UNIVERSIDAD NACIONAL DEL SANTA

FACULTAD DE EDUCACIN Y HUMANIDADES

TEMA:

APLICACIN DE LA NORMA
JURIDICA EN EL TIEMPO Y EL ESPACIO

APLICACIN DE LA
NORMA JURIDICA

EN EL TIEMPO Y EL
ESPACIO

INDICE:
PRESENTACION

INTRODUCCION

..

1. La aplicacin de la ley
2. Generalidades

..
..
Pgina 1

2.1 Hecho jurdico

2.2 Situacin jurdica
2.3 Relacin jurdica

.
.

3. Antecedentes

4. Concepto de Tcnica jurdica

4.1 Especies :
4.2 Codificacin:
4.3 Distribucin de materias
4.4 Lenguaje y estilo
4.5 Definiciones
4.6 Tcnicas jurisprudencial
4.7 Tcnicas Jurisprudencial
4.8 Nocin de la tcnica jurdica
5. Elaboracin y Aplicacin del derecho
.
6. Procedimientos de la elaboracin .
7. Tcnica legislativa
.
8. La aplicacin del derecho:
.
8.1 Mecanismos de aplicacin del derecho: ..
8.1.1 Nocin
8.1.2 El silogismo jurdico.
8.1.3 silogismos con hechos jurdicos mltiples
8.1.4 Silogismos sucesivos..
8.1.5 Verificacin d los hechos jurdicas.
8.1.6 Aplicacin del dispositivo.
8.2 La aplicacin de las normas en el tiempo:
8.3 Principios de aplicacin de las normas en el tiempo
8.3.1 Abrogacin y derogacin
8.3.2 Aplicacin retroactiva de la norma ..
8.3.3 Aplicacin retroactiva restitutiva
..
8.3.4 Aplicacin retroactiva ordinaria
..
8.3.5 Irretroactividad de la ley:
..
8.3.5.1
Como principio general
8.3.5.2
Reglas vigentes

8.3.5.3
Naturaleza jurdica del principio de
irretroactividad de la ley
8.3.5.4
Fundamento de la irretroactividad
.
8.3.5.5
Esencia de la irretroactividad
..
8.3.5.6
Finalidad de la irretroactividad ..
8.3.6 Aplicacin ultractiva de la norma
.
8.3.7 Aplicacin inmediata de la norma .
8.3.8 La retroactividad en las diferentes ramas del derecho
8.3.9 Retroactividad y retrospectividad

8.3.10 Conflicto entre regla general y regla espacial..

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8.3.11 Conceptos complementarios para la aplicacin de las

normas en el tiempo.
.
8.3.12 Teora general del derecho frente a la aplicacin de la
norma en el tiempo
8.3.12.1
Teora de los derechos adquiridos
..
8.3.12.2
Teora de los hechos cumplidos
..
8.3.12.3
Teora de la naturaleza y finalidad de la nueva ley ...
8.3.12.4
La aplicacin de las normas en el tiempo en el
Ordenamiento jurdico nacional
8.3.12.4.1 Adendas y conclusiones

8.4 La aplicacin en el espacio:

8.5 Los sistemas de aplicacin en el derecho internacional privado
8.6 Sistemas de personalidad.
8.6.1 Territorialidad
8.6.2 Teora de los estatutos
.
8.6.3 El derecho pblico y la aplicacin en el espacio .
8.6.4 El derecho penal y las frontis polticas el alcance
del derecho penal.

8.6.5 Sistema de comunidad de derecho..

8.6.6 Sistema de la nacionalidad. .
8.6.7 Aplicacin de las normas en el espacio en el ordenamiento jurdico
nacional. .

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PRESENTACION

Este trabajo monogrfico lo presentamos con la finalidad de dar a conocer sobre la

aplicacin de las normas jurdicas tanto en el espacio y en el tiempo, esperamos que
este trabajo sea de su agrado y a la vez sea entendible ya que esta informacin nos
ayudara a un mejor desarrollo o formacin intelectual de suma abundancia y riqueza
para el desarrollo de nuestra formacin profesional.
El siguiente trabajo lo presentamos por medio del esfuerzo y empeo que hemos
puesto para elaborar esta monografa, el esfuerzo se debe precisamente a la labor de
nosotros, los estudiantes, siempre con el propsito de nuestra superacin y de esta
manera lograr nuestro objetivo trazado, ser grandes y exitosos profesionales.

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INTRODUCCION

Mediante este trabajo daremos a conocer acerca de la aplicacin de la norma jurdica

en el tiempo y el espacio, puesto que son esenciales para la formacin de nosotros,
como adems que son importantes para introducir diversos saberes y significados
que antes habamos desconocido, pero con que este trabajo realizado encontramos
variedades de aspectos fundamentales satisfactorio para as poder dominar el tema a
tratar y manejar un concepto tanto general y particular de lo que trata en cada punto
sealado.
El objetivo de este trabajo hemos tratado de que queden claras muchas partes del
tema y esperamos que al lector le sea de dominio conceptos bsicos que constituyen
el artculo de anlisis y estudio, que conozca cmo ha ido desarrollando
aquellos principios de aplicacin de ley en el tiempo, que maneje los conceptos de
aplicacin de la ley en el tiempo y saber cules son los fundamentos bsicos de
aquellos principios y son estudiados en el contenido de este trabajo, que tenga
nociones de las teoras que exponen y se relacionan con este tema as como
doctrinas de aquellos juristas que destacan con sus opiniones.

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1. La aplicacin de la ley :
La actuacin del derecho se opera mediante un juicio lgico, un
silogismo, del cual la norma jurdica es la premisa mayor, el caso
concreto que debe resolver es la premisa menor y la sentencia que
efecta es la conclusin.
El juez ha de descender de la ley a la sentencia con mtodo deductivo
(de lo general a lo particular).
Kelsen dice: la ley es un marco de posibilidades donde se pueden
ubicar varias soluciones.
El juez debe tener en cuenta: La realidad social, la equidad, las
circunstancias del caso, los precedentes anteriores, la doctrina y la
jurisprudencia, la finalidad de las normas.
La labor del juez no es slo efectuar silogismos, sino que a travs de la
interpretacin de la norma vara la conducta humana y realiza la justicia.

2. Generalidades:
Dado que en el artculo III del ttulo preliminar del cdigo civil que es objeto
de nuestro estudio, se hace referencia a trminos jurdicas empleados y se
darn las siguientes definiciones que evitaran, en el transcurso del
desarrollo y la investigacin del tema, confusiones de entendimiento.
2.1 Hecho jurdico:
Siguiendo al eminente maestro MARCIAL RUBIO CORREA, se entiende
por hecho jurdico a todo suceso de la realidad que produce efectos
para producir el derecho y quedan incluidos los hechos involuntarios (no
hay voluntad directamente de producir un efecto jurdico) as como los
hechos que dependen de la voluntad humana (se produce por la
intervencin humana).

2.2 Situacin jurdica

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Es el haz de atribuciones, derechos, deberes, obligaciones y

calificaciones jurdicas que recibe una persona al adoptar status
determinado frente al derecho.
2.3 Relacin jurdica:
Son vinculaciones, perpetuaciones, lazos diversos que existe entreds o
ms situaciones jurdicas interrelacionadas. Entonces, vistas estas
terminologas y dada como conclusin de esta parte, nos toca decir que la
regla general, teniendo en cuenta de nuestro estudio en materia civil, es
que las leyes rigen para el futuro.

3. Antecedentes:
Al indagar el origen y evolucin de este artculo III del ttulo preliminar de
cdigo civil vigente, nos basamos en el estudio del ttulo preliminar del
cdigo civil de 1852, pues este cdigo se remonta en el cdigo
napolenico de 1804 del cual nuestro cdigo se deriva; entonces
nuestro primer cdigo civil del Per toma como fuente al cdigo francs
de 1804 conocido como el napolenico. Aparte hay otros materiales
tomados como fuente pero lo que nos interesa ms es este cdigo
francs de 1804.Es de saberse que un ttulo preliminar est dedicado a
exponer las principales fuentes del derecho, as proclamarse ser normas
rectoras de todo ordenamiento jurdico en general. En el ttulo preliminar
del cdigo civil peruano de 1852, nosotros encontramos la prohibicin
de la retroactividad de la ley que se presenta en el artculo II de dicha
norma de esa poca. En cuanto al siguiente cdigo civil (1936), posterior
al del 1852 que consagra en su artculo II la prohibicin retroactiva de la
ley,

desaparece

la

prohibicin

retroactiva

as

como

muchas

disposiciones ms, en este caso se debe al extenso desarrollo y anlisis

dado al derecho internacional privado. Nuestro tema se basara en el
cdigo civil peruano actual vigente de 1984, en donde centraremos
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nuestro anlisis y estudio; este artculo vuelve a ser positivado en su

artculo III de su ttulo preliminar, el que trata sobre el efecto ir
retroactivo de las leyes, sabiendo la omisin en que haba incurrido el
cdigo intermedio.

4. Concepto de Tcnica jurdica:

Sealamos que toda accin es susceptible, no solo de una
consideracin tica, sino tambin de una consideracin tcnica que,
enfocando el fin de dicha accin hacia atrs, en relacin con su propia
realizacin, nos dice como se ejecuta dicho fin aplicando estos puntos
de vista, podemos hablar de tcnica jurdica cuando el fin del concreto
de la accin que se trate sea de naturaleza especficamente jurdica y
en la cadena de las acciones, constituye a su vez, un medio para otro fin
jurdico. Ahora bien, las actividades que se encuentran en estas
condiciones son las desarrolladas por el legislador y el juez (lato sensu:
individualizador de normas).
La tcnica jurdica abarca, pues, dos momentos:
a) la tcnica legislativa.
b) la tcnica jurisdiccional.
4.1.1 Especies:
A la tcnica legislativa
La tcnica legislativa, o formuladora de normas generales a la
Conducta de los legisladores en cuanto crean las leyes. Este
aspecto
De la tcnica jurdica entraa una serie de problemas. As, se vincula:
1) A la discusin acerca de las ventajas o desventajas de la
Codificacin.
2) A las materias que deben abarcar cada cdigo y su adecuada
Distribucin.
3) A la preparacin y sancin de las leyes y cdigos (nombramiento
de
Comisiones, anteproyectos, revisin, discusin o votacin a libro
Cerrado.
4) A la pulcra formulacin de la ley, su lenguaje y su estilo, etc.
Veamos
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Algunos de estos aspectos:

4.2Codificacin:
Se sealan las ventajas de la codificacin, en cuanto facilita el
conocimiento de derecho y la fijeza a la relaciones evitando las
frecuentes incertidumbres sobre la norma aplicable. Se destacan,
en cambio sus inconvenientes en orden a la rigidez y
estancamiento

que

supone

en

suma:

la

codificacin

es

recomendable en un Derecho muy elaborado y con alto grado de

fijeza, en cambio, inconveniente en una rama nueva, en plena
evolucin en constante transformacin y sin una superficie
elaboracin doctrina.

4.2 Distribucin de materias:

Si se desmembraran los artculos del C.C. y despus de mezclarlos, se los
dictara en el mismo orden que dictara el azar, la ley civil seria la misma,
cambiando solo la tcnica de su formulacin. Con el ejemplo se puede apreciar claramente la importancia que reviste este aspecto de la tcnica
legislativa.
4.3 Lenguaje y estilo :
Los cdigos y leyes modernos existen una nomenclatura precisa y
una sintaxis ceida y concisa, que se traducen en la abundancia de
trminos tcnicos y la repulsa de todo palabrero superfluo. En lo que se
refiere al vocabulario, la terminologa tcnica se impone, ya porque se
tomen palabras del lenguaje comn, dndoles un sentido preciso que
en este no tienen (obligacin, robo, cosa, servidumbre, deposito,
etc.), ya porque se empleen palabras propias (estupro, hipoteca,
debentures, comandita etc. En lo que refiere a la sintaxis, es
frecuente que la tcnica jurdica encuentre, en aras de la concisin y
la precisin, reida con las reglas del lenguaje comn o literario,
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carcter especialmente notorio en las sentencias y las disposiciones

de carcter procesal. En lo que se refiere al estilo, cabe observar
que la legislacin contempornea ha superado el estilo persuasivo,
que trataba de provocar en los destinatarios al modo de la oratoria
sentimientos de adhesin a la regla legal o de repulsa de lo que ella
condenaba; el de la conviccin, con el que se pretenda llegar a la
razn, de los destinatarios explicndoles el espritu de la ley o ratio
legis, y en fin, el del adoctrinamiento o enseanzas.

4.4 Definiciones:
Vlez Sarsfield, manifiesta su opinin contraria a las definiciones
legales:
"Nos abstenemos de definir porque, como dice Freitas, las definiciones
son impropias de un Cdigo de Leyes, y no porque haya peligro en
hacerlo, pues, mayor peligro hay en la ley que en la doctrina. En un
trabajo legislativo solo pueden admitirse aquellas definiciones, que
estrictamente contengan una regla de conducta, o por la inmediata
aplicacin de sus vocablos, o por su influencia en las disposiciones
de una materia especial...
Lo que pensamos sobre las definiciones se extiende por los mismos
motivos a toda materia puramente doctrinaria, a lo que
generalmente se llama principios jurdicos, pues la ley no debe
extenderse sino a lo que depende de la voluntad del legislador.
Ella debe ser imperativo y sea que mande o prohba debe solo
expresar la voluntad del legislador. Asa como existe una diferencia
notable entre la jurisprudencia y la legislacin, as tambin la ley nada
tiene de comn con un tratado cientfico de Derecho".
4.6 Tcnicas jurisprudenciales:
La tcnica jurisprudencial se refiere a la actividad de los magistrados en
cuanto aplican las normas generales formulando normas individuales
para los casos concretos.
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Se

aplican

la

tcnica

jurisprudencial,

mutatis

mutandi,

las

observaciones sobre el lenguaje jurdico, pero la tcnica jurisprudencial

tiene, adems, sus temas especficos.
Estos estn constituidos, en primer lugar, por todos los problemas que
plantea la interpretacin de la leyes (tcnica exegtica), la cual surge
por la exigencia esencial de tener que juzgar todos los casos, an los
difciles de encuadrar dentro de las normas previstas por los cdigos.
Pero este tema de la interpretacin, excede tambin en mucho el campo
limitado de la tcnica
Un contenido propio de la tcnica jurisprudencial se encuentra, en
cambio, en disposiciones procesales que se refieren a las formas de las
sentencias (divisin en considerandos y resultandos; separacin de las
cuestiones de hecho y de derecho; acuerdos, orden de la votacin y
disidencias en los tribunales colegiados, etc.).
En torno a la tcnica jurisprudencial cabe mencionar la actividad de los
abogados y procuradores y dems prcticos del Derecho.
La importancia de esta actividad, desde el punto de vista de la praxis del
Derecho, ha llevado a algunos de sostener que todo el saber jurdico se
reduce a una tcnica que se vinculara, antes que a principios y estudios
de orden terico, a una especfica habilidad y a la prctica de ciertos
procedimientos y recursos. Todo se resumira en una especie de
instituto jurdico en un cierto ojo clnico para el Derecho y para la
argumentacin jurdica. En esta concepcin hay una evidente confusin
entre lo que es la tcnica profesional y la habilidad forense de los
prcticos del Derecho objeto de consideracin terica.
4.7 Nocin de la tcnica jurdica:
La vida social del hombre, el progreso de la ciencia jurdica, loa
avances del pensamiento y la necesidad de realizar cada vez ms
plenamente los valores del derecho, son otras tantas causas de las
incesantes transformaciones de ste.
La elaboracin de nuevas normas en virtud de tales exigencias, y a la
ms adecuada aplicacin de las vigentes a los hechos sociales que
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regulan, se realiza de conformidad con determinados principios cuyo

conjunto constituye el conteniendo de la disciplina denominada
Tcnica jurdica, que forma parte de la dogmtica o Ciencia del
Derecho.
La expresin Tcnica Jurdica no ha sido empleado con el mismo
significado. Segn Savigny, Tcnica Jurdica es la elaboracin
cientfica por parte de los juristas por oposicin a la creacin
espontanea del pueblo
Ihering considera que la tcnica Jurdica tiene un sentido formal que
consiste en determinar de qu manera debe establecerse y
organizarse al derecho, abstraccin hecha de su contenido, para
que su mecanismo facilite y asegure la mejor aplicacin de sus
reglas.
Stammler llama Tcnica Jurdica al mtodo de conocimiento y de
exposicin de un derecho histricamente dado.
Geny, ofrece un concepto ms amplio de esta disciplina. Parte de la
oposicin entre materia y forma del derecho. La primera est
constituida por los datos y se sita en el campo de la ciencia,
mientras que la segunda es aquella obra artificial del jurista y
corresponde a la tcnica.
Seala Geny, la forma en el derecho

es una construccin,

completamente artificial del dato, obra de accin ms que de la

inteligencia, donde la voluntad del jurista pueda moverse libremente,
dirigida solamente por el fin predeterminado de la organizacin
jurdica que sugiere los medios de su propia realizacin.
Las reglas de la Tcnica Jurdica, segn esta doctrina, deben poseer
ciertas cualidades fundamentales:
1_ Plenitud de determinacin, es decir, que las reglas deben
ajustarse a todos los postulados de la vida.
2_ Perfecta adaptacin
3_ Necesidad de realizacin
4_ Simplicidad economa de medios para alcanzar lo ms fcilmente
posible el fin propuesto.
5_Logica o coherencia racional en los procedimientos
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6_ Seguridad de los resultados, esto es, la estabilidad de las

situaciones adquiridas y la previsibilidad de los efectos.
J. Dabin, considera que la Tcnica est constituida por el conjunto de
medios y procedimientos adoptados con el fin de garantizar los fines
generales y particulares del Derecho, o sea los modos de
produccin. Segn Demongue, o las reglas creadoras de los caminos
del Derecho, segn Duguit.
La Tcnica
Jurdica
est constituido por el conjunto de
procedimientos necesarios en orden a la elaboracin de las fuentes
formales del derecho y a su recta aplicacin.
Los defectos tcnicos afectan profundamente al derecho, ocasionan
dificultades o demoras en la aplicacin de la ley y hacen que esta
sea deficiente o mala, por cuya razn encierran casi siempre una
injusticia.

5. Elaboracin y Aplicacin del derecho:

La Tcnica Jurdica trata de dos tipos de operaciones: unas que se refieren a
la elaboracin y otras a la aplicacin del derecho.
GENY al separar la materia y la forma, seal los lmites que existe entre la
ciencia y la tcnica.
Los datos que recoge la ciencia son los siguientes : a)datos reales o naturales
(condiciones fsicas , sociales , morales ; clima, suelo , produccin ,
constitucin humana , sentimientos , situacin econmica , etc. ) ; b) datos
histricos

(hechos

de

la

vida

humana

determinados

por

cierta

reglamentacin ) ; c)datos racionales (reglas necesarias , universales ,

inmutables ) ; d) datos ideales ( aspiraciones humanas , tendencias hacia una
deseable organizacin jurdica ) .
Lo construido consiste en el ejemplo de dos tipos de procedimientos: las
formas mediante las cuales se exterioriza la relacin jurdica; y los
procedimientos propiamente intelectuales que consiste en la elaboracin de
conceptos jurdicos.

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El camino lgico sealado es exacto, pero no es verdad que solo la forma sea
lo construido, tambin, la materia es construido segn un mtodo sui gneris,
donde entran en combinacin los motivos de justicia y de oportunidad que
hacen que una materia sea especficamente jurdica. La adaptacin de los
datos a las formas jurdicas n, tiene el significado a una construccin.
La tcnica de la aplicacin comprende, la interpretacin de las fuentes del
derecho, su integracin y su aplicacin propiamente dicha de las normas en el
tiempo y en el territorio.
Si se tiene en cuenta el rgano que realiza las funciones de elaboracin o de
aplicacin del derecho, la tcnica se divide en legislativa, doctrinal y
jurisprudencial. La primera se refiera a la formulacin de normas generales, la
segunda a la investigacin, la crtica y la enseanza del derecho y la tercera a
su aplicacin en el proceso.
6. Procedimientos de la elaboracin:
Para la elaboracin del derecho se siguen procedimientos intelectuales: la
formulacin de conceptos u la construccin jurdica.
El concepto es la idea general del objeto propuesto al trabajo del espritu. Los
conceptos nacen de comparar las cosas conocidas, con el fin de descubr
semejanzas y diferencias de ah que su funcin esencial es la analoga.
El jurista no maneja cosas ni hechos ni conceptos. Gracias a ellos puede
penetrar en el mundo de la realidad y someterlos a los principios y a las
normas del derecho. De ah la importancia de conceptos y de all tambin las
trascendencias de las funci0ones lgicas que se refieren a su elaboracin,
definicin y precisin.
Los conceptos jurdicos son signos de los objetos que comprende el derecho,
que puede ser objetos reales, ideales o simples relaciones; as los conceptos
de sujetos, documentos, de justicia o de seguridad; de representacin
proporcional o de contrato, corresponden a esos grupos.
La definicin de los conceptos tiene por fin precisar su contenido para lograr su
exacta aplicacin a los objetos. El jurista en su funcin terica y prctica es un
verdadero profesional de la definicin como lo denomina con exactitud

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DABIN. La carencia de definicio0ne si el empleo de otras vagas e imprecisa,

llevan a cometer errores que redundan en injusticias.
Ordenar conceptos definidos lleva a precisar su valor cualitativo y cuantitativo.
La reduccin a cifras y la enumeracin con los modos de dichas operaciones.
Las funciones y las presunciones corresponden al campo de la conceptuacin
jurdica. La presuncin consiste en tener por verdaderos ciertos hechos por
que se han realizado otro cuyo enlace con aquellos ha sido demostrado por la
experiencia (se presume que el poseedor de un mueble en su propietario). La
ficcin es una suposicin que se tiene como vlida (se reputa que todos
conocen las leyes).
La tcnica Jurdica se eleva hacia las construcciones, por la construcciones,
por los conceptos que constituyen explicacin de reglas jurdicas con relacin
a un

principio capaz de unificarlas

en un sistema armonioso . Las

construcciones jurdicas _____ llmense instituciones u

organizaciones

___pueden ser de dos tipos: sistemticas, cuando se limitan a ordenar y

explica reformas existentes y creadoras, si dan nacimiento a nuevas
elaboraciones bajo el imperio de exigencias sociales tambin nuevas.
La tcnica jurdica comprende tambin, procedimientos que indebidamente se
han denominado materiales, cuyo fin es expresar los conceptos y las
construcciones que realiza el derecho, en signos exteriores que son las
formas.
Para Geny las formas son elementos exteriores y sensibles que rodean o
comprenden un contenido

con el fin de

demostrar su existencia o su

transcendencia y facilitar su prueba.

De ah que las formas pueden ser ad solemnitatem, ad probationen y de
simple publicidad .Las primeras son necesarias para el acto pueda tener
existencia; las segundas se emplean solo para comprobar su realidad y las
terceras son simples medios de conocimiento.
Puesto que el derecho seala las pautas a que se debe someter la conducta
externa del hombre, las formas en cuantos modos de expresin de tales reglas
de conducta, constituyen elementos de singular valor dentro de la estructura
de aqul.

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El antiguo derecho fue predominantemente formalista

porque acentu la

importancia de solemnidades y de los hechos, que tena como objeto de

exteriorizacin de los mandatos, y de los actos jurdicos en general, como
medio de obtener su cumplimiento, de facilitar su realizacin o de lograr su
probanza.
Con la aparicin de la escritura _ ley escrita, contrato escrito, procedimiento
escrito _ se van probando tales formas para dar nacimiento a otras, que se
acomodan mejor a la ndole del hombre moderno y a la espiritualizacin del
derecho .
Cuando en la tcnica jurdica distingue entre actos formales y actos no
formales, no quiere con esto indicar que puedan existir unos que solo tengan
contenidos y carezcan de forma, y que otros solo tengan formas sin contenido
alguno. Con tal distincin nos hace sino aludir a la libertad con el empleo de la
forma en los llamados actos no formales y a la obligacin de usar
determinadas formas en los actos no formales.
Referente al formalismo jurdico se ha dicho que s inconvenientes para la
evolucin del derecho, por un lado, y por ser contrario a la libertad, por otro.
Considera que el apego a elementos externos es un grave obstculo que
impide el progreso del fenmeno jurdico , que debe marchar al ritmo de la
evolucin social para acercarse cada da ms al ideal de justicia , y que limita
la libertad humana que puede emplear cualquier medio con el fin de normar las
relaciones intersubjetivas .
Sin embargo, el Derecho necesita el empleo de formas, porque las reglas de
conductas que los constituyen, deben expresarse mediante signos exteriores.
Por otra expresa Ihering, las formas no son opuestas sino ms bien se hallan
al servicio de la libertad. Enemiga jurada de la arbitrariedad, escribi el gran
jurista, la forma es la hermana gemela de la libertad. Es en efecto, el freno que
detiene las tentativas de aquellos que arrastran la libertad hacia la licencia, la
que dirige la libertad. La que contiene y la protege. Las formas fijas son
escuelas de la disciplina, y del orden, por consiguiente de la libertad; son un
baluarte contra los ataques exteriores: podrn romperse pero no plegarse. El
pueblo, que profesa un verdadero culto a la libertad humana, que puede
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emplear cualquier medio con el fin de ella, no es yugo exterior sino viga de su
libertad.
7. Tcnica legislativa:
Uno de los medios ms importantes para la elaboracin del derecho lo
constituye

la tcnica legislativa. Esta tarea, comprende dos clases de

operaciones: unas internas y otras externas. Las primeras se refieren a la

concepcin de la norma general en funcin de las fuentes materiales; y la
segunda a su expresin y a su sancionamiento.
La Tcnica Legislativa impone las siguientes exigencias

: que la ley se

exprese en lenguaje adecuados ; que se exponga en forma orgnica en

artculos , captulos , ttulos , cdigos , que traduzca las necesidades reales de
la sociedad en el momento de su dacin , que exprese el pensamiento mismo
del legislador y que realice del modo ms adecuado los ideales de justicia .
Sabido es que todo el derecho no se reduce a construcciones tcnicas, no
puede negarse el valor de lo creado.

8. La aplicacin del derecho:

Al indagar el origen y evolucin de este artculo III del ttulo preliminar de
cdigo civil vigente, nos basamos en el estudio del ttulo preliminar del cdigo
civil de 1852, pues este cdigo se remonta en el cdigo napolenico de 1804
del cual nuestro cdigo se deriva; entonces nuestro primer cdigo civil del Per
toma como fuente al cdigo francs de 1804 conocido como el napolenico.
Aparte hay otros materiales tomados como fuente pero lo que nos interesa
ms es este cdigo francs de 1804.Es de saberse que un ttulo preliminar
est dedicado a exponer las principales fuentes del derecho, as proclamarse
ser normas rectoras de todo ordenamiento jurdico en general. En el ttulo
preliminar del cdigo civil peruano de 1852, nosotros encontramos la
prohibicin de la retroactividad de la ley que se presenta en el artculo II de
dicha norma de esa poca. En cuanto al siguiente cdigo civil (1936), posterior
al del 1852 que consagra en su artculo II la prohibicin retroactiva de la ley,
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desaparece la prohibicin retroactiva as como muchas disposiciones ms, en

este caso se debe al extenso desarrollo y anlisis dado al derecho
internacional privado. Nuestro tema se basara en el cdigo civil peruano actual
vigente de 1984, en donde centraremos nuestro anlisis y estudio; este artculo
vuelve a ser positivado en su artculo III de su ttulo preliminar, el que trata
sobre el efecto irretroactivo de las leyes, sabiendo la omisin en que haba
incurrido el cdigo intermedio.

8.1 Mecanismos de aplicacin del derecho:

8.1.1 Nocin:
Se trata de representar este mecanismo en lo que tiene de ms
esquemtico.
Aplicar una ella es transponer sobre un caso particular y concreto la
decisin inclusiva en la regla abstracta. El juez penal que condena
un estafador aplica el culpable la regla que reprime la estafa. El
funcionario federal que rehsa una condecoracin extranjera
aplicada as mismo el art. 12 de la constitucin federal suiza.
Esta implicacin importa pues un paso de lo abstracto a lo concreto,
de lo general a lo particular, en suma, una deduccin. Su
instrumento es el silogismo. Pro adopcin del alemn se da tambin
en la lengua francesa el nombre de subsomption a esta operacion
que coloca lo concreto bajo el imperio de la regla.

8.1.2 El silogismo jurdico:

Todos los tratados de lgica exponen que un silogismo est formado
primeramente de dos proposiciones: la mayor y la menor; cada una
se compone de dos trminos; un mismo trmino se encuentra en la
mayor y la menor. Despus una tercera proposicin da la conclusin.
El ejemplo clsico es el siguiente: todos los hombre son mortales,pablo un hombre. Por consiguiente, pablo es moral.
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El silogismo lgico puede presentarse con la misma simplicidad.

Ejemplo. Segn el art. 47 C.C.S. los herederos ms prximos son
los descendientes (por difunto) pablo y juan son descendientes
del difundo. Por consiguiente, pablo y juan son herederos.
8.1.3 silogismos con hechos jurdicos mltiples:
Hay que referirse aqu respecto a los elementos de la regla de
derecho, especialmente a la divisin de sta en hechos jurdicos y
dispositivo y (condiciones de aplicacin y consecuencias).
La mayor del silogismo corresponde al enunciado de la regla; los dos
trminos, a aves ramificados, son los hechos jurdicos (tat-bestand) y
el dispositivo. La menor constata la identidad de kis hechos
concretos y de los hechos jurdicos. La conclusin traslada sobre los
hechos concretos las consecuencias enunciadas por el dispositivo.
Tomemos un ejemplo en el dominio donde estas relaciones son ms
saltantes. En el derecho penal; coloqumonos frente a la situacin
resultado del motn del 9 de noviembre de 1932 en Ginebra. He aqu
en primer lugar los textos aplicables:
Cdigo penal federal, art. 46: aquel que participa en un motn y
manifiesta por las guas de hecho la intencin de resistir a una
autoridad feudal, sufrir prisin con multa, y, y en los casos graves
reclusin.
Art, 52. cuando uno de los actos mencionados en los art. 45-50 es
dirigido contra una constitucin cantonal garantizada por la
confederacin o contra una autoridad o un funcionario de un cantn,
las dispersiones de estos artculos son aplicadas por analoga, si los
actos previstos han sido la causa o la consecuencia de desrdenes
que han originado una intervencin armada de la confederacin.
Art. 19. es reputado autor aquel que por su propio hecho o incitando
a otras personas, es la causa principal de un crimen o de un delito.
Incurre en la pena estatuida contra el crimen o delito.

Pgina 19

De la combinacin de los arts. 46 y 52 resultan que los hechos

jurdicos cuya realizacin era necesaria para que fuese pronunciada
la condena de los acusados son las siguientes:
Un motn
Vas de hecho
Intensin de resistir la nutoridad
Intensin aramada de la confederacin causada por los actos
de violencia a los que haban entregado los acusados.
El enunciado de estas condiciones seguido de la indicacin de las
penas es la mayor del silogismo.
El tribunal federal ha reconocido el hecho de que ciertos acusados
haban participado en un motn y se haban entregado a las vas de
hecho con la intensin de resistir a la autoridad; que, adems, estos
desordenes haban ocasionado una intervencin federal. Respectos
de algunos otros acusados, el tribunal ha constatado que haban
provocado esas violencias por discursos a la muchedumbre y que,
sin haberse hecho ellos mismos.
La conclusin que se impona entonces era la condena a los
acusados a la pena de prisin con multa y, si el caso era grave, a la
reclusin; a los unos por aplicacin pura y simple del art. 46, a los
otros, los provocadores, por combinacin de los Arts. 19 y 46.

8.1.4 Silogismos sucesivos:

Cuando las aplicaciones de aplicacin de una regla requieren
aplicacin previa de otras, el razonamiento se descompone de una
serie de silogismos sucesivos. Tomando de nuevo el ejemplo del
comprador a quien ha sido entregada una mercadera defectuosa
8N 115) se puede construir la cadena siguiente:
La venta es un contrato por el cual el vendedor se obliga a
entregar cosa vendida al comprador y a transferirla la
propiedad mediante un precio que el comprador se obliga a
pagarle. X se ha obligado a entregar tal mercadera a Y y a
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transferirle la propiedad mediante un precio que Y se obliga a

pagarle,

luego

es

vendedor

comprador.

El comprador tiene la obligacin de verificar la cosa recibida

tan pronto como le sea posible; si descubre defectos que el
vendedor garantiza, debe avisarle sin prdida de tiempo, de lo
contrario la cosa se tiene se tiene por aceptada. Y ha
verificado la mercadera tan luego la ha recibido y ha
sealado inmediatamente a los X los defecto. Luego Y no
ser

reputado

haber

aceptado

la

mercadera.

El vendedor est obligado a garantizar al comprador tanto en

razn de las calidades prometidas como en razn de los
defectos que quitan a la cosa ya sea su valor, ya su utilidad
prevista,. Los defectos constatados y sealados por Y quitan
a la cosa todo valor, luego X garantiza los defectos a Y.
En caso de garanta por razn de los defectos de la cosa, el
comprador puede a su eleccin o rescindir la venta o reclamar
una rebaja en el precio. El vendedor x garantiza al comprador
Y los defectos de la mercadera, luego Y puede elegir entre la
recisin de la venta o la rebaja en el precio.

8.1.5 Verificacin de los hechos jurdicas:

Del anlisis que acabamos de hacer resulta que, antes de aplicar
una regla el jurista debe de proceder una confrontacin entre los
hechos jurdicos de esta regla y los elementos reales del caso
concreto. Solo cuando lo abstracto comprende precisamente el caso
concreto, la regla es aplicable.
Pgina 21

8.1.6 Aplicacin del dispositivo:

La constatacin que identifica el caso concreto al hecho jurdico tiene
por consecuencia la aplicacin del dispositivo de la regla. Este
impone a veces una solucin pura y simple, una decisin ya hecha:
es el caso en que la regla la formula categricamente y sin
posibilidad de eleccin: pena de muerte para el asesinato segn el
art. 320 del cdigo penal francs; adquisicin por la mujer del
derecho de ciudadana de su marido por razn de matrimonio. Pero
muchas veces deben intervenir todava una voluntad determinante:
puede

ser

la

decisin

de

una

persona

en

causa.

Es as como en virtud de un contrato liberal, cuando el deudor no ha

cumplido la obligacin que le respecta, el acreedor puede obrar
entre las soluciones ofrecidas, tambin es el juez quien debe de
tomar la decisin: el juez penal fija la pena cuyo lmite solo est
indicado por la regla; el juez civil fija el modo de reparacin moral en
presencia de un grave atentado a los intereses personales del
demandante y determina en innumerables circunstancias el monto
de

los

aos

perjuicios.

La autoridad administrativa esta llamada tambin a pronunciarse. El

poder ejecutivo fija las fechas de las ejecuciones siguiendo las
directivas de la ley o la constitucin.

8.2 La

aplicacin

de

las

normas

en

el

tiempo:

Articulo III
La ley se aplica a las consecuencias de las relaciones y situaciones
jurdicas
Existentes. No tiene fuerza ni efectos retroactivos, salvo las excepciones
previstas en la constitucin poltica del Per.
Las leyes no pueden tener eficacia con anterioridad al momento en que han
entrado en vigor ni con posterioridad al momento de su derogacin. Tienen
Pgina 22

en efecto, un punto de arranque constituido por el momento en que tiene

lugar la cesacin de su vigencia. Es entre estos dos polos temporales
donde

tiene

que

desarrollarse

su

radio

de

accin.

Las leyes son obligatorias desde que entran en vigencia hasta que cesan
de regir. Ninguna ley tiene fuerza ni efecto retroactivo, salvo en materia
penal, cuando favorece al reo (art. 103 de la constitucin).
Las leyes entran en vigencia desde el da siguiente de su publicacin
completa en el diario oficial, salvo disposicin contraria de la misma ley que
postergue su vigencia en todo o en parte (art. 109 de la constitucin). La
publicidad es esencial para la vigencia de toda norma emitida por el estado
(art. 51 de la constitucin). La ley N 26315 dispone que el Diario oficial el
Peruano publique el texto ntegro de los tratados celebrados por el estado.
Los

tratados

forman

parte

del

Derecho

nacional.

Al periodo que transcurre entre la promulgacin y la entrada en vigencia de

la ley se le denomina vacancia de la ley (vacatio legis). Durante este
periodo

rige

la

ley

anterior.

El tiempo de vigencia de una norma est marcado por su entrada en el

vigor y por su cesacin. La doctrina considera que la entrada en vigor de
una ley comienza con el momento establecido por ella expresa y
tcitamente y determinado por referencia a una fecha o algn otro dato.
Esto significa que no siempre una norma entra en vigor tan pronto
publicada, es decir, de manera inmediata, pues el legislador puede
disponer que el inicio de su vigencia se aplace en el objeto de permitir el
mejor conocimiento de la norma o preparacin del estado para aplicarla. A
este lapso que va desde la publicacin hasta la entrada en vigencia de la
norma se le denomina vacatio legis. Ahora bien, la vigencia de la norma
terminar por cualquiera de dos causas:
causas extrnsecas
En este caso, la perdida de vigencia surge por causa externas a
la norma, bien porque esta es derogada o modificada por otra
norma, bien porque lo es por sentencia con fuerza derogante
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expedida por el tribunal constitucional y el poder judicial en los

casos de accin de inconstitucionalidad y accin popular,
respectivamente.
causas intrnsecas
En este caso, la perdida de vigencia surge por causas inherentes
a la misma norma, cuando esta establece per se un trmino de
vigencia, expresa o tcitamente. Como seala Manuel Batlle
Vsquez, no es necesario que se expida una ley para que otra
anterior quede sin efecto, cuando esta lleva en su propio seno la
indicacin de su cese .As

sucede cuando una ley tiene

carcter temporal y marca el trmino de su propia vigencia,

ocurrido el cual cesara por su propia virtualidad. Esto mismo
ocurre cuando es dictada para una determinada circunstancia y
esta desaparece.
Como lo afirma Carlos crdenas Quiroz, la norma puede perder
su vigencia, por causas intrnsecas, en dos casos:
En forma expresa
-Cuando ha transcurrido el trmino de duracin fijado por ella de
manera explicita
Ejemplo: las leyes anuales de presupuesto
En forma tacita
-cuando ha sido dictada en funcin de una circunstancia
pasajera: calamidad pblica, guerra, revolucin. Etc.
- cuando se la liga a cierto propsito o finalidad, resultado de ello
su carcter temporal.
Ejemplo: las disposiciones transitorias dictadas para regular el
trnsito de una norma a otra innvate.
-cuando desaparece la circunstancia que le dio origen, o cuando
a travs de su aplicacin se alcanza el propsito u objeto para el
que fue dictada
Es frecuente, en los casos de los decretos de urgencia- entre otro tipo de
normas, que mediante declaracin explicita del legislador se disponga la
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suspensin de la eficacia de una norma, lo que implica su extincin pues

recobrar su vigor una vez cesada la causa de suspensin o transcurrido el
plazo de duracin de esta.
La entrada en vigor de las leyes y dems normas se su categora est
contemplada en el artculo 109 de la constitucin La ley es obligatoria
desde el da siguiente de su publicacin en el diario oficial, salvo
disposicin contraria de la misma ley que posterga su vigencia en todo o en
parte del mismo modo, los artculos 2 y 3 del decreto legislativo 560
establecen que los decretos supremos rigen desde el da siguiente de su
publicacin, salvo disposicin expresa en otro sentido, y que las
resoluciones imperan desde la fecha en que son expedidas, salvo a los
casos en que requieren notificacin por publicacin, cumplido lo cual
empiezan a regir.

8.3 Principios

de

aplicacin

de

las

normas

en

el

tiempo.

8.3.1 Abrogacin y derogacin:

El mecanismo lgico que acabamos de exponer implica la fijeza de
la regla y la certeza de lo mayor del silogismo. Pero cuando el
derecho se trasforma, cuando una nueva regla sucede a una
antigua, es posible que una cuestin previa se presente, la de saber
que regla esta en vigencia.
Si se trata de una costumbre, se examinara si la costumbre antigua
ha cado en desnudo y si una costumbre nueva se ha firmado.
Si se trata de una ley, la fecha de su entrada en vigencia habr sido
fijada por el legislador o por el poder ejecutivo. A menudo el
legislador formula expresamente la ABROGACION, es decir, la
supresin de tal ley o de tal regla. Pero, otras veces, la abrogacin
es tacita: ella resulta de la identidad de objeto y de la contradiccin
entre el antiguo y el nuevo derecho.
Cuando una ley nueva sin derogar las reglas existen establece
solamente excepciones, se dice que ella DEROGA. El derecho
Pgina 25

nuevo prevalece sobre el derecho antiguo: lex posterior derogat

priori.
Art. I:
La ley se deroga solo por otra ley:
La derogacin se produce por

declaracin

expresa,

por

incompatibilidad entre la nueva ley y la anterior o cuando la materia

de esta es ntegramente regulada por aquella. Por la derogacin de
una ley no recobran vigencia las que ella hubiere derogado.
Concepto de ley:
Hay un concepto formal y otro material o sustancial de ley.
En sentido formal se entiende por ley a todo precepto jurdico
aprobado por el congreso (poder legislativo) a travs del
procedimiento prescrito en la constitucin, promulgada por el
Presidente de la Republica y publicada en el diario oficial. En
cambio, ley en sentido material es toda regla de derecho, todo
precepto normativo. La ley material proviene del estado, a diferencia
de la costumbre que procede de la comunidad.
Las leyes entran en vigencia desde el da siguiente de su publicacin
completa en el diario oficial, salvo disposicin contraria de la misma
ley que postergue su vigencia en todo o en parte. La publicidad es
esencial para la vigencia de toda norma del estado; la existencia de
normas jurdicas secretas es caracterstica propia de gobiernos
totalitarios o inmorales que las usan para mantener en secreto sus
fechoras. La ley N26315 dispone que el Diario Oficial El Peruano
publique el texto ntegro de los tratados celebrados por el estado y
en vigor que pasen a formar parte del derecho nacional.
Al periodo que transcurre entre la promulgacin y la entrada en
vigencia de la ley se le denomina vacancia de la ley (vacatio legis).
Durante este periodo rige la ley anterior.
Las leyes cesan de regir:
a) Cuando se vence el plazo de vigencia sealado en la propia ley
(leyes temporales)

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b) Cuando se ha conseguido el fin o ha desaparecido el estado de

cosas para los cuales fue dictada (ratio legis),
c) Por derogacin mediante otra ley de igual o superior jerarqua.
Tambin

queda

sin

efecto

por

sentencia

que

declare

su

inconstitucionalidad.
Segn el art. 1 del ttulo preliminar. La derogacin de la ley puede
ser expresada o tacita:
1 Expresa, cuando la nueva ley anterior que queda derogada
(derogacin concreta) por ejemplo: el art.2112 del c.c. declara
expresamente: Derogase el cdigo civil promulgado por derecho
supremo de treinta de agosto de mil novecientos treintiseis, o bien
cuando se establece que cualquier disposicin que se oponga a la
nueva regulacin queda derogada (derogacin genrica)
2 Tacita: a) Por incompatibilidad entre la nueva ley y la anterior. Esta
derogacin opera dentro de los lmites de la incompatibilidad. La
parte de la ley antigua que no es incompatible con la nueva ley,
subsiste vigente; b) Cuando la materia de la ley anterior es regulada
ntegramente por la nueva ley.
La derogacin de una ley derogatoria de otras no hace que estas
recobren su vigencia.
8.3.2 Aplicacin retroactiva de la norma:
Es la figura jurdica, por la cual, la ley vigente rige los hechos,
relaciones

situaciones

que

tuvieron

lugar

antes

de

su

promulgacin.
Es aquella que se proyecta sobre hechos, relaciones y situaciones
que tuvieron lugar esto es, consumados o cuyas consecuencias se
han cumplido antes de la entrada de vigencia de una norma se
proyecta hasta el pasado cuando establece condiciones ms
favorables o benignas, para el sujeto, que las establecidas por otra
cuya mbito temporal invade la primera anterior (como observarse,

Pgina 27

este principio presenta una excepcin al criterio de la aplicacin

inmediata, es decir, las principio de la irretroactividad de las normas).

8.3.3 Aplicacin

retroactiva

restitutiva:

Es aquel caso en que la aplicacin retroactiva es absoluta de

acuerdo con las consecuencias jurdicas que derivan de sus
supuestos. Es decir, modifica en su totalidad los hechos, relaciones o
situaciones

jurdicas.

Nos referimos en su totalidad y su absolutismo ya que puede

modificar las sentencias judiciales que hayan pasado a cosa
juzgada. Este modelo de aplicacin retroactivo de la norma es
prcticamente

inexistente

8.3.4 Aplicacin

en

retroactiva

nuestro derecho actual.

ordinaria:

Es aquel caso en el que la aplicacin de la norma se hace de

manera relativa. Esto quiere decir que modifica de manera parcial los
hechos, relaciones o situaciones lo que significa que puede modificar
actuaciones anteriores al momento del punto de quiebre de la
norma, pero salvo las sentencias judiciales que hayan pasado
en calidad de

cosa

juzgada.

El artculo 103 de la constitucin acepta la retroactividad al a formar:

ninguna ley tiene fuerza ni efectos retroactivos, salvo en materia
penal cuando, favorece al reo. Aunque Marcia rubio correa sostiene
que este artculo sostiene que este artculo se refiere al efecto
inmediato e Ir retroactivo de las normas de carcter general (orden
pblico), ello no impide la aplicacin retroactiva o ultractiva de
normas dirigidas a los efectos de los actos jurdicos particulares.
La vulneracin del principio general de irretroactividad, promueve la
consumacin de la inconstitucionalidad de la aplicacin del precepto.
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8.3.5 Irretroactividad de la ley:

Es el precio en cuya virtud las leyes nuevas no pueden afectar o
regir los hechos o situaciones del pretrito ya consumados en el
plano de la realidad jurdica. Nuestro ordenamiento civil no ampara
la aplicacin de la norma a hechos anteriores, ya que se establece
como regla general que la aplicacin de las normas debe realizarse
a los hechos existentes en el momento en que se encuentre en
vigencia

la

misma.

Uno de los principios ms elementales que rigen la aplicacin de la

ley es su irretroactividad, que significa que esta no debe tener
efectos hacia atrs en el tiempo; sus efectos solo operan despus de
la fecha de su promulgacin.

8.3.5.1
Como principio general:
La ley solo rige para efecto futuro y no tendr efecto retroactivo
8.3.5.2
Reglas vigentes:
La ley rige todos los actos y situaciones que se produzcan
despus de su vigencia
La ley nada dispone sobre hechos que se han realizado antes de
Su entrada en vigor

8.3.5.3

Naturaleza jurdica del principio de irretroactividad de la

ley:
Desde los canonistas antiguos se consideraba que, para que una
ley fuese retroactiva, deba tener unas razones muy especiales
que ameritaran tal efecto extraordinario. Los estudiosos del
derecho cannico estimaban la irretroactividad como derecho
divino, al paso que la retroactividad era de derecho humano.
La irretroactividad nace en el derecho romano y se extiende
luego por el mundo, convirtindose en un principio de aplicacin
Pgina 29

de la ley aceptado universalmente; es decir, vlido en todos los

tiempos
Hay

que

en

plantearse

tres

todos
interrogantes

los
acerca

lugares.
de

la

irretroactividad de la ley: en primer lugar, cul es su fundamento;

en segundo lugar, cul es su esencia y, en tercer lugar, cul es su
finalidad. As puede darse un concepto ntido sobre la naturaleza
jurdica del principio de irretroactividad.
8.3.5.4
Fundamento de la irretroactividad
El fundamento es la base sobre la cual se asienta o estriba una
realidad, y cuando se pregunta cul es la base que funda la
realidad jurdica del principio de irretroactividad, se observa que
es la necesidad de dar estabilidad al ordenamiento jurdico.
Porque sin el mencionado principio se presentan confusiones
sobre la oportunidad de regulacin, de suerte que en muchas
ocasiones con una conveniencia presente se regulaba una
situacin pasada, que resultaba exorbitante al sentido de la
justicia, por falta de adecuacin entre el supuesto de hecho y la
consecuencia

jurdica.

8.3.5.5
Esencia de la irretroactividad:
La esencia del principio de irretroactividad de la ley tributaria es la
imposibilidad de sealar consecuencias jurdicas a actos, hechos
o situaciones jurdicas que ya estn formalizados jurdicamente,
salvo que se prescriba un efecto ms perfecto tanto para el sujeto
de derecho, como para el bien comn, de manera concurrente,
caso en el cual la retroactividad tiene un principio de razn
suficiente para operar. Pues lo imperfecto siempre se sujeta a lo
ms perfecto, dada la naturaleza perfectible de la legalidad.
8.3.5.6

Finalidad de la irretroactividad:
Pgina 30

Es el sentido teleolgico del principio, es decir, el para qu existe.

La respuesta es para dar seguridad al ordenamiento jurdico. Al
respecto son pertinentes las anotaciones que trae Juan Jos
Soler en la Enciclopedia Jurdica Omeba:
La irretroactividad de la ley es una medida tcnica escogida para
dar seguridad al ordenamiento jurdico. Su zona ontolgica no
est, pues, en la filosofa jurdica sino en la jurisprudencia o
ciencia del derecho (). La irretroactividad es dentro de la
tcnica jurdica, un principio de aplicacin ms que de
interpretacin previa. La interpretacin y la aplicacin son
operaciones de tracto sucesivo (). Un error corriente que
conviene disipar, es el de considerar a la irretroactividad como un
principio que solo sirve al inters privado. Esto explica su
inclusin en casi todas las constituciones del mundo entre las
garantas y derechos individuales. Pero sin negar su importancia
en el Derecho Privado, resalta su trascendencia en el derecho
pblico. Sirve al individuo pero tambin a la colectividad, acaso
en mayor grado, porque tiende a dar firmeza al ordenamiento
jurdico, que es de carcter social.

La naturaleza jurdica del principio de irretroactividad es la

premisa segn la cual, en la generalidad de las circunstancias se
prohbe, con base en la preservacin del orden pblico y con la
finalidad de plasmar la seguridad y estabilidad jurdicas, que una
ley tenga efectos con anterioridad a su vigencia, salvo
circunstancias especiales que favorezcan, tanto al destinatario de
la norma como a la consecucin del bien comn, de manera
concurrente.

Pgina 31

Lo anterior indica que no se trata de un principio absoluto, pues el

universo jurdico no admite posiciones de tal carcter, por ser una
coordinacin de posibilidades racionales. La racionalidad exige,
pues, antes que formas nicas e inflexibles, una sana adecuacin
de la forma jurdica al contenido material que se ha de ordenar.
Es por ello que el principio de irretroactividad no rie con la
necesidad de mutaciones normativas, que impiden la petrificacin
de un orden jurdico que ha de ser dinmico, y que en materia
tributaria debe amoldarse a las exigencias de la equidad
tributaria, en el sentido de ajustar a las condiciones y
circunstancias actuales tanto el valor de las deudas, como otros
factores determinables por la realidad fiscal del momento, sin que
esto implique el desconocimiento de situaciones jurdicas
definidas de acuerdo con la ley, ni la vulneracin de los derechos
adquiridos.

8.3.6 Aplicacin ultractiva de la norma:

Plantea la aplicacin de una ley derogada, a los hechos, relaciones y
situaciones

luego

de

su

derogacin

modificacin.

Segn Vicenzo Manzino, una ley es ultractiva cuando continua

manteniendo su actividad sobre hechos acaecidos durante su
imperio, pese a que ya rige sobre la misma materia una ley posterior
diversa.
Por lo general, una norma solamente rige haca el futuro, pero puede
presentarse la ultractividad de la ley, es decir cuando una ley
derogada sigue produciendo efectos y sobrevive para algunos casos
concretos, como en el caso de las leyes procesales, puesto que las
actuaciones y diligencias deben regirse por la ley vigente al tiempo
de su iniciacin. Ley tiene "efecto ultractiva" cuando la nueva ley (B)
permite que los efectos de la ley anterior derogada (A) se
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mantengan en la vigencia durante la nueva. Ejemplo una persona

adquiere un beneficio laboral bajo la ley (A). Al promulgarse la nueva
ley (B), se deroga la que lo haba otorgado anteriormente, pero
permite

mantenerlos

quienes

ya

lo

haban

obtenido.

En trminos generales, la ultractividad consiste en permitir que los

efectos de una ley derogada se continen observando, como en la
teora de los "derechos adquiridos" que ha dejado de observarse en
muchos ordenamientos que se vienen inclinado por la teora de los
"hechos cumplidos" en los que la Ley A se aplica a los hechos
producidos en su vigencia, y la Ley B tiene aplicacin a los que se
produzcan

durante

su

vigencia.

Consecuentemente la ley A no tendr vigencia durante la Ley B,

salvo que esta ltima (ultractividad) admita y permita mantener los
efectos de la derogada de manera expresa.
Un ejemplo es el de testamento otorgado con la solemnidad
extremavigente en su fecha de expedicin, y que mantiene su pleno
valor jurdico aunque una norma nueva ya ha establecido otras.
En materia penal, la norma derogada opera si es msbenigna para
el justificable que la norma posterior: si aquella se encontraba
vigente durante la comisin del hecho delictivo o con posterioridad
(norma intermedia), e aplicara en la sentencia aunque ya no lo est
en el momento de expedirse esta.
Con ocasin de la natural sucesin, en el tiempo, de distintas
normas reguladoras de una misma materia, el juez penal puede
encontrarse ante el problema de elegir entre consecuencias jurdicas
distintas para un mismo caso justificable; en ese contexto, deber
aplicar la norma de consecuencias jurdicas ms favorables al
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justificable, cabiendo la posibilidad de que aplique la denominada

norma intermedia: esta es

aquella que estuvo vigente con

posterioridad al momento de la comisin del delito y que se

encuentra derogada, y que deviene en la ms benigna de todas la
dictadas en el lapso que va entre la fecha de comisin del delito y la
fecha de expedicin de sentencia.
En el resto de las materias, la norma ultractiva puede operar tambin
a travs de una norma posterior que la revive ex profesa y
deliberadamente, o como consecuencia de la defensa de un derecho
adquirido o reconocido como tal en la norma expresa. Ejemplo de lo
primero es el artculo 2115 del cdigo civil (las partidas de los
registros parroquiales referentes a los hechos realizados antes del
catorce de noviembre de mi novecientos treinta y seis, conservan la
eficacia que les atribuyen las leyes anteriores); ejemplos de los del
segundo, el artculo62 de la constitucin (la libertad de contratar
garantiza que las partes puedan pactar vlidamente segn las
normas vigentes al tiempo de contrato. Los trminos contractuales
no pueden ser modificados por leyes u otras disposiciones de
cualquier clase), su primera disposicin final y transitoria y los
nuevos artculos 8 y 11 del decreto legislativo 259(que establecen
que el congreso mediante una ley, puede autorizar el poder ejecutivo
la celebracin de contratos de estabilidad tributaria con los
constituyentes, para garantzales la permanencia o inalterabilidad de
un determinado rgimen impositivo durante un plazo preestablecido,
aun cuando en el trascurso del mismo vari el ordenamiento
tributario nacional).
En resumen, la aplicacin de
siguientes modalidades:

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la ultractividad opera bajo las

En aplicacin de una norma intermedia de vigencia posterior a

la comisin del ilcito penal, pero anterior al momento del acto
de condena, a condicin de que resulte ms favorable que la

norma primigeniamente aplicable al reo.

La aplicacin de una norma que renueva o retribuye la
vigencia de un precepto derogado, lo que plantea la existencia
de una tercera norma, la misma que devuelve la interactividad

de una primera derogada por una segunda.

En aplicacin por va de excepcin de la teora de los
derechos adquiridos, donde una norma declara expresa y
tajantemente el reconocimiento de validez de las facultades,
atribuciones o prerrogativas concebidas por una norma,

aunque despus de esta sea derogada.

En aplicacin, por va residual, de una norma derogada
relativa a un hecho comprendido dentro de un conjunto pero
que alcanzo plenitud e independencia (los dems hechos se
regulan

por

la

norma

vigente)

8.3.7 Aplicacin inmediata de la norma:

Es aquella que se hace a los hechos, relaciones y situaciones
que ocurren mientras tiene vigencia la ley (desde el momento en
que se encuentra en vigor hasta el momento que es derogada o
modificada).
Es aquella que se hace a los hechos, relaciones y situaciones
jurdicas que ocurren mientras la norma se encuentra en vigor. Se
efecta

en

uno

de

dos

escenarios

jurdicos.

Hechos, relaciones y situaciones jurdicas nacidos durante la

vigencia de la norma.
Hechos, relaciones y situaciones jurdicas pendientes de
realizacin plena e integral y que provienen de una norma
derogada.
Pgina 35

Con la relacin al ltimo escenario jurdico, planteemos el

siguiente ejercicio de aplicacin inmediata:
Una persona, sin justo ttulo de propiedad, pero con buena fe, es
poseedora de manera pacfica, publica y continua de un bien
mueble, desde hace un ao, segn el artculo 951 del cdigo civil,
si esta persona continua poseyendo ese bien mueble, en las
mismas condiciones, en un ao ms, adquirir su propiedad por
prescripcin la propiedad del bien mueble, deber continuar
poseyndolo como aos ms, en razn de que si bien el computo
del tiempo de posesin se inici durante la vigencia de la regla
primigenia (que solo exiga dos aos), como requisito para
alcanzar la propiedad quedo trunco, mutilado, con la dacin de la
nueva

norma.

En resumen, la aplicacin inmediata tambin alcanza a aquellos

hechos denominados truncos, es decir, a los gestados durante la
vigencia de una norma pero interrumpidos en su proceso de
consumacin jurdica por la abrupta aparicin de una nueva. No
obstante lo expuesto, cabe la posibilidad de que dentro del
conjunto de hechos regulados por la norma antigua hundiera
algunos

que

estuviesen

la

condicin

de

independientes,

autnomos y estuviesen dotados de identidad singular y valor

propio. En ese contexto, ellos quedan sometidos a las
consecuencias jurdicas previstas en la norma antigua y
derogada.
La aplicacin inmediata de las normas hace prevalecer como
principio jurdico general la irretroactividad, por el cual ellas solo
rigen para hechos, relaciones o situaciones presentes o futuros,
mas no para los realizados o consumados en su totalidad en el
pasado. Este principio se encuentra doctrinariamente limitado por
dos circunstancias:
Pgina 36

 Aparicin de una ley interpretativa. Esta ley se expide para

determinar la manera precisa y clara del significado de una
norma anterior acusada de ambigedad u obscuridad. Se le
entiende aplicable desde la fecha de vigencia en un solo cuerpo
legal
Aparicin de una ley de orden pblico. Vinculada a una idea o
criterio de carcter moral, poltico, econmico o religioso
predominante en una sociedad determinada, esta ley es til para
asegurar la coexistencia social y construccin del bien comn.
Por ende, su aparicin deroga toda conversacin contraria a
dichos objetivos y otorgada entre particulares y, por la misma
razn, impide la aplicacin de una norma extranjera o revoca el
goce

de

un

derecho.

Si bien estos planteamientos doctrinarios no han sido recogidos

especficamente por los constituyentes (lo que es una notara
deficiencia legislativa), queda en manos del poder judicial su
empleo por va jurisprudencial.
Por otro lado, resulta necesario aclarar que sucede en relacin
con normas procesales modificadas. Al respecto, Eduardo Garca
Mrquez seala:
En lo que atae el derecho procesal es indispensable distinguir
cuidadosamente los derechos jurdicos materiales de los
propiamente procesales. La aplicacin de la norma procesal
posterior (precepto derogante) no queda excluida por la
circunstancia de haber hechos cuya eficacia jurdica de discute
estando en vigor de una ley procesal anterior, sino nicamente
por el hecho de que durante la vigencia de esta hubieran ocurrido
los hechos a que se atribuye la eficacia procesal.
En ese sentido, si la norma procesal derogante cambia la forma y
requisitos de un hecho de carcter deber aplicarse, pero no a los
Pgina 37

Hechos procesales ocurridos antes de su entrada en vigor. As

por ejemplo, las demandas ya verificadas durante la vigencia de
la norma procesal derogada, quedan sujetas a los requisitos de
forma

sealados

en

esta.

No obstante, afirma Eduardo Garca Mrquez por la regla

general, las leyes procesales contienen una serie de artculos
transitorios que fijan los criterios para la solucin de los diversos
conflictos en una relacin con el tiempo en que han de ser
aplicables en estos casos, la aplicacin de las normas
procesales queda sujeta a los que precepten las disposiciones
transitorias de las normas derogantes.

8.3.8 La retroactividad en las diferentes ramas del derecho:

Es en el derecho penal que la retroactividad es ms necesaria: la
conducta que yo he tenido hoy y que el derecho considera
actualmente como licita no podra ser castigada maana en virtud de
una ley nueva es ms favorable al acusado que la ley antigua, se le
aplica generalmente a los delitos anteriores juzgados despus de la
entrada en vigencia del derecho reciente; seria en efecto; inhumano
e ilgico infligir una pena que precisamente el legislador ha reducido
para juzgarla excesiva.
En derecho civil, esta materia es demasiado compleja para
exponerla aqu. Al producirse un cambio de legislacin, el cdigo
nuevo contiene generalmente disposiciones transitorias que relegan
el paso del rgimen antiguo al rgimen nuevo: el titulo final del
C.C.S. como el C.C. del per, nos ofrecen un ejemplo interesante. La
principal excepcin generalmente consagrada a la no retroactividad
se refiere al orden pblico y las buenas costumbres2: las reglas que
las sostienen son aplicables desde su entrada en vigencia, aun a
hechos anteriores.
Pgina 38

En el derecho pblico; se proclama generalmente que

la

retroactividad no debe ser excluida sino cuando ataca los derechos

adquiridos por los individuos. Pero alteraciones a este precepto son
frecuentes y aqu a esta presin an se ramifican.

8.3.9 Retroactividad y retrospectividad

La ley 10 de 1934 cre el Auxilio de Cesanta para los empleados
particulares y dispuso que aquellos al entrar en vigencia dicha ley
prestaban sus servicios al patrono desde tiempo anterior tendran
derecho a que se computara ese tiempo anterior de servicio para
sumarlo al tiempo de trabajo posterior a la expedicin de la ley 10,
liquidndose el auxilio de cesanta por todo ese tiempo anterior y
posterior de servicio. La Corte al declarar la Constitucionalidad de
esta ley, dijo que no era retroactiva sino Retrospectiva. Advirtindose
que esto es solo cuando la ley as lo establece y por motivos de
Utilidad pblica o interese Social.
8.3.10 Conflicto entre regla general y regla espacial:
Sin embargo, pueden presentarse cuestiones delicadas cuando se
contraponen dos reglas que datan de pocas diferentes y de las
cuales una tiene alcance general y la otra un alcance restringido. Si
la ms antigua es general (por ejemplo: todas las personas morales
deben pagar impuesto) mientras que la ms reciente es especial (las
instituciones de utilidad pblica estn exentas de impuesto), es
evidente que la segunda aporta una excepcin a la primera:
especialia generalibus derogut.
Pero si la regla reciente que es general y la ms antigua es especial
Se puede raciocinar de dos maneras: o bien se considera la regla
Nueva como suprimiendo todo lo que le es contrario; o bien se
Pgina 39

Sobre entiende la formula, frecuentemente expresada, bajo reserva

de
Las excepciones ya consagradas2, generalia especialibus non derogant.
Entre estas dos interpretaciones opuestas es el estudio de las dos leyes
que deber inspirar la respuesta; el fin perseguido por el legislador cuando
ha dictado la ley nueva suministra la clave.
8.3.11 Conceptos complementarios para

la

aplicacin

de

las

normas en el tiempo:
Hecho jurdico es aquel suceso que produce o genera el efecto de
adquirir, modificar, transferir o extinguir un derecho u obligacin: es
el caso de la muerte, el nacimiento, un accidente automovilstico, etc.
Puede ser voluntario o involuntario, y tambin depender de la
voluntad humana (acto jurdico).
Situacin jurdica es el haz de atribuciones, derechos, deberes y
obligaciones que recibe un sujeto al adoptar un status determinado
frente al derecho: en el caso del trabajador, el ciudadano, el
consumidor, etc.
Relacin jurdica alude a las diversas vinculaciones jurdicas que se
producen entre dos o ms situaciones jurdicas: es el caso de los
contratantes, el marido y la mujer, el emperador y los trabajados, etc.
8.3.12 Teora general del derecho frente a la aplicacin de la norma en el
tiempo :
8.3.12.1
Teora de los derechos adquiridos ( Clsica):
Segn esta concepcin, una norma no puede vulnerar va los
derechos concebidos de una persona por una norma anterior, en
virtud del principio de la irretroactividad de las normas.
Esta teora surge de la regla expuesta por Teodosio, que
estableca que la ley deba aplicarse a los hechos futuros pero
jams a hechos pasados, ni a hechos en curso de constitucin.
Correspondi a Bartolo de Sassoferrato, el empleo de la
expresin

ius

queasei

tum

(derecho

adquirido),

contraposicin a ius exister in spe (derecho en expectativa).

Pgina 40

en

Merln- su expositor ms sobresaliente- sostiene que una norma

es de retroactividad no excepcional cuando destruye o restringe
un derecho adquirido bajo el imperio de una norma anterior, y no
lo es cuando aniquila meras o simples expectativas jurdicas.
Esta teora distingue dos conceptos bsicos:

Derechos adquiridos: son los irrevocables conferidos ante

la
Existencia de la norma que se le quiere oponer. Se trata de
aquellas facultades o beneficios que nacen directamente de una
norma

jurdica

desde

el

momento

en

que

verifica

el

reconocimiento o hecho al cual se encuentra subordinada su

adquisicin. En puridad, se adquiere un derecho cuando le hecho
jurdico que le da nacimiento se produce bajo la vigencia de la ley
que lo plantea.

Derechos

expectativos:

contienen

la

posibilidad

esperanza de obtener las potestades propias de un derecho

adquirido, e incluyen las facultades no ejercidas. Expresan solo la
posibilidad de adquirir un derecho, a condicin de que en un
momento

determinado

cumplan

con

la

acontecimiento o hecho que lo permita.

Los derechos adquiridos se encuentran

verificacin
se

del

encuentran

resguardados frente a las contingencias y cambios en la

legislacin (una situacin clsica es la orden sucesorio, pues los
presuntos herederos solo tienen esperanza de suceder, pero no
puede alterar el destino de una sucesin ya abierta)
Desde que entra en vigor una norma jurdica se instauran de
manera general y abstracta derechos y obligaciones susceptibles
de

materializarse

favor

de

ciertas

personas,

esta

individualizacin se produce cuando la persona cumple real y

efectivamente

las

condiciones,

requisitos

presupuestos

sealados para ello, pero en tanto no suceda as, dichos

derechos y obligaciones quedan en suspenso y sin ninguna
Pgina 41

ejecutividad.

En

puridad,

los

derechos

expectanticos

se

encuentran en esa situacin jurdica abstracta y desprovista de

consecuencias prcticas para sus tericos beneficiarios.
De acuerdo a la teora de los derechos adquiridos, la aplicacin
de una nueva norma y derogarte es vlida cuando modifica una
situacin jurdica abstractas que contiene un derecho expectativo
empero incurre en retroactividad prohibida cuando efecta una
situacin jurdica concreta (es decir, un derecho ya adquirido e
incorporado al patrimonio jurdico de una persona)
8.3.12.2
Teora de los hechos cumplidos :
Se atribuye a VON SHEUREL. Segn esta teora, cuando surge
un problema de aplicacin la norma en el tiempo no se trata de
investigar si un derecho ha sido adquirido, sino de establecer
cuando un hecho ha sido cumplido bajo el imperio de la ley
derogado. En el trnsito de una norma derogada a otra
derogante, se establece que esta ltima solo alcanza a regular
los hechos generados a partir de su vigencia en el tiempo en que
fue realizado, salvo que el nuevo precepto quiera excluir ex
profesamente la eficacia del antiguo precepto, por especificas
razones de orden pblico.
La regla indicada asume un doble criterio:
El hecho, situacin o relacin jurdica que ha producido
efectos consumados dentro del imperio de una ley, conserva
capacidad para producir otros de similar caracterstica,
aunque ya se encuentre en vigencia otra norma que ha

abrogado, derogado, modificado o suspendido.

El hecho, situacin o suspensin jurdica que no genero
efectos consumados durante la vigencia de una norma, no

puede producirlos bajo la norma posterior.

Las condiciones para su aplicacin son dos:

Pgina 42

Que exista un hecho, situacin o relacin jurdica capaz de

producir el nacimiento, modificacin o extincin de un

derecho.
Que el hecho, situacin o relacin jurdica se haya
consumados.

Segn esta teora, existe retroactividad cuando una norma nueva

suprime o altera los efectos ya producidos por un hecho anterior
a su vigencia. As por ejemplo, habra retroactividad cuando un
precepto nuevo retira validez a los testamentos ya redactados,
pues suprimira los efectos de un acto legalmente cumplido en su
momento. Marcial rubio correa plantea que esta teora implica
que la norma nueva no puede, en principio, ser aplicada a los
hechos anteriores a su vigencia, as como tampoco a las
consecuencias que ellos ya hubiera generado a propsito de los
hechos, situaciones y relaciones que continan existiendo
durante su vigencia. Un caso tpico sera el de un contrato de
mutuo (prstamo), donde el prestatario debe de efectuar la
devolucin en armadas a un cierto inters (v.g10%); los pagos
vlidamente efectuados durante la vigencia de la norma
derogada no son modificables, aun cuando el nuevo precepto
seale aun nuevo inters (v.g 15%); el que si efectuara a las
armadas que se cancelen desde la vigencia de aquel.
En puridad, esta teora afirma que las normas deben ser
aplicadas inmediatamente, lo que quiere decir que frente a cada
hecho, situacin o relacin jurdica se aplica la norma vigente en
el momento en que estos ocurren.
Es sumamente importante resaltar las variables que plantea la
norma nueva, en relacin con la anterior. Desde esta ptica, se

pueden presentar cuatro casos:

Modificacin o supresin de uno de los supuestos de la norma
antigua (incorporacin o sustitucin de un elemento de hecho)
Pgina 43

Modificacin o supresin de una de las consecuencias jurdicas

(creacin, ampliacin, restriccin, etc., los derechos o deberes

derivados de la norma jurdica).

Modificacin simultanea de los supuestos y la consecuencia
jurdica.
Desaparicin del supuesto y consecuencia jurdica.
En cualquiera de los casos, la retroactividad o irretroactividad se

determinara en cuanto a que:

El acontecimiento sealado como supuesto de la antigua norma

se hubiese realizado totalmente.

El acontecimiento sealado como supuesto de la antigua norma

se hubiese realizado parcialmente.

El acontecimiento sealado como supuesto de la antigua norma
se encontrare en pleno proceso de realizacin o no se hubiese
siquiera iniciado.
As, no existiera retroactividad prohibida cuando el supuesto de la
norma antigua (modificada o derogada) no se hubiese realizado
totalmente al dictarse la nueva norma (debe advertirse que la
consecuencia jurdica de una norma solo aparece en el momento
mismo en que se verifican todos los hechos, acontecimientos o
sucesos que constituyen el supuesto normativo:
Como ejemplifica Anbal torres Vsquez, el solo otorgamiento de
testamento no produce la apertura de la sucesin testamentaria,
ya que para ello se requiriera el deceso del testador. Pero cuando
el supuesto de hecho de la norma antigua (derogada, modificada,
etc.) se ha verificado a cabalidad, la nueva norma no afectara los
derechos verificados estn consumados o cumplidos, no podrn
ser alcanzados por la nueva norma. Al respecto, vemos por
ejemplo:
El artculo 42 del cdigo civil seala que una persona tiene plena
capacidad de ejercicio de sus derechos civiles desde que cumple
dieciocho aos de edad, sucedera lo siguiente:

Pgina 44

Los menores de dieciocho aos de edad a la fecha de

vigencia de la norma modificatoria, se ejecutaran a los
alcances de este nuevo precepto: por efecto de la aplicacin

de sus derechos civiles a partir de los veinte aos de edad.

Los mayores de dieciocho aos de edad a a fecha de
vigencia de la norma modificatoria, siguiera teniendo plena
capacidad de ejercicios de sus derechos civiles, en razn de
haber cumplido el supuesto se hecho de la norma anterior

(modificada) cuando estaba vigente.

8.3.12.3
La aplicacin de las normas en el tiempo en el
Ordenamiento jurdico nacional:
El articulo III del ttulo preliminar del cdigo civil se inclina por la
teora de los hechos cumplidos, a diferencia del texto 1936, el
opto por la teora clsica o de los derechos adquiridos (el artculo
1824 del cdigo civil de 1936 sealaba: las disposiciones de este
cdigo regan los efectos jurdicos de los actos anteriores, so con
su aplicacin no se violan derechos adquiridos
La abandonada teora clsica sostiene que a un hecho, situacin
o elacin jurdica se le debe de aplicar la norma vigente en el
momento de verificacin, aun cuando posteriormente fuere
derogada, abrogada, etc. En puridad, establece que una norma
se plica hacia el futuro(o sea, a los nuevos actos sucesos,
acontecimientos, etc.) y tambin se extiende a los efectos no
cumplidos de los hechos, etc., aun cuando en el caso se su
posterior

derogacin.

Por

tal

motivo,

considera

como

retroactividadprohibida la paliacin de la nueva norma a las

situaciones preexistentes, salvo lo dispuesto en la segunda parte
del artculo 103 de la constitucin
La teora vigente la de los hechos cumplidos, en cambio,
considera como regla valida la aplicacin inmediata de la nueva
norma, incluyendo los efectos no cumplidos de los hechos,etc.,
ocurridos bajo la vigencia de la norma anterior (derogada).
Pgina 45

Nuestra constitucin, como excepcin, prev la aplicacin de la

nueva norma a los efectos ya cumplidos, siempre que se trate de
materia penal y la norma sea ms favorable al reo que la
derogada.
Ahora bien, ambas teoras no resultan totalmente excluyentes,
pues concuerdan en el criterio de que en los hechos, situaciones
o relaciones ocurridos durante la vigencia de la norma con la cual
se verificaron, se les aplica su respectiva consecuencia jurdica.
La discrepancia se establece en que producido el cambio de
normatividad, la teora clsica sostiene que la regla original debe
ser aplicada ultractivamente a los efectos no cumplidos, es decir,
que debe ser aplicada a pesar de no encontrarse ya vigentes,
mientras que la teora del hecho cumplido refiere que los hechos,
situaciones o relaciones que ocurren con posterioridad a la
entrada en vigencia de la nueva norma. Se encuentran sujetos a
los alcances de esta y no a los de los preceptos original, es decir,
la flamante norma debe der aplicada inmediatamente. Esta
diferencia se justifica en razn de que la teora clsica responde
a la salvaguardia de la seguridad jurdica de los sujetos
vinculados en torno al hecho, situacin o relacin jurdica o
relacin de objeto de aplicacin normativa, en tanto que la teora
delo hecho cumplido hace hincapi en la eficiencia de la voluntad
que propugna el cambio normativo.
Debe advertirse que si bien el cdigo civil de 1984 adopta la
teora de los hechos cumplidos, ello no ha impedido que en l se
preserven determinados adquiridos, pero obviamente estos tiene
el carcter de excepcionales (arts. 162, 194, 865, 888, 892, 1294,
1372, 1810, 2014, 2038 y 2115)
En lo relativo a materia penal, el cdigo penal ha establecido sus
reglas propias. Esta rama del derecho se rige por el principio de
nullum crimen nulla poena sine lege; , es decir, ninguna persona
Pgina 46

puede ser sancionada penalmente por un hecho que al tiempo de

su realizacin no se encontrare tipificado en la legislacin como
delito, ni puede imponrsele pena distinta a la prescrita en ese
momento para el mismo; en suma delito y pena deben estar
establecidos en una norma jurdica anterior al hecho al que aplica
esta, este principio asegura el criterio bsico de la irretroactividad
penal.
Ahora bien, la sancin de normas legales en el tiempo, puede
generar alguno de los siguientes supuestos:
Que la nueva norma penal cree un delito. En este caso no es
posible aplicar los supuestos de la norma nueva a actos
efectuados en fecha anterior a su vigencia. Por consiguiente,
opera el principio de irretroactividad.
Que la nueva norma penal descriminalic un acto. En este caso
un ante que otorga resultaba prohibido es ahora permitido. Por
consiguiente, opera el principio de irretroactividad benigna, tanto
para el que procesado como para el ya condenado
Que la nueva norma penal vari la penalizacin, a favor del
procesado o condenado. En este caso la desvalorizacin y
rebaja de la penalizacin es obviamente favorable al reo. Por
consiguiente, opera el principio de retroactividad benigna
Esta retroactividad benigna se manifiesta de tres maneras:
El proceso penal que estaba por iniciarse deviene en

carente de objeto
El proceso penal en trmite, queda archivado en forma

inmediata
En el proceso ya concluido con condena firme se produce
la libertad o disminucin de la pena del condenado, segn

sea el caso.
Las modificaciones a la norma penal dictadas despus de las
sentencia durante el cumplimiento de la condena, obligan a la
magistratura a limitar la pena conforme a la ley favorable, lo que
exige tomar en cuenta lo siguiente:
Pgina 47

 La norma aplicable es la vigente en el momento de la

comisin del hecho punible. No obstante lo expuesto, en
caso de conflicto en el tiempo, se aplicara aquella
considerada como ms favorable para el reo.
El surgimiento de una norma ms favorable al condenado
implica la obligacin del juez de sustituir la sancin
impuesta por la que corresponda conforme al nuevo
precepto legal.
Las normas que fueron destinadas a regir solo durante un
tiempo determinado, se aplica a todos a los actos
cometidos durante su vigencia,

aunque ellas ya no

tuvieren en vigor, salvo disposicin en sentido diverso.

Debe advertirse que el cdigo penal define el momento de
la comisin del delito como aquel en que el autor o
participe ha actuado u omitido la obligacin de actuar,
independiente del momento en que el resultado se
produzca.

8.3.12.4.1

Adendas

conclusiones:

Nuestra legislacin es clara en establecer la fecha de vigencia de

la nueva norma: inmediatamente que cesa la vigencia de la
antigua, comienza a regir aquella; no existe de ningn modo de
solucin de continuidad. Dado el periodo de vacatio legis solo
tiene por objetivo que durante el tiempo que transcurre entre la
publicacin y entrada en vigencia de la nueva norma se tome
conocimiento de su existencia y se adopten las medidas
pertinentes para sui aplicacin, durante dicho lapso continuo
rigiendo la antigua.
La legislacin nacional parte del criterio de la irretroactividad de la
norma; es decir, esta es aplicada de manera inmediata.

Pgina 48

El articulo III del ttulo preliminar del cdigo civil ha adoptado la

teora de los hechos cumplidos: La ley se aplica s las
consecuencias

de

las

relaciones

situaciones

jurdicas

existentes. No tiene fuerzas ni efectos retroactivos, salvo las

acepciones previstas en la constitucin poltica del Per . No
obstante, el propio cdigo civil ha establecido contiendas en los
artculos 2110, 2117 y 2122.
En sntesis, la aplicacin de las normas en el tiempo, en el Per,

tiene las siguientes caractersticas:

Cuando los hechos, situaciones y relaciones jurdicas hubieran
consumado sus consecuencias con anterioridad a la dacin de
una nueva norma, esta ltima es de imposible aplicacin, salvo el

caso especfico sealado en el artculo 103 de la constitucin.

Cuando los hemos, relaciones y situaciones jurdicas se
produjeron durante la vigencia de una Norma, pero continuaran
produciendo consecuencias durante la existencia del nuevo

precepto, regir la teora de los hechos cumplidos.

Cuando se tuvo acceso a una prerrogativa de acuerdo a una
norma derogada, y la norma nueva, que tiene entroncamiento con

el orden pblico, la recorta, retira o prohibida hacia el futuro.

Compartimos la impresin de marcial rubio correa, en el sentido
de que el artculo 2120 del cdigo civil debe ser interpretado
como una norma excepcional al principio de aplicacin inmediata,
lo que permite la aplicacin ultractiva de todos aquellos derechos
consagrados en el abrogado del cdigo civil de 1936 y que no
estuviesen incorporados ni prohibidos en el actual cdigo.
Cabe precisar que los derechos incorporados al patrimonio
jurdico de una persona preservan su valor en cuanto a lo gozado
antes de la vigencia de la norma derogatoria del orden pblico;
empero, en cuanto a si goce posterior, quedan sujetos a los que

Pgina 49

se disponga esta, salvo que por excepcin expresamente les

reconozca el carcter de adquiridos
8.4 La aplicacin en el espacio:
Por regla general, dentro del territorio de un Estado rigen las normas de
ste. Como refiere Mario I. lvarez [LVAREZ, Mario I. Introduccin al
derecho.

Mxico:

McGraw-Hill,

1995]

Las

relaciones

entre

dos

ordenamientos jurdicos de distintos pases es, en principio, de exclusin,

dado que cada uro posee su propio mbito espacial de validez. De esta
suerte, la aplicado i de sus normas ha de circunscribirse a su propio
territorio. Empero, el desplazamiento de personas de un pas a otro, el
trfico comercial internacional, la suscripcin de compromisos contractuales
entre ciudadanos distintos pases, etc., hacen posible que se originen
colisiones con normas
De otro Estado, en cuyo caso surge el problema de determinar si se aplica
la norma nacional o la extranjera, Como afirma Enrique Aftalin (AFTALIN
Enrique R. y Jos VILANOVA.Introduccin al derecho.Buenos Aires:
Abeledo-Perrot, 1992) Desde el punto de vista de un estricto derecho
positivo, el juez, aplica a exclusivamente la ley de su pas; esto es, la ley
que lo rige a l precisamente en calidad de juzgador. Pero esa misma ley
exige, en ciertas circunstancias, que aplique normas de otro ordenamiento
jurdico. En este ltimo caso, la aplicacin del derecho extranjero es
posible, pero requiere necesariamente que una norma del ordenamiento
nacional as lo disponga.
8.5 Los sistemas de aplicacin en el derecho internacional privado.
Son aquellos sistemas que, instituidos por la doctrina en distintas
circunstancias histricas, han pretendido y pretenden resolver las
cuestiones derivadas de la aplicacin de las normas en el espacio. Entre
los principales estn [Cfr. LZAMORA VALDEZ, Mario. Introduccin a la
ciencia del derecho. Lima: Liborio Estrada, 1972]:

Pgina 50

8.6

Sistemas

de

personalidad

Es el que corresponde al derecho de los pueblos brbaros que invadieron

Europa a la cada del Imperio romano de Occidente, en el siglo V. Aquellos
pueblos, cualquiera que fuera el territorio que ocuparan, se encontraban
sometidos a su propio derecho, el mismo que coexista con el de los
habitantes del pueblo invadido, quienes se regan por el suyo (as por
ejemplo, durante el primer perodo de la dominacin de los visigodos en
Espaa, para stos rega el Cdigo del Eurico y para los hispano-romanos
la Lex romana Visigothorum). Esto quiere decir que el derecho de un
pueblo era aplicado a todos los que pertenecieran a l, no importando en
qu territorio se encontraran.
8.6.1 Territorialidad:
Con el transcurso del tiempo se fue generando un debilitamiento
progresivo de los lazos de origen, y una fusin cada vez ms.
Estrecha entre los que convivan en el mismo territorio. El vencedor
se transfigur en seor, se arraig a la tierra Y SE FUE vinculando a
la fidelidad de sus vasallos ubicados en pueblos ligados a la tierra,
convictos de sedentarismo, hicieron que los feudos se rigieran por el
derecho maniatado al territorio de cada uno de ellos, el mismo
que no poda ser aplicado fuera de l.
8.6.2 Teora de los estatutos:
En pleno contexto feudal gracias a la fecunda labor de los
glosadores y
Posglosadores aparecer este nuevo sistema. Correspondi al
glosador Accursio (1182-1259) ser el primero en sealar la aplicacin
del derecho extranjero, en atencin a la nacionalidad del
demandado; ello represent el primer

esfuerzo cientfico para

encontrar una solucin al problema de la colisin de dos normas en

el espacio.
Si bien su origen se ubica en Italia, prontamente se extiende a
Francia y Holanda, y llega a tener amplia vigencia hasta el siglo XVI,
Pgina 51

correspondindole a Carlos Desmoulins (1500-1565) el mrito de

haber sintetizado los aportes de esta teora
Los estatutos hacen referencia a aquel rgimen jurdico al cual se
encuentran sometidas las personas o las cosas en razn de la
nacionalidad o el territorio. Son de varias clases:
Estatutos imperativos. Constituyen el rgimen jurdico sobre
las Personas

o las

cosas, y no son derogables por la

voluntad de las partes. Pueden su clasificarse en:

De fondo:
Estatutos personales. Regulan la nacionalidad, condicin y
capacidad de las personas ante un conflicto internacional de
normas. Acompaan a la persona, cualquiera sea el lugar

donde se encuentre.
Estatutos reales.

Regulan lo concerniente a bienes

inmuebles, as como los derechos reales sobre los mismos en

lo relativo a su constitucin, modificacin, enajenacin y
extincin.

Funcionan

basndose

en

el

criterio

de

territorialidad: la norma aplicable es la del lugar donde se

encuentran ubicados los bienes inmuebles.
De forma:
Estatutos sobre la forma de los actos jurdicos. Los
aspectos
Exteriores de un acto jurdico se rigen por la norma del
lugar
En que se celebran. Estatutos sobre la forma procesal. Los
Aspectos relativos a la Litis vinculada con los estatutos de
Fondo, se rigen por la norma del juez que conoce la
Controversia.
Estatutos supletivos. Constituyen el rgimen que permite
que, en circunstancias especiales, se propugne la
autonoma de la voluntad, dejando a las partes la facultad
de sealar la norma a aplicar.
8.6.3 Sistema de comunidad de derecho:
Pgina 52

Expuesta por el jurista alemn Federico Carlos de Savigny, la teora

de la comunidad de derecho constituye la ms alta expresin sobre
esta materia en el siglo XIX. Savigny sostiene que, a medida que se
acrecientan-las relaciones entre los pueblos, se hace ms imperiosa
la necesidad de renunciar al principio absoluto de territorialidad de la
norma; su teora se sustenta en que la comunidad de derecho coloca
a todos los estatutos en un pie de igualdad, por lo cual, presentado
un conflicto de normas, debe aplicarse a cada relacin jurdica
aquella que sea ms conforme a su naturaleza propia y esencial,
'prescindiendo de que sea nacional o extranjera. Para establecer la

naturaleza de la relacin jurdica es necesario tener en cuenta:

El estado de las personas.
El derecho de las cosas.
El derecho de las obligaciones.
El derecho sucesorio.
El derecho de familia, y, dentro de ste, el matrimonio, la patria
potestad y la tutela.
Las relaciones de hecho que pueden servir para determinar el
asiento de la relacin jurdica -y de entre las cuales se habr de
elegir en cada caso- son: el domicilio de las personas a quienes
concierne la relacin de derecho, el lugar donde est situado el bien,
el lugar del acto jurdico, el lugar del tribunal que habr de conocer

de la Litis, etc.
Las soluciones que ofrece esta teora son cinco:
El Estado se rige por la ley del domicilio de la persona.
Los derechos reales, por la ley del lugar de ubicacin de las cosas.
En esta y la anterior se aplica el principio de la sumisin voluntaria
(la persona es Libre de fijar su domicilio y de determinar la ubicacin

del objeto sobre el cual ejercer un derecho real).

Las obligaciones, por la ley del lugar de ejecucin, pues es en esta

ltima donde reside la esencia del compromiso jurdico.

El derecho sucesorio, por la ley del ltimo domicilio del causante.
El matrimonio, por la ley del lugar del domicilio del marido.
Pgina 53

8.6.4 Sistema de la nacionalidad:

Pascual Estanislao Mancini es el representante de la denominada
Escuela Italiana de] siglo XIX. Su tesis se basa en la supremaca de
la norma nacional, la que acompaa a la persona adonde quiera que
vaya. No obstante, el derecho extranjero no ser aplicable en los
siguientes casos que constituyen excepciones al criterio de la
nacionalidad:
La forma de los actos jurdicos se rige por la norma del lugar donde

se otorgaron.
Los efectos de los contratos se sujetan a la autonoma de la voluntad.
Los efectos del derecho extranjero no son aplicables cuando atentan
contra el orden pblico nacional.

8.6.5 Aplicacin de las normas en el espacio en el ordenamiento jurdico

nacional:
El Ttulo III del Libro X del Cdigo Civil de 1984 ha recogido los
aportes de todos los sistemas descritos (artculos 2068-2101). All
aparecen, entre otras, las consideraciones legales siguientes:
En relacin con las personas: el principio y el fin de las personas
naturales se rige por la ley de su domicilio.
En relacin ce n los derechos reales: su constitucin, contenido y
extensin se REgulan por la ley de su ubicacin.
EN RELACIN CON LOS ACTOS JURIDICOS: se regulan por la
ley del lugar en que se otorgan o por la ley del lugar donde nace la
relacin jurdica objeto del acto. ,
En relacin con las obligaciones contractuales: se rigen por la ley
expresamente elegida por los contratantes; en su defecto, por la ley
del lugar de su cumplimiento.
En relacin con la sucesin: se rige por la ley del ltimo domicilio
del causante.

Pgina 54

Conclusiones
El anlisis de este trabajo nos llev a las siguientes conclusiones:
En la aplicacin de la norma jurdica en el tiempo, la aplicacin inmediata es la
que se hace durante el momento de la vigencia de la norma; la aplicacin
ultractiva es aquella que se hace a consecuencias jurdicas que ocurren luego
de la aplicacin inmediata de la norma; la aplicacin retroactiva que es aquella
que se hace a antes de la aplicacin inmediata de la norma y por ultima
tenemos a una aplicacin diferida que es aquella norma que de manera
expresa seala su aplicacin en el futuro, pero mientras tanto en su no
aplicacin esto no quiere decir que este derogada sino en su vacatio legis.
Llegamos a la conclusin que hay dos teoras importantes sobre la aplicacin
de las normas en el tiempo que son la teora de derechos adquiridos y la teora
de los hechos cumplidos

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Tambin se puede concluir con decir que las tcnicas jurdicas Tiene como
objeto el estudio de los problemas relacionados con la aplicacin del derecho
objetivo a cosas concretas en la sociedad en la que vivimos.

Tambin entendemos que para la determinacin de los sujetos sobre quienes

recaen las consecuencias normativas no siempre es forzoso establecer la
existencia de estos.
Concluimos diciendo que la tcnica jurdica consiste en el adecuado manejo de
los medios que permiten alcanzar los objetivos que aquel persigue.

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