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ESCUELA PROFESIONAL DE
CONTABILIDAD
DOCENTE:
ASIGNATURA:
TEMA:
Familia
INTEGRANTES:
DEDICATORIA
Este trabajo est dedicado a nuestro docente del
presente curso , puesto que nos est concientizando
mediante la lectura y anlisis de la Constitucin
Poltica del Pas y ahora con el Cdigo Civil, esto nos
ser de ayuda para conocer tantos nuestros Derechos
como nuestros Deberes.
NDICE
TEMA: FAMILIA
I. Disposiciones Generales
II. Sociedad conyugal
1. El Matrimonio como Acto
a) Esponsales
b) Los impedimentos
c) Celebracin del Matrimonio
d) Prueba del Matrimonio
e) Invalidez del Matrimonio
2. Relaciones entre los Cnyuges
a) Deberes y Derechos que Nacen del
Matrimonio
3. Rgimen Patrimonial
I. Disposiciones Generales
II. Sociedad de Gananciales
III. Separacin de Patrimonios
4. Decaimiento y Disolucin del Vnculo
a) Separacin de Cuerpos
b) Divorcio
III. Sociedad Paterno Filial
1.Filiacin Matrimonial
I. Hijos Matrimoniales
II. Adopcin
2. Filiacin Extramatrimonial
I. Reconocimiento de los Hijos
Extramatrimoniales
II. Declaracin Judicial De Filiacin
Extramatrimonial
III. Hijos Alimentistas
IV. Patria Potestad
1.Ejercicio, Contenido y Terminacin De La
Patria Potestad
V. Amparo Familiar
1. Alimentos y Bienes De Familia
I. Alimentos
II. Patrimonio Familiar
2. Instituciones Supletorias De Amparo
I. Tutela
II. Curatela
III. Consejo de Familia
INTRODUCCION
La familia constituye un espacio fascinante de estudio,
es el grupo de intermediacin entre el individuo y la
sociedad. Representa el ncleo primario del ser
humano, en ella el individuo inscribe sus primeros
sentimientos, sus primeras vivencias, incorpora las
principales pautas del comportamiento y le da un
sentido a su vida.
DERECHO DE FAMILIA
SECCION PRIMERA
I. Disposiciones Generales
Finalidad de la regulacin de la familia
Artculo 233.- La regulacin jurdica de la familia tiene por finalidad
contribuir a su consolidacin y fortalecimiento, en armona con los
principios y normas proclamados en la Constitucin Poltica del Per.
Nocin del matrimonio
Artculo 234.- El matrimonio es la unin voluntariamente concertada por
un varn y una mujer legalmente aptos para ella y formalizada con
sujecin a las disposiciones de este Cdigo, a fin de hacer vida comn.
El marido y la mujer tienen en el hogar autoridad, consideraciones,
derechos, deberes y responsabilidades iguales.
Deberes de los padres
Artculo 235.- Los padres estn obligados a proveer al sostenimiento,
proteccin, educacin y formacin de sus hijos menores segn su
situacin y posibilidades.
Todos los hijos tienen iguales derechos.
Parentesco consanguneo
Artculo 236.- El parentesco consanguneo es la relacin familiar
existente entre las personas que descienden una de otra o de un tronco
comn.
El grado de parentesco se determina por el nmero de generaciones.
En la lnea colateral, el grado se establece subiendo de uno de los
parientes al tronco comn y bajando despus hasta el otro. Este
parentesco produce efectos civiles slo hasta el cuarto grado.
Parentesco por afinidad
Artculo 237.- El matrimonio produce parentesco de afinidad entre cada
uno de los cnyuges con los parientes consanguneos del otro. Cada
cnyuge se halla en igual lnea y grado de parentesco por afinidad que
el otro por consanguinidad.
b) De Orden Pblico
El Estado, como se ha dicho, con el propsito de amparar a la familia, de
contribuir a su consolidacin y fortalecimiento, en atencin a su
importancia como sociedad natural e institucin fundamental de la
nacin, como se reitera en el artculo 4 de la Constitucin, ha elevado a
la categora de disposiciones de orden pblico las Normas ms
importantes del Derecho de Familia, las que, por tanto, no pueden ser
modificadas ni suprimidas por decisin de la voluntad individual de los
cnyuges por que no admite pacto en contrario, como lo establece el
artculo V del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil.
c) De Carcter tico
Como se ha dicho, no slo las normas jurdicas son las que gobiernan el
desenvolvimiento de la familia, sino tambin hay concurrencia o
participacin de normas de otra ndole, como son las religiosas, morales,
de tradicin, etc., es una especie de cogobierno familiar.
Pero con las que hay mayor vinculacin es con las normas ticas con las
que suele confundirse las jurdicas, pudiendo afirmarse que estas dos
clases de normas son las que gobiernan el desenvolvimiento de la
familia, porque el legislador ha incorporado el Derecho Positivo con el
carcter de jurdicas, nmero importante de las normas morales que se
refiere a la vida ntima del ncleo familiar, como es del caso de las
obligaciones recprocas que se generan para los cnyuges como efecto
de la celebracin del matrimonio, de fidelidad, asistencia y la de hacer
vida comn, que son materia de los artculos 288 y 289 del Cdigo Civil.
LOS ESPONSALES
1. CONCEPTO
Los esponsales consisten en la promesa que mutuamente se hacen un
varn y una mujer de contraer matrimonio en el futuro.
3. EXTINCION
Normalmente termina con la celebracin del matrimonio, donde cumple
su cometido como institucin preparatoria del casamiento.
Pero puede terminar anormalmente cuando:
- Acuerdo voluntario de los promitentes
- Imposibilidad de su cumplimiento sin culpa (incapacidad o muerte)
- Decisin unilateral o arbitraria.
4. EFECTOS JURIDICOS
La promesa reciproca de matrimonio no genera obligacin legal de
contraerlo ni de ajustarse a lo estipulado para el caso de incumplimiento
de la misma, por lo que carece de todo efecto obligatorio destinado a la
culminacin del acto del matrimonio, sin embrago, puede generar
ciertas consecuencias jurdicas:
- Implica una responsabilidad que se concreta en la indemnizacin por
los daos y perjuicios que debe asumir quien injustificadamente deja de
cumplir la promesa matrimonial y busca evitar un dao moral y
econmico.
- Representa un indicio que puede conducir a establecer la paternidad
del promitente por haber hecho uso de la promesa matrimonial a efecto
de seducir a la madre.
- Genera una obligacin tacita e la que puede basarse la pretensin de
indemnizacin, en caso de incumplimiento de la promesa matrimonial.
g) Acto jurdico
Crea relaciones jurdicas familiares, relaciones conyugales y un estado
defamilia generando un marco amplio de regulacin, modifica el estado
civil, el nombre, extingue el rgimen econmico personal constituyendo
el rgimen econmico matrimonial.
h) Institucin jurdica
Es fuente principal de constitucin dela familia. Se considera que sin el
matrimonio no se concibe una comunidad familiar fuerte, estable y
duradera, de all que muchas veces se considere al matrimonio como
sinnimo de familia.
i) Unin heterosexual
Hombre y mujer lo constituyen. Como pareja que se integran y
complementan.
j) Monogmica
La monogamia est relacionada con el deber de fidelidad, siendo un
lmite a la concupiscencia.
6. DE LAS CONDICIONES PARA EL MATRIMONIO
Para que el matrimonio sea celebrado vlida y lcitamente, para que
produzca sus efectos, es indispensable que los contrayentes renan
determinados requisitos o condiciones, cuyo objeto es garantizar en lo
posible el cumplimiento de los fines de aqul, la libertad del
consentimiento con que debe realizarse, la sanidad de la raza, el respeto
de fundamentales principios ticos, y la estabilidad del organismo social.
Los ms importantes requisitos o condiciones recogidos en el Derecho
Comparado para la celebracin del matrimonio son:
1) Que los contrayentes sean de sexo opuesto.
2) Pubertad o edad mnima.
3) El consentimiento, se entiende libre, espontnea, consciente, de los
futuros contrayentes, o de sus representantes legales en los casos
previstos por la Ley.
LOS IMPEDIMENTOS PARA EL MATRIMONIO
Los impedimentos constituyen la misma cuestin que la de los requisitos
para la celebracin del matrimonio pero planteada desde el punto de
vista negativo y que se configuran cuando faltan alguno de los
segundos.
Se denominan impedimentos a la ausencia o falta, de un requisito o
condicin necesaria para la celebracin vlida del matrimonio, viniendo
a constituir una causa que se opone contraerlo lcitamente.
Los impedimentos se clasifican desde diferentes puntos de vista:
1) Segn la extensin pueden ser absolutos y relativos, los primeros son
de amplitud total, puesto que las personas incursas en ellos no pueden
contraer matrimonio en ningn caso, en tanto que los segundos son de
aplicacin parcial, que implican la prohibicin de casarse slo con ciertas
personas, como los parientes, pudiendo hacerlo con los dems.
2) Segn los efectos son dirimentes e impedientes, porque en caso de
infraccin de los primeros, el matrimonio deviene en nulo, lo que no
ocurre con los segundos cuyo incumplimiento dan lugar a la imposicin
de otras sanciones diferentes a la invalides del matrimonio, dando lugar
a los matrimonios denominados ilcitos.
Hay que agregar, que como consecuencia del perfeccionamiento del arte
y de la tcnica de ensear a estas personas, se va reduciendo
considerablemente al mbito de esta clase de incapacidad absoluta y
por tanto de aplicacin del Impedimento.
5) Los casados
No se trata de un impedimento como los anteriores, por ausencia de
aptitudes naturales, sino uno de naturaleza legal, o impedimento de
vnculo.
El propsito de este impedimento es garantizar la monogamia
matrimonial.
La infraccin del impedimento da lugar a dos clases de consecuencias.
Desde el punto de vista civil acarrea la nulidad del segundo matrimonio,
segn lo establece el inciso 3 del artculo 274. En segundo lugar,
configura el delito de bigamia prevista por el artculo 139 del C. P.
Sin limitarse a la simple enunciacin del impedimento, como medida
complementaria de prevencin, la ley nacional exige la publicidad del
proyecto y de la celebracin del matrimonio, sin embargo, en amparo de
la familia que puede hacerse derivado del segundo matrimonio, se
permite su convalidacin siempre que el anterior haya quedado disuelto
y el cnyuge del bgamo haya actuado de buena fe. Artculo 274 inciso
3, del Cdigo Civil.
b) DE LOS IMPEDIMENTOS RELATIVOS
Se limitan a establecer una prohibicin parcial, en virtud de la que los
incursos en l, no pueden contraer matrimonio con determinadas
personas, las que indica expresamente la ley, quedando en libertad, por
lo tanto, de celebrarlo con los dems.
El Cdigo Civil de 1984, mediante su artculo 242, integra y enumera los
impedimentos relativos.
1) Los consanguneos en lnea recta, y los hijos alimentistas
El inciso 1, del artculo 242, consigna la prohibicin de contraer
matrimonio entre parientes consanguneos de la lnea recta, con
carcter ilimitado, sin excepcin alguna. En lo que hay coincidencia en el
Derecho Comparado, clsico y moderno, porque las relaciones
incestuosas siempre han sido reprobadas.
El impedimento comprende tambin a los hijos alimentistas a los que se
refiere el artculo 415, o sea aquellos cuya filiacin no ha sido
establecida por el reconocimiento de los padres y tampoco por
declaracin judicial, pero que por haber mediado relaciones sexuales
1) Fase Administrativa
A cargo del alcalde, este, segn lo establecido por el artculo 253, si
considera que la oposicin no se funda en causa legal, la rechazar de
plano, sin admitir recursos alguno, an sin la obligacin de ponerla
previamente en conocimiento de los contrayentes.
En el segundo supuesto, si considera que se funda en causa legal, el
alcalde debe ponerle en conocimiento de los pretendientes, y si estos la
contradijeron, negando la existencia del impedimento, remitir lo
actuado ante el juez de Paz Letrado que corresponda.
2) Fase Judicial
Segn el art. 256, es competente para conocer de la oposicin al
matrimonio, el Juez de Paz Letrado del lugar donde este habra de
celebrarse. Remitido el expediente de oposicin por el Alcalde, el Juez
requerir al oponente para que interponga su demanda dentro del
quinto da. El Ministerio Pblico interpondr su demanda dentro de diez
contados desde publicado el aviso en el Art. 250, o de formulada la
denuncia citada en el artculo anterior.
Vencidos los plazos citados en el prrafo anterior sin que se haya
interpuesto demanda, se archivar definitivamente lo actuado.
La oposicin se tramita como proceso sumarsimo.
III) Responsabilidad del Opositor
Para el caso que la oposicin se declare infundada, como no podra ser
de otra manera, el artculo 257 condena al opositor al pago de los daos
y perjuicios que haya ocasionado no slo al pretendiente a quien se le
atribuy el impedimento sino tambin al otro, porque es evidente que
ambos sufrieron los agravios resultantes de la tramitacin y formulacin
de la oposicin y la injustificada postergacin del matrimonio,
debindose fijar prudencialmente la indemnizacin por el Juez, teniendo
en cuenta el dao moral.
Tambin estn obligados a indemnizar los daos y perjuicios con la
oposicin falsa, los denunciantes, se entiende en los trminos del
artculo 255, pero solo en el caso que la denuncia haya sido maliciosa,
sino nadie del pblico se arriesgar a denunciar los impedimentos que
conozca.
nicamente estn exceptuados de esta responsabilidad, segn el citado
artculo 257, los ascendientes y el Ministerio Pblico, por presumirse la
buena fe de los primeros, y porque obran en inters de la sociedad y no
de s mismos los segundos.
D) Declaracin de la Capacidad
Para el caso de que no se haya formulado oposicin durante el plazo
sealado para la publicacin de los avisos, de ocho das, o que la
oposicin interpuesta haya sido desestimada, y no teniendo el alcalde,
dice el artculo 258, noticia de ningn impedimento, declarar la
capacidad de los pretendientes, que son aptos para contraer
matrimonio, el que podrn celebrarlo dentro de los cuatro meses
siguientes.
Ahora bien, si el alcalde tuviese noticia de algn impedimento o si de los
documentos presentados y de la informacin producida no resulta
acreditada la capacidad de los pretendientes, remitir lo actuado al juez,
quien, con citacin del Ministerio Pblico, resolver lo conveniente, en el
plazo de tres das. Es de entenderse que en el primer supuesto el alcalde
someter a resolucin del Juez el impedimento de que tenga
conocimiento solo en el caso que se funde en causa legal y los
pretendientes lo nieguen. Lo que no se ha resuelto expresamente es el
supuesto que despus de haberse declarado la capacidad de los
pretendientes llega a conocimiento del alcalde, o del Ministerio Pblico,
la existencia de impedimentos con mayor razn si son graves. Como no
podra autorizarse la celebracin de un matrimonio que de antemano se
sabe que resultar nulo, dada la naturaleza de acto tan importante, no
queda otra alternativa que la que seala implcitamente el artculo 258,
que el alcalde remita los antecedentes ante el Juez competente para que
resuelva lo conveniente.
1) De la Ceremonia de Casamiento
Cornejo Chvez dice que la palabra celebracin puede usarse en dos
acepciones, la primera como sinnimo del trmite o del procedimiento
ya indicado, y la segunda, cuando se refiere a la ceremonia con la que
dicho procedimiento termina.
En ambos sentidos la ceremonia o celebracin del matrimonio civil slo
es posible despus de haberse cumplido o superado las tres etapas
previas estudiadas anteriormente.
Consecuentemente, la celebracin propiamente dicha del matrimonio
civil se realiza una vez cumplida las formalidades anteriores. Con solo
una excepcin; la del matrimonio in extremis, que permite el artculo
268, que se estudiar en su oportunidad.
En lo que se refiere a la cuarta fase de la celebracin del matrimonio hay
que considerar varias cuestiones, como el lugar de la ceremonia, el
funcionario competente, de la comparecencia, de los contrayentes, los
testigos, y la celebracin del casamiento.
e.- De la Ceremonia
En la fecha y hora sealadas, reunidos en acto pblico, el alcalde o el
que haga sus veces, los contrayentes y los testigos, en el local de la
municipalidad, debe celebrarse la ceremonia del matrimonio en la forma
que detalla el artculo 259, esto es, el alcalde despus de dar lectura a
los artculos 287, 288, 289, 290, 418, 419. referentes a las obligaciones
que genera el matrimonio y el ejercicio de la patria potestad de los hijos,
preguntar a cada uno de los contrayentes si persisten en su voluntad
de celebrar el matrimonio y respondiendo ambos afirmativamente,
extender el acta de casamiento, la que ser firmada por el alcalde, los
contrayentes y los testigos.
Esta breve ceremonia tiene doble finalidad, dice Cornejo Chvez, de
comprobar el pleno y consciente propsito de contraer el matrimonio por
parle de ambos contrayentes, y de llamar la atencin de estos hacia los
deberes y derechos que el matrimonio les impone y otorga.
DE LA PRUEBA DEL MATRIMONIO
La accin slo puede ser intentada por el cnyuge del enfermo y caduca
si no la interpone dentro del plazo de un ao desde el da en que tuvo
conocimiento de la dolencia o del vicio.
3) Del raptor con la raptada o a la inversa o el matrimonio realizado con
retencin violenta
Tambin es anulable por haber sido celebrado en infraccin del
impedimento materia del inciso 7 del artculo 242. Correspondiendo la
accin exclusivamente a la parte agraviada, o sea, a la raptada o al
raptado, retenida o retenido, y solo ser admitido si se plantea dentro
del plazo de un ao de cesado el rapto o la retencin violenta, a cuyo
vencimiento caduca.
4) Por incapacidad mental pasajera
El inciso 4 del artculo 277, autoriza demandar la anulabilidad del
matrimonio de quien al tiempo de celebrarlo no estaba en pleno ejercicio
de sus facultades mentales. Esta accin corresponde exclusivamente al
afectado por la incapacidad mental pasajera, siempre que no haya
hecho vida comn durante seis meses despus de desaparecida la
causa, y que no hayan transcurrido dos aos de la fecha de celebracin
del matrimonio. De modo que es posible la convalidacin si hacen vida
comn durante los seis meses siguientes a la desaparicin de la causa,
en todo caso, por caducidad de la accin a los dos aos.
5) Del matrimonio celebrado por error o ignorancia
En la teora de la anulabilidad del Acto Jurdico en general, entre las
principales causales que la generan estn comprendidos los vicios de la
voluntad o del consentimiento, que son el error, el dolo, la violencia en
sus formas fsicas y de intimidacin, y la simulacin.
Pero en el caso del matrimonio dada su naturaleza jurdica tan especial,
no es posible la aplicacin de todos los referidos vicios de la voluntad
como causales de su anulabilidad, sino nicamente, en defensa de
institucin de aquellos que en la prctica son susceptibles de fcil y
objetiva comprobacin, como son el error y la intimidacin, siendo
excluidos los dems vicios, como son el dolo, la violencia fsica y la
simulacin, que solo daran lugar a investigaciones psicolgicas sin
resultados prcticos, y ms bien, como dice Cornejo Chvez, podran
estimular la inteligencia mutua de los cnyuges para simular o provocar
vicios o causales de anulabilidad.
En efecto, el inciso 5 del artculo 277, considera como anulable el
matrimonio del que lo contrae por error sobre la identidad fsica del otro
cnyuge o por ignorar algn defecto substancial del mismo que haga
insoportable la vida en comn. Y para evitar dudas, controversias, o
2) El Deber de Asistencia
Como se explic anteriormente, el matrimonio tiene dos fines
fundamentales, uno especfico, que persigue la procreacin y la
educacin de la prole, y otro individual, que es el auxilio mutuo entre los
cnyuges, en una plena comunidad de vida.
Entonces, la funcin procreadora y la comunidad material y ostensible
convivencias no pueden, por s solas, constituir todo el contenido del
matrimonio, sino nicamente uno de sus fines, porque tambin hay que
tomar en cuenta con la misma consideracin la otra finalidad del
matrimonio, que se traduce en la necesidad de promover, crear y
mantener una plena comunidad de vida entre los cnyuges, como
resultado de un profundo sentimiento de comprensin y afecto mutuos.
De modo que el deber de asistencia significa que los cnyuges se deben
ayuda y mutua cooperacin, auxilio recproco, y cuidados personales en
caso de enfermedades, invalidez, en una verdadera comprensin y
desinteresado amor. Tan importante es este deber que puede faltar el fin
especfico del matrimonio o sea la aptitud de los cnyuges, de
capacidad, para contribuir en la perpetuacin de la especie, pero no se
concibe un matrimonio en el que falta el fin individual, de la asistencia
recproca.
3) El deber de hacer vida comn
La fidelidad no es suficiente para hacer posible el cumplimiento de los
fines del matrimonio, y sobretodo, resultara muy difcil o imposible, que
los cnyuges cumplan las obligaciones contradas con el matrimonio y
que son necesarios para su desenvolvimiento, especialmente para
alimentar y educar a los hijos, sin la plena comunidad de vida conyugal,
o la cohabitacin y vida en comn del marido y la mujer.
Ahora bien, si el deber de fidelidad es inflexible, en cuanto no permite
excepcin alguna, no sucede lo mismo con el deber de cohabitacin, el
que dada su naturaleza la ley permite excepciones, en funcin de las
cuales se facultad al Juez competente para que autorice la suspensin
del cumplimiento de la obligacin de hacer vida comn, en los casos
siguientes:
I) Cuando se ponga en peligro la vida o la salud de cualquiera de los
cnyuges; como podra ocurrir si uno de ellos priva al otro de lo
necesario para subsistir o lo somete a maltratos o cuando de ellos
contraiga enfermedad contagiosa, demencia mental y otros.
II) Si se pone en riesgo la dignidad o el honor de uno de los cnyuges,
como cuando se impone a uno de ellos, especialmente la mujer, la
4. El deber de cohabitacin:
La cohabitacin alude a la convivencia sexual de la pareja.
Se refiere al deber que pesa sobre los cnyuges de mantener relaciones
sexuales entre s, para materializar uno de los fines del matrimonio
como es la procreacin.
los bienes propios y de los bienes sociales, por resultar difcil precisar el
origen de muchos de ellos, a lo que se agrega que los bienes no siempre
permanecen en su primitiva condicin jurdica por haber sido objeto de
actos jurdicos de transferencia de la propiedad de los mismos y haber
sido adquiridos otros con el producto de la transferencia.
Con el fin de obviar tales dificultades, y facilitar la calificacin o
determinacin de los bienes en la sociedad conyugal, el artculo 311 del
C.C. de 1984 ha establecido las presunciones siguientes:
1) Todos los bienes se presumen sociales, salvo prueba en contrario.
2) Los bienes sustituidos o subrogados a otros se reputan de la misma
condicin de los que sustituyeron o subrogaron.
3) Si vendidos algunos bienes cuyo precio no consta haberse invertido,
se compran despus otros equivalentes, se presume, mientras no se
pruebe lo contrario, que la adquisicin posterior es hecha con el
producto de la enajenacin anterior.
Para reiterar el requisito de que para que funcione la tercera presuncin
es necesario que no slo haya proximidad entre ambas operaciones sino
tambin equivalencia entre el valor de lo vendido y el de lo adquirido.
b) De las facultades de los cnyuges sobre los bienes propios y comunes
I) Facultad de los cnyuges sobre los bienes propios
En el caso de las facultades que los cnyuges pueden ejercer sobre los
bienes propios son los que la ley otorga a favor de todo propietario,
dentro o fuera del matrimonio, entre ellos los de administrarlos
libremente y disponer de los mismos o gravarlos, tal como lo reitera
expresamente el artculo 303 del C.C. de 1984.
Sin embargo, la ley nacional permite tres excepciones en que la
administracin del patrimonio propio de uno de los cnyuges puede ser
asumida por el otro, sea por voluntad del titular del derecho o por
ministerio de la ley; y una limitacin.
Las excepciones y la limitacin, de conformidad con el criterio adoptado
por el C.C. de 1984 en adecuacin de la Constitucin Poltica de 1979 y
la Constitucin de 1993, de nivelacin de derechos y responsabilidades
entre el varn, y la mujer, son los siguientes:
1) El artculo 305 del C.C. de 1984, establece que si uno de los cnyuges
no contribuye con los frutos y productos de sus bienes propios al
sostenimiento del hogar, el otro puede pedir que pasen a su
administracin, en todo o en parte. Como se trata de la transferencia de
la simple administracin y no de la facultad de disposicin de los bienes
II) Los muebles que por su valor estn excluidos del menaje de casa para
hacerla objeto del artculo 321 del captulo segundo relativo a la
sociedad de gananciales. En efecto, el artculo 321 del C.C. de 1984.
establece, se entiende slo para los efectos de los incisos 4 y 5 del
artculo 318, que, perfeccionando y ampliando el citado artculo 820 del
C.C. de 1936, el menaje ordinario del hogar no comprende:
1) Los vestidos y objetos de uso personal.
2) El dinero
3) Los ttulos valores y otros documentos de carcter patrimonial
4) Las joyas
5) Las medallas, condecoraciones, diplomas y otras distinciones
6) Los instrumentos de uso profesional y ocupacional
7) Las colecciones cientficas o artsticas
8) Los bienes culturales histricos
9) Los libros, archivos y sus contenedores
10) Los vehculos motorizados
11) En general, los objetos que no son de uso domstico.
III) A continuacin se pagan las obligaciones sociales, en principio con
los bienes comunes, pero a falta o insuficiencia de estos tendrn que ser
pagados con los bienes propios de cada uno de los cnyuges, a prorrata.
Slo despus que se haya resuelto el pasivo social en la forma indicada
se entrega a los cnyuges sus respectivos bienes propios, o el saldo que
de los mismos quedara en su caso.
IV) Efectuados los actos indicados en el artculo 322 o hechas las
deducciones que implica todos los bienes restantes constituyen la masa
partible, que toman la denominacin de gananciales, que deben ser
distribuidos por mitad entre marido y mujer, o sus respectivos herederos
artculo 323.
V) El artculo 323 segunda parte, establece que en el caso de disolucin
de la sociedad de gananciales por muerte, declaracin de muerte
presunta, o declaracin de ausencia, de uno de los cnyuges, el otro
tiene preferencia para la adjudicacin de la casa en que habita la familia
y del establecimiento agrcola, artesanal, industrial o comercial de
carcter familiar, con obligacin de reintegrar, el exceso de valor, si lo
hubiera; o podra optar por las alternativas materia de los artculos 731 y
732 del Libro de Sucesiones.
VI) Entre los casos especiales de liquidacin, el artculo 324 dispone que
en caso de separacin de hecho, el cnyuge culpable pierde el derecho
a gananciales proporcionalmente a la duracin de la separacin.
VII) Siempre que haya de ejecutarse simultneamente la liquidacin de
gananciales de dos o ms matrimonios contrados sucesivamente por
una misma persona, el artculo 325 dispone que se admitir, en defecto
de inventarios previos a cada matrimonio, toda clase de pruebas para
determinar los bienes de cada sociedad: y en caso de duda, se dividirn
los gananciales entre las diferentes sociedades, teniendo en cuenta el
tiempo de su duracin y las pruebas que se hayan podido actuar acerca
de los bienes propios de los respectivos cnyuges.
VIII) Si la disolucin de la sociedad de gananciales se produce como
consecuencia del divorcio declarado por causales, el artculo 352
dispone que el cnyuge culpable perder los gananciales que proceden
de los bienes del otro. Que reproduce textualmente la frmula del
artculo 266 del C.C. de 1936, que ha sido considerada como ambigua
por no precisar que se trata de los frutos que proceden de los bienes
propios del cnyuge inocente, que tiene el carcter de comunes que no
se afecta su participacin en los otros gananciales.
e) De la Contratacin entre cnyuges
Posiblemente la innovacin ms importante, de carcter patrimonial,
introducida por el C.C. de 1984, es la que contiene el artculo 312, que al
establecer que los cnyuges no pueden celebrar contratos entre s
respecto de los bienes de la sociedad, resulta autorizado, contrario
sensu, que s pueden contratar libremente respecto de los bienes que no
son comunes, esto es, respecto de los bienes propios de uno y otro
cnyuge, tanto dentro del rgimen de separacin de patrimonios como
de la sociedad de gananciales, porque no hace discriminacin alguna y
tampoco se impone limitaciones.
III.SEPARACIN DE PATRIMONIOS
CONCEPTO
El rgimen de separacin de patrimonios se constituye como un rgimen
general y autnomo que se rige por el principio de independencia entre
los cnyuges respecto dela titularidad delos bienes, su gestin y la
responsabilidad patrimonial principalmente privada de las deudas y
obligaciones personales.
Este rgimen surge como consecuencia de que los cnyuges al contraer
matrimonio lo hacen con la seguridad de no de hacerse del dinero del
otro cnyuge, no dela riqueza del otro, de no aprovecharse del peculio
ajeno.
b) Elemento Subjetivo
Consiste en la intencin, o propsito, de sustraerse al cumplimiento de
sus obligaciones o deberes conyugales, o de destruir de hecho la unidad
conyugal, de parte del cnyuge infractor, es decir, que el abandono sea
injustificado.
c) Elemento Temporal
Consiste en el transcurso del plazo de dos aos, consecutivos, o por
periodos, por cuanto el transcurso del tiempo, que entre ms prolongado
sea, hace ms evidente la intencin del cnyuge infractor de sustraerse
del cumplimiento de sus obligaciones conyugales y de destruir la
comunidad matrimonial.
6) La conducta deshonrosa que haga insoportable la vida en
comn
La conducta deshonrosa vendra a ser el comportamiento deshonesto,
inmoral, o reido con las buenas costumbres, o indecente del cnyuge,
consistente no en un solo acto, sino en la prctica habitual y constante
de hechos bochornosos, que dada su magnitud hagan imposible la vida
en comn respecto del cnyuge ofendido.
El C.C. no especifica ni precisa qu hechos son constitutivos de conducta
deshonrosa, sino que se limita a establecer dos requisitos concurrentes,
de la habitualidad de tales hechos o prcticas, y que tal comportamiento
deshonroso haga insoportable la vida en comn, no siendo de aplicacin
el Art. 337 del C.C, por sentencia del Tribunal Constitucional de 13 de
mayo de 1997.
Pero la jurisprudencia ha establecido algunos casos concretos de esta
causal, tales como la embriaguez habitual, vagancia u ociosidad
1) El divorcio absoluto
Denominado tambin Vincular, consiste en la disolucin total, definitiva
y perpetua del nexo conyugal, el que queda destruido.
Esta forma de divorcio, debido a sus efectos extintivos del vnculo
matrimonial, es la que ha provocado una mayor controversia sobre la
conveniencia o inconveniencia de su aplicacin, si contribuye a la
estabilidad o resquebrajamiento de la familia, pero la mayora de pases
en el mundo han terminado por incorporarlo en sus legislaciones, civiles,
entre ellos el Per, variando en la forma, el procedimiento, y en las
causales, en unos genricos y en otros especficos, o que oscilan desde
los ms drsticos hasta el sistema ms liberal de todos, que permite el
divorcio por la sola voluntad de uno de los cnyuges y sin expresin de
causa, de manera equivalente al antiguo "Libelo de repudio", de los
romanos.
2) El divorcio relativo
Se le conoce generalmente como separacin de cuerpos. Consiste en la
relajacin del vnculo matrimonial, o decaimiento del mismo, en virtud
del cual cesa en los cnyuges la obligacin de hacer vida comn, con
suspensin de los deberes, de mesa, lecho y habitacin, ponindose fin,
en su caso, a la sociedad de gananciales, pero dejando subsistente el
vnculo matrimonial, de modo que los cnyuges continan impedidos de
contraer nuevas nupcias con distinta persona.
CARACTERISTICAS
Es una institucin que no es promovida por el ordenamiento jurdico
peruano, tomando en cuenta el principio de promocin y conservacin
del acto matrimonial.
*Implica la disolucin jurdica definitiva del vnculo conyugal.
*Extingue el estado de familia conyugal.
*Genera un nuevo estado de familia: divorciado (a).
Los efectos del divorcio pueden ser considerados desde dos puntos de
vista, de los cnyuges y de los hijos:
A) Respecto a los cnyuges
1) El primero, y ms grave de todos los efectos, es el que establece el
artculo 348, de que el divorcio disuelve el vnculo matrimonial. No
obstante la gravedad de esta consecuencia Destruido el vnculo
matrimonial, los ex cnyuges quedan en libertad de casarse,
nuevamente con otras personas, u otra vez entre ellos, aunque en este
ltimo caso estn sujetos a las limitaciones materia de los artculos 243
inciso 2 y 433.
2) Como excepcin, a la regla general del artculo 348, en atencin a la
presencia de ciertos casos de necesidad la ley permite la subsistencia de
la obligacin alimentaria en beneficio, en trminos igualitarios, de uno u
otro cnyuge, perfeccionando de esta manera el rgimen alimentario
establecido por el C.C. de 1936, que era discriminatorio en favor de la
mujer.
En su parte final, el artculo 350, prescribe que las obligaciones a que se
refiere cesan automticamente si el alimentista contrae nuevas nupcias.
Y en el caso que desaparezca el estado de necesidad, el obligado puede
demandar la exoneracin y, en su caso, el reembolso.
3) En el supuesto que los hechos que determinaron el divorcie hayan
comprometido gravemente el legtimo inters personal del cnyuge
inocente, el artculo 351 establece que el juez podr concederle una
suma de dinero por concepto de reparacin de dao moral.
4) Por disposicin del artculo 352, el cnyuge divorciado por su culpa
pierde los gananciales que procedan de los bienes del otro; de pleno
derecho, esto es, no se requiere de declaracin expresa en dicho sentido
de la sentencia. Conviene aclarar que la prdida no comprende la
integridad de los gananciales que enumera el artculo 310, en
concordancia con el artculo 322, sino especficamente los gananciales, o
los frutos y productos, provenientes de los bienes propios del otro, de
modo que no funciona la regla si no hay bienes propios del cnyuge
inocente.
5) Tambin de pleno derecho, como efecto inevitable de la disolucin del
vnculo matrimonial, que es la causa determinante de la vocacin
hereditaria recproca entre los cnyuges, segn lo establecido por el
artculo 353, los cnyuges divorciados no tienen derecho a heredar entre
s. Lo que es muy diferente de los derechos que tienen los cnyuges a
distribuirse el patrimonio comn, aquel que fue adquirido durante la
1.1
hijos matrimoniales
el que ejerza la patria potestad del hijo (artculo 421 del Cdigo Civil).
Por lo tanto el reconocimiento debe ser dado por el padre y por la
madre, a tal punto ellos es importante, que no slo se ha previsto la
investigacin judicial de la paternidad sino tambin la investigacin
judicial de la maternidad cuando no ha habido reconocimiento materno.
Por ello, reiteramos, nuestra legislacin prev el reconocimiento por
ambos padres, conjunta o separadamente, tal como lo seala el artculo
388 del Cdigo Civil. Ellos son los sujetos activos del reconocimiento por
ser un acto personalsimo, sin embargo por excepcin el reconocimiento
puede ser efectuado por los abuelos y abuelas, tal como lo prev el
artculo 389. Los ascendientes podrn efectuar el reconocimiento en
caso de muerte del padre o de la madre, o se encuentren privados de
discernimiento.
Cornejo Chvez opina que los casos enumerados por el artculo 366 del
primero y 402 del segundo Cdigo tienen el carcter de presunciones
juris tantum, porque alegada que sea la respectiva hiptesis, que puede
ser cualquiera de los enumerados por dichos artculos, se presume la
paternidad, pero que el demandado puede destruir la presuncin
actuando prueba en contrario, y que esa prueba no es sino, segn
Cornejo Chvez, la autorizada por el artculo 413.
Los casos y causales, de paternidad extramatrimonial que enumera el
artculo 402 del C.C. de 1984, son los siguientes:
1) Cuando exista escrito indubitado del padre que la admite
Se refiere a todo escrito, que sin constituir una forma legal del
reconocimiento, que estn limitadas a las del artculo 390, implica una
constancia, o voluntad de reconocimiento, o de indiscutible admisin de
la paternidad. Tales escritos pueden consistir en las cartas
intercambiadas entre las partes y la madre del demandante, lo mismo
que actuados judiciales distintos a los de la investigacin judicial de la
paternidad, etc., por los que el presunto padre admita claramente la
filiacin.
2) Cuando el hijo se halla, o se hubiese hallado hasta un ao antes de la
demanda, en la posesin constante del estado de hijo extramatrimonial
comprobado por actos directos del padre o de su familia
a) Sostenimiento
Hablar de sostenimiento es referirse a la asistencia. sta es recproca, es
decir es debida de padres a hijos y de hijos a padres. En su sentido
genrico, implica cuidado, resguardo y atencin en la persona y bienes
del asistido. En su sentido especial, la asistencia se ha vinculado con la
institucin de los alimentos.
b) La educacin
Es la formacin fsica, espiritual y moral que permitir al menor
integrarse de manera satisfactoria y plena en la sociedad. Educar es
cultivar las virtualidades positivas y desalentar las negativas. La
educacin comprende la escolar y la superior, incluyndole universitaria
o tecnolgica. Como se ver ms adelante, la facultad de correccin es
correlativa del deber de educacin.
En cuanto a la educacin religiosa se seala que debe velarse por la
autonoma de conciencia del hijo y que son nulas las convenciones que
limiten la libertad del hijo y, en todo caso, a los 16 aos ste tendr el
derecho por s mismo a elegir su religin. De este modo, la prerrogativa
de los padres queda desplazada si los hijos, alcanzando su
discernimiento, optan por participar o profesar otra religin o culto.
2. Dirigir la educacin y capacitacin para el trabajo
Los padres tienen el deber de dirigir el proceso educativo de sus hijos, es
decir la formacin acadmica, fsica, espiritual y moral que permita al
menor integrarse de manera satisfactoria y plena en la sociedad con un
trabajo digno.
Habra que agregarse que es indispensable tener en cuenta la vocacin
y aptitudes del hijo, pues se dan muchos casos en que stos son
obligados a seguir determinadas profesiones u oficios contra su
voluntad, ello en aquellas familias en las que quiere mantenerse una
tradicin (abogados, militares, sacerdotes).
3. Corregir
La correccin implica garantizar y establecer la autoridad de los padres
sobre los hijos.
Obediencia y correccin son derechos-deberes correlativos. La
desobediencia del hijo conlleva a que el padre pueda corregirlo (forma
directa) y si es incorregible puede, incluso, solicitar su internamiento
(forma indirecta).
Los padres deben actuar como mandatarios generales con el fin de velar
por el patrimonio de sus menores hijos.
Esta facultad de administrar que les corresponde a los padres que
ejercen la patria potestad debe realizarse dentro de los lmites que exige
el buen manejo de los bienes. Esta administracin proporciona a los
padres todos los derechos y acciones para un adecuado manejo,
prohibiendo cualquier acto que exceda de los lmites.
Nuestro actual Cdigo, al igual que lo hizo el Cdigo Civil de 1936 en su
artculo 407, considera como principio que los padres no tienen la
obligacin de establecer ningn tipo de garanta para asegurar la
responsabilidad de su administracin. Sin embargo, esta regla tiene una
excepcin, de manera que si bien la ley estipula que no es su obligacin,
tampoco lo prohbe, dejando la posibilidad de que los padres la otorguen
de acuerdo a su conveniencia o tranquilidad. Esto se debe a que
cualquier accin que los padres tomen en beneficio del menor se
encuentra de acuerdo con la ley.
Por otro lado la propia ley establece algunas excepciones a la regla y se
dan cuando, por solicitud del consejo de familia, el juez resuelva que es
necesario constituir garanta suficiente que sirva para cubrir:
-El importe de los bienes muebles,
-El monto de las rentas anuales de los bienes del menor y,
-Las utilidades anuales que pueda producir cualquier empresa que forma
parte del patrimonio del menor, siempre y cuando los bienes estn
excluidos del usufructo legal.
Estos tres casos considerados de manera expresa por la ley se justifican
bsicamente por su valor y rentabilidad. Es por ello que la ley toma la
previsin correspondiente a efectos de que los padres deban constituir
una garanta. Tngase en cuenta que este pedido lo hace el consejo de
familia, siendo la decisin final la del juez, quien en definitiva puede o no
aceptar la pretensin correspondiente.
.- RENDICIN DE CUENTAS SOBRE LA ADMINISTRACIN LEGAL
(Art. 427).
Si bien hemos sealado en el artculo anterior que los padres que
ejercen la patria potestad deben actuar como mandatarios generales,
podramos considerarlos como una forma sui gneris de mandatarios,
puesto que a diferencia de los mandatarios, tal como lo seala el
presente artculo, los padres no estn obligados a dar cuenta de su
administracin sino al terminar sta, siendo ella una obligacin
fundamental de los mandatarios recogida en el artculo 1793 inciso 3,
manera tal que, con ellos, se cubren las obligaciones asumidas y gastos
generados.
Las cargas son:
1. Cargas ordinarias, las obligaciones propias del usufructuario
Entre este tipo de cargas, conocidas tambin en la doctrina como
comunes, tenemos:
- Realizar el inventario y tasacin judicial de los bienes muebles antes de
ejercer el usufructo.
- Pagar tributos, mejoras, rentas, reparaciones, garantas y dems gastos
propios del bien.
No es obligacin de los padres garantizar los bienes usufructuados de
sus hijos ya que la misma ley impide los actos de disposicin o
administracin excesiva y se entiende que tienen especial inters en
preservar los bienes del hijo.
2. Cargas extraordinarias, los gastos de subsistencia y educacin de
los hijos
Si bien la obligacin alimentaria es independiente de que el hijo tenga o
no patrimonio e incluso se prolonga ms all de la adquisicin de su
capacidad y del ejercicio de patria potestad sobre l, los gastos de
subsistencia en general son una carga expresa del usufructo legal de los
padres. Y es lgico que as sea pues, si el menor tiene bienes stos
deben servir para beneficiar en toda su expresin y magnitud al menor y
no a terceros.
La imposicin expresa de esta carga debe entenderse bajo los siguientes
supuestos:
Debe diferenciarse la obligacin alimentaria que emerge de la patria
potestad de la carga. Los padres sean o no usufructuarios deben
alimentos a sus hijos.
Los padres no pueden beneficiarse de los frutos o rentas de los bienes
de los hijos en tanto no cubran sus necesidades.
Los acreedores de los padres no podrn embargar el usufructo sino una
vez cubiertos las cargas.
.- COMPENSACIN DE LAS PRDIDAS DE EMPRESA SUJETA A
USUFRUCTO LEGAL (Art. 438)
Dentro del patrimonio de un hijo puede existir una sociedad, es decir
que el menor puede ser accionista o socio de una persona jurdica
estando debidamente representado en la titularidad por sus padres.
En este sentido, son los padres los que administran la sociedad, y si sta
deja prdida algn ao la misma debe ser cubierta, considerndose que
de existir utilidad la misma debe compensar de manera inmediata el
desmedro patrimonial sufrido por el menor.
usufructo paterno y, en su lugar, se sugiere establecer la obligacin de
los padres de destinar los frutos y productos de los bienes de sus hijos al
cuidado de estos mismos y de la familia, debindolos entregar a la
conclusin de Ia patria potestad.
.- INTRANSMISIBILIDAD y RENUNCIA DEL USUFRUCTO LEGAL
(Art. 440)
El usufructo es un derecho personalsimo, pues corresponde
exclusivamente al padre o la madre que ejerce la patria potestad. Esta
esencia es lo que determina que no se pueda transmitir.
Pero veamos que el trmino transmitir tiene un sentido amplio, implica
actos de disposicin en general, como enajenar, vender, donar,
permutar, adjudicar en pago, ceder, legar o gravar. De all que existan
las limitaciones correspondientes.
El usufructo solo puede ser materia de renuncia. Este criterio se da por
la razn que el usufructo existe tanto en beneficio del inters familiar
como en inters del padre. Los casos ms comunes de renuncia se dan
porque el usufructo es innecesario, intil o de imposible ejercicio.
La Subcomisin de Familia sugiere derogar este artculo. Nosotros
discrepamos, ya que creemos que la norma es importante para la
proteccin, cautela y resguardo del patrimonio de los hijos. Ello ha sido
corroborado en su aplicacin con la legislacin anterior y por el derecho
comparado, en especial la legislacin alemana.
- INVENTARIO JUDICIAL DE BIENES DE LOS HIJOS POR
DISOLUCIN DEL MATRIMONIO (Art. 441)
La disolucin del matrimonio (sea por muerte o divorcio) implica una
nuevo estado civil del padre o de la madre. Aquel que fue casado pasa a
ser viudo o divorciado, lo que implicar nuevos derechos y obligaciones.
Es por ello que esta norma busca proteger el patrimonio de los hijos
sujetos a patria potestad respecto a aquel progenitor que ejerce la patria
potestad al contraer nuevo matrimonio, pues esto podra comprometer
los bienes de sus hijos. Es por ello que se exige el inventario
correspondiente. El incumplimiento de esta regla implicar la prdida del
usufructo legal.
Ntese que adems de la prdida del usufructo legal, se establece una
restriccin a aquel padre que no realiza el inventario, cual es el no poder
Cabe anotar que las restricciones a los actos de disposicin (artculo 448
del Cdigo Civil) y las prohibiciones a los de enajenacin y gravamen
(artculo 447 del
Cdigo Civil) pueden dispensarse por decisin judicial en forma
excepcional y por razones de necesidad o utilidad para los hijos.
Justamente para los casos en que excepcionalmente se permiten
practicar actos de disposicin, enajenacin y gravamen, se dispone que
el juez de familia deba or, de ser posible, al menor que tuviere diecisis
aos cumplidos, antes de prestar su autorizacin (artculo 449 del
Cdigo Civil).
En tales supuestos, la autorizacin judicial y, en su caso, la intervencin
del hijo a partir de los diecisis aos, constituyen necesarias formas
habilitativas para la validez del acto; sin cuya observancia se sancionan
con nulidad los actos celebrados de esa manera por los padres (artculo
450 del Cdigo Civil).
El asentimiento del menor que tuviere diecisis aos cumplidos, que
trata el artculo 459, est referido para los actos de administracin; en
los que, por regla general, existe libre ejecucin.
Como se sabe, los actos de administracin tienen como finalidad la
explotacin, conservacin, mantenimiento, uso, usufructo de los bienes
muebles e inmuebles, para evitar su extincin o prdida.
No obstante el asentimiento del menor, los padres no se eximen de
responsabilidad por los daos que se puedan ocasionar a los intereses
de aqul o de terceros.
Al respecto, es de apreciarse que es la Convencin sobre los Derechos
del Nio la que destaca la personalidad del menor en el ejercicio de la
patria potestad y en la posibilidad y lo que por ley pueda realizar de
acuerdo a su edad y madurez (artculo 11). Por ello, se impone
contemplar en el rgimen de patria potestad la regla de que los padres
debern tener en cuenta las opiniones de sus hijos nios y adolescentes,
en funcin de su edad y madurez, antes de adoptar decisiones que les
afecten.
- EXTINCIN DE LA PATRIA POTESTAD (Art 465)
La patria potestad como derecho se extingue por la muerte de ambos
padres o del hijo, por llegar el hijo a la mayora de edad o cesar en su
incapacidad relativa, y por la adopcin, respecto de los padres
originarios.
De acuerdo a ello, en el artculo 461 del Cdigo Civil falta referirse al
supuesto de la adopcin.
Por ello que, ubicando el supuesto del artculo 465 del Cdigo Civil
dentro de la normatividad vigente, se trata de un caso de colocacin
familiar de acuerdo con las disposiciones del Cdigo de los Nios y
Adolescentes. Al respecto, debe recordarse que, conforme al artculo 104
de este ltimo cuerpo de leyes, por la colocacin familiar un nio o
adolescente es acogido por una persona, familia o institucin para que
se haga responsable de l transitoriamente.
Dispuesta la colocacin familiar, el juez fijar las atribuciones del
responsable de la persona de los menores.
Por no tratarse de una restriccin del ejercicio de la patria potestad, por
cuanto los dems atributos de sta, seguirn siendo ejercidos por los
padres, se comprueba que las "causas graves" no estn referidas a los
supuestos que provocan la prdida, privacin o suspensin de la
autoridad paterna. Deben tratarse de circunstancias que, sin constituir
casos de restriccin del ejercicio de la patria potestad, evidencian la
inconveniencia de que el menor contine conviviendo con el padre o la
madre que contrajo matrimonio. En ese sentido, ms apropiado es
indicar en la norma "causas justificadas".
- CAUSALES DE SUSPENSIN DE PATRIA POTESTAD (Art 468).
Las restricciones al ejercicio de la patria potestad por eventualidades
que de hecho impidan su ejercicio, sin que los padres lesionen el inters
de sus hijos, no requieren ser evaluadas, calificadas o impuestas por el
juez de familia. Ello es as en atencin al principio de que el nio no sea
separado de sus padres contra la voluntad de stos, excepto cuando, a
reserva de revisin judicial, las autoridades competentes determinen, de
conformidad con la ley y los procedimientos aplicables, que tal
separacin es necesaria en el inters superior del nio (artculo 9,
numeral 1, de la Convencin sobre los Derechos del Nio).
El sistema del Cdigo Civil, tratando este tipo de restriccin, se refera a
la suspensin de la patria potestad (artculo 466, C.C.). Por su parte, el
Cdigo de los Nios y Adolescentes, derogando tcitamente el sistema
indicado, rene las causales previstas para este caso con los supuestos
de hecho que suponen incumplimientos imputables a los padres que
lesionan los intereses de los hijos, bajo el ttulo nico de suspensin de
la patria potestad; y, errneamente, establece que las restricciones al
ejercicio de la patria potestad por eventualidades que de hecho impidan
su ejercicio, sean establecidas en sede judicial, recargando intilmente
el trabajo judicial (artculo 79 C.NA).
Por ello, se postula un sistema en el que se distingan claramente los dos
supuestos que restringen el ejercicio de la patria potestad y en el que se
establezca que:
i)TUTELA
La tutela es una institucin supletoria de la patria potestad, con igual
finalidad de proteccin de la persona y de los bienes de los menores de
edad, que se organiza nicamente cuando falta la autoridad paterna, o
cuando los padres no estn expeditos para ejercer la patria potestad. De
ah que el contenido de ambas instituciones es el mismo, sin ms
diferencia de que en el caso del tutor sus atribuciones son ejercidas bajo
un sistema de fiscalizacin y de garantas ms severo que lo que
respecta a los padres, por obvias y manifiestas razones.
DE LA NATURALEZA JURDICA DE LA TUTELA
Entre los caracteres ms importantes de la tutela, se podra considerar a
los siguientes:
a) Es de carcter pblico
Desde Roma constitua una institucin destinada a proteger la familia,
en su aspecto patrimonial, cmo una de las obligaciones del Estado, de
ah que los rganos estatales tenan participacin en el nombramiento y
fiscalizacin de los tutores, modernamente, aunque su finalidad es la
proteccin de la persona del menor en primer trmino, la tutela no ha
dejado de ser una institucin eminentemente de carcter pblico, de ah
la obligatoriedad del cargo de tutor y la creciente supervigilancia del
Estado.
b) Es de carcter representativo
Ha variado el contenido de la funcin del tutor, de asistencia o
complementacin de la personalidad del menor, mediante la tutoris
autoritas que tuvo en el Derecho Romano, ha pasado a tener la funcin
de representacin de la persona del menor, en cuya calidad interviene
en todos los actos civiles, sin el concurso de la voluntad del menor. Pero
dicha sustitucin de la personalidad del menor no es absoluta, ya que,
como dice Cornejo Chvez, conforme va adquiriendo creciente madurez
de discernimiento el menor tiene mayor participacin en la ejecucin de
los actos de su vida civil, ejerciendo determinados derechos y
asumiendo algunas responsabilidades.
c) Carcter de permanencia
Por cuanto la vigencia de la tutela se prolonga por el tiempo que duren
las condiciones o circunstancias que determinaron su constitucin, o
mientras dure la minoridad de edad del pupilo.
d) Es de carcter personalsimo
deberes del cargo; los mayores de 60 aos de edad; los que no tienen
domicilio fijo, por razones de sus actividades; los que habitan lejos del
lugar donde ha de ejercerse la tutela; los que tienen ms de cuatro hijos
bajo su patria potestad; los que sean o hayan sido tutores o curadores
de otras personas; los que desempean funcin pblica que consideran
incompatible con el ejercicio de la tutela.
DE LA TERMINACIN DE LA TUTELA
Segn lo prescrito por los artculo 549 y 550, se infiere que la tutela
puede terminar por dos tipos de causales, en un primer caso por los
referentes al pupilo, y en el segundo caso por las causas inherentes al
tutor.
En el primer supuesto, en realidad, se refiere a la extincin o
acabamiento de la tutela, por cuanto el pupilo ya no la necesita, por
haber dejado de ser incapaz, etc. Mientras que las causales relativas a la
persona del tutor, ms bien se trata del cese de sus funciones, pero no
de la tutela, que contina, por seguir siendo necesaria, pero a cargo de
otro tutor.
a) De la extincin de la tutela
El artculo 549 prescribe que la tutela s acaba en los casos siguientes:
1.- Por la muerte del menor.
2.- Por cesar la incapacidad del menor conforme al artculo 46.
3.- Por llegar el menor a los 18 aos de edad.
4.- Por cesar la incapacidad del padre o de la madre en el caso del
artculo 590.
5.- Por ingresar el menor a la patria potestad.
b) De la terminacin del cargo del tutor
Segn lo prescrito por el artculo 580, el cargo de tutor cesa en los casos
siguientes:
1.- Por la muerte del tutor, en este supuesto, segn lo establecido por el
artculo 551 los herederos del tutor, si son capaces, estn obligados a
continuar la gestin de su causante hasta que se nombra nuevo tutor.
2.- Por la aceptacin de su renuncia. Siendo obligatorio el cargo de tutor
la renuncia del mismo puede producirse en dos casos, cuando
sobrevenga cualquiera de los impedimentos previstos por la ley que no
existan a la iniciacin del cargo, y en segundo lugar, cuando se trata del
tutor dativo, que segn lo establecido por el artculo 552, puede
renunciar libremente despus de haber ejercido el cargo seis aos. Pero
CONCLUSION
Bibliografa
. CASTAEDA, Jorge Eugenio. "Cdigo Civil". Tomo I. 6aedicin, Talleres
Grficos, Lima.
http://blog.pucp.edu.pe/item/125230/patria-potestad-tenencia-yregimen-de-visitas
http://derechoperu.wordpress.com/2009/08/22/codigo-civil-peru-libro-iiiderecho-de-familia-patria-potestad/
http://tu-asesoralegal.blogspot.com/2012/04/tenencia-y-patria-potestahijos.html