucionales, con el objeto de establecer las semejanzas y diferencias
que se puedan producir con relacin al nuestro. En ese sentido, Mario A.R.
Midn

[ob.

cit.]

expone

que

el

conocimiento

de

los

sistemas

constitucionales de otros estados y las tendencias prevalecientes que en


materia de instituciones se desarrollan en las dems naciones aportan
invalorable material como fuente indirecta. En puridad el derecho
comparado ha sido utilizado en funcin de los tres criterios siguientes:

a) Como ideal prctico, efectivo, real y probado por la historia. As, una
determinada Constitucin se convierte en paradigma para su implantacin
dentro de un proceso constituyente.
b) Como referente para la comprobacin de la validez de los principios,
valores, categoras y hasta instituciones comunes deducidas de la
experiencia concreta y el respaldo histrico.
c) Como instrumento de diferenciacin cientfica de las peculiaridades de
determinados sistemas constitucionales.
Dicha modalidad opera sobre el legislador constituyente y ordinario en el
desarrollo de los procesos de cambio o reforma de la Constitucin. Por
ende, es recomendable el pleno conocimiento de los ordenamientos
constitucionales contemporneos, a efectos de no ignorar las direcciones
y tendencias prevalecientes. Gregorio Badeni [Instituciones de derecho
constitucional. Buenos Aires: Ad Hoc, 2000] expone que como fuente
mediata o indirecta [], consiste en la descripcin y anlisis de los
ordenamientos jurdicos fundamentales de los pases extranjeros y de las
organizaciones supranacionales, con el propsito de determinar sus
bondades y defectos y de establecer las concordancias o divergencias que
presentan en su anlisis comparativo con el derecho local.
A travs de este proceso de confrontacin se amplan los conocimientos
tericos y se precisan las diversas corrientes jurdicas y tendencias
ideolgicas que coexisten en un tiempo comn para los estados.Este
proceso de comparacin comprende las cinco reas siguientes:
a) rea de la normatividad constitucional en sentido lato (bloquede
constitucionalidad).
b) rea de la praxis poltica en lo relativo al funcionamiento de las
instancias establecidas en los textos constitucionales
c) rea de interpretacin e integracin jurisprudencial.

d) rea de descripcin y creacin doctrinaria.


e) rea del conocimiento de la historia y realidad social de los estados en
donde rige formal o materialmente un plexo normativo constitucional.
El desconocimiento de alguna de las reas anteriormente reseadas
puede afectar la cabal comprensin del material ofrecido por el derecho
comparado en un caso particular y concreto. As, en muchas ocasiones el
trasplante de instituciones derivadas de esta fuente indirecta ha fracasado
estrepitosamente, en razn a que estas pueden funcionar adecuadamente
en un determinado entorno histrico, social o poltico y en cambio en otros
puede incluso afectar localmente los fines que el derecho constitucional
persigue alcanzar.
El estudio del derecho comparado como fuente secundaria se puede llevar
a cabo conforme a

la clasificacin siguiente: por

geogrfica, por el sistema poltico-jurdico que

su

ubicacin

modela, por la familia

ideolgica o individualmente.
Al respecto, veamos lo siguiente:
a) Por su ubicacin geogrfica
En este caso dicho estudio se disecciona de la manera siguiente:
a.1) Europa
Continente situado como prolongacin occidental de Asia, y separada del
continente africano por el Mar Mediterrneo. Se subclasifica en:
- La Europa Nrdica (estados ubicados al norte del continente europeo).
Comprende a Dinamarca, Suecia, Noruega, Finlandia e Islandia.
- La Europa Noroccidental (estados ubicados en la parte norte de la zona
donde se pone el sol en los das equinocciales). Comprende a Inglaterra,
Irlanda, Andorra, Italia, San Marino, El Vaticano y Malta.

- La Europa Balcnica (estados ubicados en la pennsula balcnica


porcin de tierra cerrada por los ros Danubio, Sara, Jnico,
Adritico, Negro, Marmana y Egeo al sureste de Europa). Comprende a
Croacia, Bosnia-Herzegovina, Yugoslavia, Albania, Grecia, Macedonia y
Bulgaria.
- La Europa Oriental (estados ubicados al este de Europa). Comprende a
Estonia, Letonia, Lituania, Polonia, Eslovaquia, Hungra, Rumania,
Moldavia, Bielorrusia, Ucrania y Rusia.
- La Europa Caucsica (estados ubicados en la cadena de montaas,
situadas en el istmo que une los lmites de Europa y Asia). Comprende a
Georgia, Armenia, Azerbaiyn,
a.2) Asia
Continente situado entre el Ocano rtico, el mar de Bering, el Ocano
Pacfico, el Ocano ndico; los mares Rojo y Mediterrneo, Caspio

Negro; y los montes Urales y el Canal de Suez. Se subclasifica en:


- El Asia Central (estados ubicados equidistantes a los extremos del
continente asitico).

Comprende

Kazajstn,

Turkmenistn,

Uzbekistn, Tadzhkistan, Kirguistn ,Afganistn).


- El Oriente Medio (estados ubicados al sudoeste del continente asitico;
es decir, al sur del Mar Negro y del Mar Caspio y oeste del Himalaya)
Comprende a Turqua, Chipre, Israel, Jordania, Siria, Irak, Irn, Omn,
Unin de Emiratos rabes, Qatar, Bahrein y Kuwait.
- El Asia Meridional (estados ubicados en la parte sur del continente
asitico). Comprende a Pakistn, India, Nepal, Butn, Bangla-desh, Sri
Lanka, Maldivas.

- El Sureste Asitico (estados ubicados en la parte sureste del continente


asitico). Comprende a Birmania, Tailandia, Vietnam, Laos, Camboya,
Malasia, Singapur, Indonesia, Brunei y Filipinas.
- El Extremo Oriente (estados ubicados en la parte oriental del continente
asitico). Comprende a China, Taiwn, Mongolia, Japn, Corea del Norte y
Corea del Sur.
a.3) Oceana
Continente situado entre el Ocano Pacfico, el

sur de Asia, Am-rica

del Sur, el Ocano ndico y la Antrtida. Comprende a Australia, Nueva


Zelanda, Papa y Nueva Guinea, Nauru, Islas Salomn, Kiribati, Tuvalu,
Vanuatu, Fidji, Tonga, Samoa, Estados Federados de Micronesia e Islas
Marshall.
a.4) Amrica
Continente situado entre el Ocano rtico, el Ocano Atlntico, el Paso de
Drake y el Ocano Pacfico. Se subclasifica

en:

- La Amrica del Norte (estados ubicados en la parte norte del continente


americano). Comprende a Canad, Estados Unidos y Mxico.
- La Amrica Central (estados ubicados equidistantes de los extremos del
continente americano). Comprende a Belice, Guatemala, El Salvador,
Honduras, Nicaragua, Costa Rica y Panam.
- Las Antillas (estados ubicados en el archipilago mar poblado de islas
en la Amrica Central). Comprende a Cuba, Hait, Repblica Dominicana,
Puerto Rico, Jamaica, Bahamas, Saint KittsNevis, Antigua y Barbuda,
Dominica, Santa Luca, San Vicente y Las Granadinas, Granada,
Barbados, Trinidad y Tobago.

- La Amrica del Sur (estados ubicados en la parte sur del continente


americano). Comprende a Colombia, Venezuela, Guyana, Surinam, Brasil,
Ecuador, Per, Bolivia, Paraguay, Uruguay, Argentina y Chile.
a.5) frica
Continente situado entre el Mar Mediterrneo, el Canal de Suez, el Mar
Rojo, el Ocano ndico, el Ocano Atlntico y el Ocano Pacfico.
Se subclasifica

en:

- El frica Mediterrnea (estados ubicados al norte del continente


africano). Comprende a Marruecos, Argelia, Tunicia, Libia y Egipto.
- El Sahel (estados ubicados al sur del desierto de El Sahara). Comprende
a Senegal, Gambia, Cabo Verde,

Mauritania, Mal, Burkina

Faso,

Nger, Chad y Sudn.


- El frica Occidental (estados ubicados en donde se pone el sol en los
das equinocciales). Comprende a Guinea, Guinea-Bissau, Sierra Leona,
Liberia, Costa de Marfil, Ghana, Togo,Benin y Nigeria.
- El frica Central (estados ubicados equidistantes de los extremos del
continente africano). Comprende a Camern, Guinea Ecuatorial, Santo
Tom y Prncipe, Gabn, Congo, Repblica Democrtica del Congo y
Repblica Centroafricana.
- El frica Oriental (estados ubicados al este de frica). Comprende a
Etiopa, Eritrea, Djlbouti, Somalia, Kenya, Uganda, Ruanda, Burundi y
Tanzania.
- El frica Austral (estados ubicados cerca al Ocano Antrtico).
Comprende a Sudfrica, Lesotho, Swazilandia. Namibia, Botswana,
Angola, Zambia, Zimbabwe, Mozambique, Malawi, Madagascar, Mauricio,
Comores y Seychelles.

b) Por el sistema poltico-jurdico que modela


En este caso dicho estudio se disecciona de la manera siguiente:
b.1) El sistema romano-germnico
Dicho sistema tiene como fundamentos la moral cristiana, la democracia
liberal y la economa capitalista; las normas constitucionales

suponen,

plantean y delinean un espritu racionalista. Tal el caso de los estados de


la Europa Continental y la Amrica Latina (Italia, Espaa, Alemania,
Argentina, Per).
b.2) El sistema angloamericano
Dicho sistema tiene como fundamentos la moral cristiana, la democracia
libe economa capitalista; las normas constitucionales

expresan una

vocacin emprica y tradicionalista.Tal el caso de Inglaterra y sus ex


colonias (Estados Unidos, Nueva Zelanda, Australia, etc.).
b.3) El sistema socialista
Dicho sistema tiene como fundamentos la moral poltica, la ideologa
marxista-leninista y la economa de planificacin centralizada;

las

normas constitucionales cubren no solo el aspecto de lo pblico sino que


se extienden hacia el mbito coexistencial privado.Tal el caso de China,
Cuba, Corea del Norte, etc.
b.4) El sistema del tesmo jurdico
Dicho sistema tiene como fundamento una doctrina religiosa y sus
manifestaciones objetivas en el campo de las relaciones coexistenciales;
las normas constitucionales involucran todo el

aspecto de regulacin

de la conducta (religioso, social, jurdico, moral).Tal el caso de Irn, El


Vaticano, etc.
c) Por la familia ideolgica

En este caso dicho estudio se disecciona de la manera siguiente:


c.1) La familia democrtica
Dicha familia se sustenta en constituciones basadas en la libertad e
igualdad ante la ley, amn de legitimar el ejercicio del poder en la
representacin ciudadana, va las elecciones.
c.2) La familia marxista-leninista
Dicha familia se sustenta en constituciones basadas en la unidad del
poder, el centralismo democrtico y los derechos sociales.
c.3) La familia fascista
Dicha familia se sustenta en la exaltacin irracionalista del Estado como
fin supremo en s mismo, en la unidad del poder y en la estructuracin
corporativa.
c.4) La familia sultantica
Dicha familia se sustenta en el ejercicio del poder desmedido desprovisto
de concepciones tericas y solo sujetas a la voluntad del gobernante

2 Relacin del derecho Constitucional con otras disciplinas


1

Segn Garca Toma


El derecho constitucional, en sentido genrico, mantiene estrechos y
permanentes vnculos con el resto de las disciplinas jurdicas en razn a
que establece los principios fundamentales de organizacin de la sociedad
poltica,

los

cuales

deben

ser

desarrollados,

desenvueltos

reglamentados por la legislacin ordinaria en sus diferentes campos y


niveles.
El derecho constitucional establece la arquitectura institucional del
cuerpo poltico, la misma que tiene que ser complementada en sus

particularidades y detalles por el resto de las disposiciones jurdicas. As


pues, al conjunto de las disciplinas jurdicas les est vedado apartarse de
los principios rectores de la Ley fundamental. Por consiguiente, les es
obligatorio su alineamiento al espritu y letra del texto constitucional. Ello
es la condicin bsica para aceptar la validez formal y material de sus
regulaciones.
Al respecto, los puntos rectores de toda relacin interdisciplinaria que
mantiene el derecho constitucional son los cuatro siguientes:
Los principios, instituciones, normas y prcticas constitucionales se
convierten en supraordinantes de las dems disciplinas jurdicas del
sistema legal imperante en un Estado.

Algunos principios, instituciones, normas y prcticas constitucionales


pueden requerir de un proceso de coordinacin (en el plano doctrinario,
normativo o jurisprudencial), a efectos de conocer mejor o precisar sus
alcances y contenidos.
Algunos principios, instituciones, normas y prcticas derivadas de otras
disciplinas jurdicas pueden ser objeto de asimilacin o incorporacin a la
temtica constitucional, a efectos de permitir que se cumplan a cabalidad
los fines del Estado.
A partir de lo anterior, describiremos sucintamente los vnculos
interdisciplinarios del derecho constitucional con otras disciplinas jurdicas.

a Relaciones con el derecho administrativo

Es evidente que los principios, instituciones, normas y prcticas


constitucionales constituyen la puerta de ingreso para el desarrollo del
derecho administrativo.
El derecho administrativo complementa los aspectos referidos a la
organizacin y funcionamiento del Estado, y precisa los vnculos de este
con la ciudadana. Si bien las normas bsica que regulan la actividad
estatal se encuentran incluidas en la Constitucin, su desarrollo y
aplicacin particularizada en el mbito de los servicios pblicos
(salubridad, educacin, etc.) corresponden al derecho administrativo: este
coordina, va la delimitacin conceptual, una serie de expresiones que
usualmente se mencionan en la temtica constitucional.
As, nuestro texto constitucional se entronca y relaciona grosso modo con
el derecho administrativo, en aspectos tales como:
La funcin pblica (artculos 39 y ss.). Comprende los conceptos de
funcin pblica, funcionarios, servidores, carrera administrativa, etc.
La estructura del Estado (artculos 90 y ss.). Comprende los conceptos de
rganos pblicos, funciones, etc.

b Relaciones con el derecho civil


El derecho constitucional declara la pluralidad de los derechos personales
bsicos, los mismos que el derecho civil se encarga de regular de manera
ms precisa.
En algunos casos el derecho civil sirve de complemento imprescindible
para discernir, a guisa de ejemplo, sobre nociones tan significativas como
la personalidad jurdica del Estado.

Nuestro texto constitucional se entronca y relaciona grosso modo con el


derecho civil, en aspectos tales como:
Derechos de la persona (artculos 1 y ss.). Comprende el desarrollo de los
derechos referidos a la identidad, intimidad, asociacin, etc.
La propiedad (artculos 70 y ss.). Comprende la naturaleza y atributos del
derecho de propiedad; las razones para el establecimiento de restricciones
y prohibiciones vinculadas a su ejercicio, etc.

c Relaciones con el derecho penal


El derecho constitucional ha asimilado o recogido los principios
disciplinarios bsicos del derecho penal, a efectos de afirmar debidamente la seguridad y la libertad personal de los ciudadanos.
Plantea los casos de existencia de prerrogativas funcionales en relacin
con los alcances de la ley penal, as como la demarcacin de la aplicacin
espacial de la ley penal.
Nuestro texto constitucional se entronca y relaciona grosso modo con el
derecho penal, en aspectos tales como:
Defensa de la libertad y seguridad personal (inciso 24 del artculo 2).
Comprende principios tales como la inexistencia de obligacin de hacer
aquello que la ley no ordena, la inexistencia de impedimento para hacer lo
que esta no prohba, la imposibilidad de procesamiento o de condena por
acto u omisin que al tiempo de cometerse no estuviere previamente
calificado en la ley de manera previa e inequvoca como infraccin penal,
etc.
Las prerrogativas funcionales (artculos 93 y ss.). Comprende aspectos
tales como la inmunidad y la inviolabilidad parlamentaria.

La soberana estatal (artculos 43 y ss.). Comprende el mbito de


aplicacin espacial del poder estatal nacional, y por ende, la de-limitacin
geogrfica de la aplicacin de las normas penales.

d Relaciones con el derecho procesal


El derecho constitucional recoge los principios bsicos de las garantas del
debido proceso legal y la tutela jurisdiccional, as como las partes adjetivas
del juicio poltico.
Al respecto, nuestro texto constitucional se entronca y relaciona grosso
modo con el derecho procesal, en aspectos tales como:
Las reglas del juicio poltico (artculos 99 y ss.). Comprende la denuncia,
acusacin y sancin poltica de aquellos altos funcionarios pblicos que
gozan de las prerrogativas funcionales antes sealadas. Los principios y
derechos de la funcin jurisdiccional (artculos 139 y ss.). Comprende la
publicidad de los procesos judiciales, la motivacin escrita de las
resoluciones judiciales, la aplicacin de la ley ms favorable al procesado,
etc.

e Relaciones con el derecho tributario


El derecho constitucional delimita el poder estatal en el ejercicio de las
funciones legislativas y administrativas del Estado en relacin con la
recaudacin tributaria.
El derecho tributario concepta y precisa los alcances y contenido de los
principios e instituciones tributarias recogidas por la Constitucin.

Nuestro texto fundamental se entronca y relaciona grosso modo con el


derecho tributario, en aspectos tales como:
Los principios tributarios (artculo 74). Comprenden la enumeracin de las
reglas bsicas de la recaudacin tributaria, los principios de reserva de la
ley, igualdad y respeto de los derechos fundamentales, etc.

Relaciones con el derecho financiero


El derecho constitucional delimita el poder estatal en el ejercicio de las
funciones legislativas y administrativas vinculadas con la sancin de la ley
del presupuesto de la Repblica, el crdito pblico, el endeudamiento
pblico y privado, etc.
Nuestro texto fundamental se entronca y relaciona grosso modo con el
derecho financiero, en aspectos tales como:
Reglas de elaboracin del presupuesto de la Repblica (artculos 77 y ss.).
Comprenden la estructura del presupuesto, la remisin del proyecto de ley
sobre la materia; la iniciativa, la creacin o el aumento del gasto pblico,
etc.
Reglas de poltica de endeudamiento pblico (artculos 75 y ss.).
Comprenden el modo de aprobacin de las operaciones de endeudamiento externo e interno.

g Relaciones con el derecho internacional pblico


El derecho constitucional compatibiliza la vigencia y uso de las fuentes
formales que comprometen al Estado con la comunidad internacional, as
como los alcances de las competencias de los rganos jurisdiccionales
supranacionales.

Nuestro texto fundamental se entronca y relaciona grosso modo con el


derecho internacional pblico, en aspectos tales como:
Los tratados (artculos 55 y ss.). Comprenden entre otros asuntos, la
jerarquizacin y el proceso de sancin de los tratados.
La aplicacin de la pena de muerte. Comprende la aplicabilidad de la
condena capital de conformidad con los tratados suscritos por nuestro
pas.
La jurisdiccin supranacional (artculo 205). Comprende el acceso a la
jurisdiccin internacional.

h Relacin con el derecho municipal


El

derecho

constitucional

establece

las

reglas

bsicas

para

la

estructuracin y organizacin de los gobiernos locales.


Nuestro texto fundamental se entronca y relaciona grosso modo con el
derecho municIpal, en aspectos tales como:
La autonoma municipal (artculos 191 y ss.). Comprende el otorga-miento
de facultades de autogobierno vecinal.

Relaciones con el derecho laboral


El derecho constitucional recoge los principios bsicos de cualquier tipo de
relacin laboral, as como los aspectos sustantivos de los derechos de los
trabajadores.

Nuestro texto fundamental se entronca y relaciona grosso modo con el


derecho laboral, en aspectos tales como:
Principios de la relacin laboral (artculo 26). Comprende las reglas
referidas a la igualdad de oportunidades, al carcter irrenunciable de los
derechos reconocidos constitucionalmente al trabajador, etc.
Los derechos laborales colectivos (artculo 28). Comprende los derechos
de sindicacin, negociacin colectiva y huelga.
En lo relativo a las relaciones interdisciplinarias o vinculacin con otras
ramas del conocimiento humano, cabe aplicarlas a los siguientes casos:

Relacin con la ciencia poltica


Ambas materias comparten unsono objeto material de estudio (el Estado)
pero tienen diverso objeto formal. El derecho constitucional brinda el
encuadre jurdico al fenmeno poltico.

Relacin con las ciencias de la conducta


Ambas materias comparten la consideracin e idea de la obra cultural.
Detrs de las constituciones hay un plexo de ideas, creencias y valores
que las vertebran, sustentan e imprimen sentido. Por ende, hay un
sustrato de conductas.
En ese sentido, aparece una ligazn con la sociologa, la psicologa y la
antropologa.

Relacin con la economa

Ambas materias comparten la idea que el conocimiento del uso de los


recursos para la satisfaccin de necesidades colectivas es una gua para
el establecimiento y consecucin de los fines constitucionales.

Segn Henrquez Franco

2.2.1. Con otras disciplinas jurdicas


El Derecho constitucional es, ante todo, una rama del Derecho que,
pertenece al sector del Derecho Pblico interno. Su objeto est referido
directamente a la organizacin y funcionamiento del Estado, a la
articulacin y establecimiento de las bases de la estructura poltica Sus
normas al constituir un orden en el que se sustenta todo el restante
ordenamiento jurdico lo configuran como un derecho fundamental en que
todas las dems disciplinas jurdicas centran su punto de apoyo Con
relacin a las disciplinas jurdicas, el Derecho Constitucional ocupa una
posicin central y demuestra, ms que cualquier otra, la unidad esencial
del derecho al constituirse en el terico del que se separan las dems
ramas del derecho Su carcter fundamental indica que el Derecho
Constitucional se ocupa solamente de lo esencial de la estructura y
funcionamiento del Estado.
En sentido contrario a las dems disciplinas jurdicas, que enfocan
aspectos parciales del derecho, el Derecho Constitucional importa la
programacin de los aspectos bsicos de toda la *vida estatal y social. En
consecuencia, entre el Derecho Constitucional y las dems disciplinas
jurdicas se entablan relaciones de subordinacin En base al principio de

supremaca constitucional, el derecho opuesto a la Constitucin carece de


validez por inconstitucional.
2.2.2. Con la Ciencia Poltica
Inicialmente, Derecho Constitucional y Ciencia Poltica eran considerados
como dos disciplinas distintas y, por tanto, su estudio se haca de manera
separada En la actualidad las fronteras entre ambas disciplinas tienden a
suprimirse por artificiales, debido a que no se puede separar lo que en la
realidad es inseparable En efecto, gran cantidad de criterios polticos se
han introducido en el mbito del derecho y viceversa, un nmero no menor
de criterios jurdicos han penetrado en la rbita poltica. 'Desconocer al
Derecho Constitucional, dice Linares Quintana", el carcter de Ciencia
poltica, a la vez que jurdica, equivaldra a ignorar su objeto, ya que es
indiscutiblemente poltico el ordenamiento del Estado" Tampoco, significa
que entre ellas no existan rasgos diferenciales en cuanto a su
independencia, lo que pasa es que ambas son complementarias y se
necesitan mutuamente. Ase, mientras la Ciencia Poltica pragmtica,
realista y emprica, estudia los fenmenos polticos sin ninguna
preocupacin normativa, tal como son, el Derecho Constitucional los
estudia desde el punto de vista del deber ser Lo que configura a la Ciencia
Poltica en una ciencia descriptiva y al Derecho Constitucional en una
ciencia normativa Por distintas que sean, dice Haunou `conservan
numerosas afinidades' Sus relaciones son tan estrechas que algunos
consideran que entre ellas se dan relaciones de consanguinidad.
2.2.3. Con la Economa Poltica
La Economa es una disciplina social que trata del desarrollo de las
relaciones sociales de produccin Estudia las leyes econmicas que rigen
la produccin, la distribucin, el cambio y el consumo de los bienes
materiales en la sociedad humana, en los diversos estadios de su
desarrollo.

En este sentido, la forma como se produce y distribuyen los bienes tiene


una fuerte influencia en la elaboracin de las normas constitucionales. Del
mismo modo, la forma corno se institucionaliza la economa tiene decisiva
influencia en la economa del pas
Las constituciones modernas destinan un captulo para regular la
economa y la propiedad Esta parte, es estudiada por la doctrina como la
constitucin econmica del Estado
Las relaciones entre ambas disciplinas se expresan en que las normas
constitucionales dan un marco de seguridad econmica y, en que la
Economa para desarrollarse requiere de un clima de confianza y
credibilidad en las instituciones constitucionales.
3 Concepcin tridimensional del Derecho Constitucional.
La observacin de la realidad y de la evolucin con que el derecho sigue a
la vida nos muestra que adems de las normas jurdicas deben tomarse
en cuenta los valores en juego y las circunstancias reales en las que se
desenvuelve. Werner Goldschmidt, por ello, hace algunas dcadas,
propuso integrar en una sola teora las tres dimensiones u rdenes que
comprende el estudio del derecho' normas, hechos y valores Esta idea
tiene por objeto hacer del derecho un conjunto de normas que sirvan de
medio

para

la

realizacin

de

valores

dentro

de

determinadas

circunstancias.
En Amrica Latina, esta comente fue acogida, dentro del campo del
Derecho Constitucional por el maestro argentino Germn Bidart Campos
quien, al respecto, afirma que "como ocurre siempre en el mundo jurdico,
tambin en el Derecho Constitucional nos habremos de encarar con tres
ordenes ntimamente vinculados entre s, pero diferenciables unos de
otros El orden o sistema normativo, el orden o la realidad existencial y el
orden axiolgico de la Justicia.

Este planteamiento, aceptado hoy por la mayora de constitucionalistas y


expresado en los diversos ordenamientos juridicos - politicos del mundo,
constituye un triunfo sobre la tradicional teora unidimensional de Hans
Kelsen, que consideraba al derecho como un aspecto puramente
normativo, y un gran avance en la conciliacin entre el positivismo y el
iusnaturalismo.
En efecto, hoy las constituciones suelen ser consideradas como un
cdigo de valores que explcitos o implcitos se desprenden del modelo
poltico expresado en normas jurdicas que mediante la interpretacin
debern aplicarse teniendo en cuenta los casos concretos.
Esta teora ofrece a los especialistas la posibilidad de captar integralmente
el contenido del derecho, ase como una mejor comprensin del fenmeno
jurdico en su total dimensin, lo que supone el estudio del derecho dentro
de una perspectiva dinmica que tome en cuenta no solo la norma, como
tradicionalmente sucede, sino su insercin vital dentro de un contexto o
una realidad, que no puede ser ajena a unos valores que se aspiran
alcanzar.
La adopcin de esta teora, con carcter predominante en el mundo, ha
generado una explosin constitucionalista que pone en manos de los
operadores del derecho la posibilidad de contribuir a transformar la
realidad en la bsqueda de la justicia y la paz social, sobre todo cuando
los operadores polticos se resisten o niegan a cumplir con la obligacin
para el que han sido creados.
1

El orden normativo describe el mbito de las conductas a las que deben


sujetarse los agentes polticos (gobernantes y gobernados) en su
actuacin en relacin con el poder, y comprende, de un lado, todo lo que
hoy se conoce como el bloque de constitucionalidad escrita: Constitucin,
tratados y normas internacionales, leyes constitucionales separadas, leyes
de desarrollo constitucional, leyes orgnicas, y de otro, las normas de

derecho consuetudinario que describen repartos de conductas que se


proyectan al futuro .
2

El orden de la realidad existencial est dado por el conjunto de hechos


reales que se dan en el mbito de lo que acontece o se hace Son
conductas ejemplares o modelo, que se reproducen en nuevas conductas
que los imitan Forman parte de este orden, las mutaciones y vigencias
constitucionales Las primeras, se producen cuando una norma escrita
cambia de significacin sin modificarse ni una sola letra del texto escrito y,
las segundas, tienen su origen en las conductas que no estando escritas
rigen los actos de los actores polticos.

El orden valorativo o axiolgico, por su parte, est formado por el


conjunto de valores que informan el modelo ideolgico constitucional Los
valores constituyen el alma de la Constitucin Son el espritu que orienta y
da legitimidad a los actos de gobernantes y gobernados. Es la medida que
permite afirmar si un ordenamiento constitucional es justo o injusto y disipa
las dudas en materia de interpretacin y aplicacin de las normas
constitucionales.
El acoplamiento de estos tres rdenes es lo que explica el contenido del
Derecho Constitucional en lo que a la Constitucin del Estado se refiere
Su estudio, por tanto, no ser cabal si se aboca tan solo a uno de estos
aspectos.

CONCLUSIONES
1 La constitucin es la fuente de primera importancia, porque la ciencia del
derecho constitucional, las estudia, las compara, las analiza.
2 El objeto del derecho definido como el encuadramiento jurdico de los
fenmenos polticos, y por tal el objeto son las instituciones polticas.

3 El Derecho Constitucinal, es visto como orden normativo, como orden de


la realidad existencial y orden valorativo, pues se dirige a los
comportamientos de los hombres dentro de la sociedad, de modo que esta
parte de la realidad y se encuentra dentro de la esfera de los valores,
considerando lo que es justo.
4

El Derecho Constitucional se relaciona con disciplinas jurdicas, con la


ciencia poltica y con la economa poltica. Con relacin a las disciplinas
jurdicas, el Derecho Constitucional ocupa una posicin central y
demuestra la unidad esencial de derecho al constituirse en el tronco del
que se separan las dems ramas del derecho. Mientras que la ciencia
poltica es una ciencia descriptiva el Derecho Constitucional es una ciencia
normativa. Y en el tercer punto el Derecho Constitucional se expresan en
que las normas constitucionales dan un marco de seguridad econmica y,
en que la economa para desarrollarse requiere de un clima de confianza y
credibilidad en las instituciones constitucionales.

5 Con relacin a las disciplinas jurdicas, el Derecho Constitucional ocupa


una posicin central

y demuestra, ms que cualquier otra, la unidad

esencial del derecho al constituirse en el tronco del que se separan las


dems ramas del derecho.
6 El derecho constitucional es un elemento importante del estudio de las
instituciones polticas, desde un ngulo jurdico.

Los mtodo del derecho constitucional, es bsicamente un conjunto de formas


donde la lgica, la cognicin, histrico, axiolgico,etc., estn relacionadas entre si
; se cumple tambin que dichos mtodos tienen que los ya antes mencionados
mtodos , cumplan tambin en la elaboracin de esta