DERECHO CIVIL V OBLIGACIONES

CAPITULO I
EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES

A pesar de la poca transformacin que ha tenido las Obligaciones, siempre va a

ser entendida como aquel vnculo entre personas determinadas en el momento de
formarse, o que deben estarlo en el momento de cumplirse. De modo que es entre
esas personas que la obligacin produce sus consecuencias. Para eso fue
constituida por voluntad de la partes o por ministerio de la ley.
As la obligacin surte efectos inter partes y no respecto a terceros. Este es el
principio, como lgica consecuencia del mismo, las obligaciones tambin producen
sus efectos con relacin a los herederos quienes se transmiten sus alcances.
1. TRANSMISIBILIDAD DE LAS OBLIGACIONES-MORTIS CAUSA
La norma del artculo 1218 del Cdigo Civil vigente representa uno de esos
casos en que el Derecho actual se aparta de sus remotos antecedentes del
Derecho Romano, asumiendo respecto del tema de la transmisin de las
obligaciones una posicin diametralmente opuesta. En efecto, en el Derecho
Romano de las primeras pocas no se admita la transmisibilidad de las
obligaciones por ninguna causa, mientras que hoy en da dicha transmisibilidad es
moneda corriente en las legislaciones de casi todos los pases.
En esa lnea de pensamiento, la norma del artculo 1218 del Cdigo vigente
no hace sino ratificar la vigencia y reconocimiento de dicho principio de
transmisibilidad, concedindole no obstante un tratamiento ms acabado respecto
de sus antecedentes. As, la norma establece que las obligaciones se trasmiten a
los herederos, salvo en tres casos: (i) cuando la obligacin es inherente a la
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persona, (jj) Cuando la transmisin est prohibida por la ley y (iii) cuando las
partes han pactado la no transmisibilidad.
Supuestos especiales del enunciado general del artculo 1218 (las
obligaciones se trasmiten a los herederos), son, por ejemplo, el artculo 1487
(tanto la obligacin como el derecho de saneamiento se trasmiten a los
respectivos herederos), y el artculo 1929 (cuando el deudor de la renta muere
antes que el tercero en cuya cabeza se ha establecido su duracin, la obligacin
se trasmite a los herederos de aqul). Los casos de excepcin, esto es, de
intransmisibilidad son entonces:

- Obligacin inherente a la persona. En este caso la prestacin slo puede

ser cumplida por la persona elegida en funcin de sus calidades y
cualidades personales, por lo que no se puede pretender que el heredero
efecte el cumplimiento, aun teniendo calidades o cualidades parecidas
(salvo que el acreedor lo autorice). Esta posibilidad se presenta, desde
luego, en las obligaciones cuyo objeto consiste en una prestacin de hacer,
tales como en los contratos de prestacin de servicios, contratos derivados
de la propiedad intelectual, entre otros; mas es muy difcil que se d en las
obligaciones con prestaciones de dar y menos an en las de no hacer.
- Transmisin prohibida por la ley.- En este caso es la propia ley la que
ordena que el cumplimiento de la prestacin no se traslade a los herederos.
Caso tpico, por ejemplo, en el Cdigo vigente, se da en el contrato de
comodato; en efecto, conforme al artculo 1733, las obligaciones derivadas
de este contrato no se trasmiten a los herederos del comodatario; sin
embargo, la transmisin s es posible cuando el bien haya sido dado en
comodato para una finalidad que no pueda suspenderse. Igualmente, en el
caso del usufructo, pues conforme al artculo 1021 ste se extingue por
muerte del usufructuario.
- Pacto de intransmisibilidad entre las partes.- En este caso las mismas
partes le han dado carcter intransmisible a la obligacin que han
concertado, descansando la intransmisibilidad slo en dicho pacto, aun
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cuando la obligacin en s misma no fuese inherente a la persona o cuya
transmisin no estuviese vedada por la ley. Es claro que esta excepcin
regira aunque no estuviera contemplada en el Cdigo; en todo caso, lo
importante es que el pacto de intransmisibilidad sea expreso o est
manifestado de una manera indubitable.

2. TUTELA DE LOS INTERESES DEL ACREEDOR.

El ordenamiento jurdico reconoce al acreedor un derecho (es decir, una
situacin jurdica de ventaja) es porque su inters ha merecido un juicio positivo
por parte del ordenamiento; siendo ello as, es preciso que el propio ordenamiento
le otorgue diversos mecanismos de proteccin o tutela que garanticen la
efectividad de esa situacin jurdica. Si ello no es asf, no se podra realizar el
inters del acreedor que se busca sea satisfecho por medio el crdito.
Esos mecanismos para hacer efectiva esa situacin jurdica han ido variando
con el transcurso de la historia, y dicha variacin ha ido de la mano con la propia
evolucin de la nocin de obligacin.
La responsabilidad patrimonial del deudor supone que el acreedor tiene una
facultad genrica de ejecutar (prenda genrica o garanta genrica le han llamado
algunos) el patrimonio del deudor para la satisfaccin de su crdito. La polmica
acerca de la responsabilidad del deudor y de los medios de tutela del crdito ha
surgido en la doctrina contempornea. La discusin actual gira en torno a la
preocupacin de hacer realmente efectiva la tutela jurisdiccional del crdito. En
ese mbito se ha planteado el problema de qu hacer con el deudor recalcitrante
en aquellos casos en los que ste no cumpla con la sentencia que lo condene al
cumplimiento de su obligacin, especialmente en aquellos casos donde no pueda
subrogarse el cumplimiento del deudor. Ante ello se han propuesto diversas
providencias jurisdiccionales a fin de persuadir al deudor al cumplimiento de su
obligacin, propuestas que han recibido numerosas crticas por parte de un sector
de la doctrina que ve en ellas un peligroso retorno a la responsabilidad personal
del deudor.

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Lo trascendente, en todo caso, es que el inters del acreedor se vea
satisfecho; es decir, que la situacin jurdica de ventaja que otorga el
ordenamiento jurdico al acreedor sea realmente efectiva, pues slo as podra
garantizar la real satisfaccin del inters del acreedor.

El artculo 1219 del Cdigo Civil consagra dos aspectos de la tutela jurdica
de la goza el acreedor en cuanto titular de un inters jurdicamente protegido: una
tutela defensiva la que se manifiesta frente al incumplimiento del deudor, y otra
una tutela preventiva, enderezada a resguardar al acreedor contra los peligros del
incumplimiento y poder conservar de ser el caso una garanta patrimonial.

a. Tutela Defensiva.
-

Emplear las medidas legales a efectos de que el deudor le procure

aquello a que est obligado.

Este mecanismo de tutela que brinda el ordenamiento jurdico se

traduce en la posibilidad que tiene el acreedor de exigir al deudor aquello a
lo que se ha obligado. El sustento de este mecanismo es el siguiente: si la
relacin obligatoria ha nacido para satisfacer el inters del acreedor, resulta
evidente que ste slo podr verse satisfecho en la medida en que se
cumpla con aquella conducta debida. Por ello, si el ordenamiento jurdico
protege el inters del acreedor, resulta claro que le debe permitir al acreedor
exigir al deudor esa conducta a la que se haba obligado, para obtener con
ello la satisfaccin de su inters.
Recordemos que en virtud de la relacin obligatoria, el deudor est en
una situacin jurdica de sujecin y como tal el acreedor puede solicitar que
el deudor cumpla con la conducta a la que se ha obligado, incluso,
forzosamente.

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Por ello, la primera medida de reaccin y de tutela que consagra el
ordenamiento jurdico ante el incumplimiento de la prestacin a cargo del
deudor, es aquella dirigida a obtener el comportamiento omitido y obtenerlo
en forma especfica.
Resulta claro que aun cuando puede exigirse el cumplimiento de la
obligacin tanto judicial como extrajudicialmente, esta ltima forma slo sera
eficaz en la medida en que el deudor cumpla voluntariamente la exigencia
del acreedor. Sin embargo, si dicho comportamiento no proviene de un acto
voluntario del deudor, se hace preciso acudir a un rgano jurisdiccional a fin
de exigir la ejecucin forzosa de la prestacin a cargo del deudor; e incluso
puede ocurrir que a pesar de expedirse una sentencia que le ordene al
deudor cumplir con su prestacin, ste no lo haga, caso en el cual el
acreedor podr solicitar la ejecucin forzada de la prestacin (ejecucin
forzada en forma especfica).

Ahora bien, esta exigencia del acreedor puede viabilizarse a travs de

una pretensin de condena planteada en un proceso de cognicin o en una
pretensin planteada en un proceso ejecutivo o de ejecucin, dependiendo
de si la prestacin incumplida se encuentra contenida en un ttulo ejecutivo o
de ejecucin, respectivamente.
La exigencia de cumplimiento de la obligacin puede darse tanto para
las prestaciones de dar (suma de dinero o cualquier otro bien), como para
las de hacer y las de no hacer.

- Procurarse la prestacin o hacrsela procurar por otro a costa del deudor.

Para comprender la facultad prevista en el inciso 2 del artculo 1219 del
Cdigo Civil, se hace preciso que partamos del hecho de que la actividad de
un tercero puede tener eficacia extintiva de la obligacin y, en consecuencia,
comportara la liberacin del deudor, en los casos en los que con dicha
actividad se satisfaga el inters del acreedor. Siendo ello as, lo dispuesto
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por la citada norma no encuentra cabida en aquellos casos en los que nos
ncontremos ante una prestacin personalsima.

Pero no slo ello, sino que para poder comprender dicha norma se
hace preciso que se tenga en cuenta el hecho de que la posibilidad que
tiene el acreedor de procurarse la prestacin o hacrsela procurar por otro,
en ambos casos, a costa del deudor, encuentra explicacin en la necesidad
de que el acreedor reciba esa conducta con la cual ver satisfecho su
inters, sin importar que la conducta sea realizada por el tercero, si con ello
se satisface el inters del acreedor. Recordemos que el vnculo obligatorio
surge con el fin de satisfacer el inters del acreedor, razn por la cual el
ordenamiento jurdico se preocupa especialmente de que dicho inters sea
satisfecho, independientemente de que la satisfaccin del mismo provenga
de una conducta del propio deudor. Por ello, coincidimos con lo expresado
por Pugliatti, en el sentido que si el vnculo jurdico que se constituye con la
obligacin nace para lograr una finalidad prctica (la satisfaccin del inters
del acreedor), se permite la eficacia extintiva de un hecho autnomo y
heterogneo respecto del vnculo obligatorio, como puede serio el hecho de
que la conducta sea realizada por un tercero, es decir, por un sujeto que no
estaba vinculado al acreedor y que, en consecuencia, no tena ninguna
situacin jurdica de sujecin frente a l. Es importante notar, entonces, lo
trascendente que es para el ordenamiento que el acreedor reciba aquello
con lo cual ver satisfecho su inters, pues no importa tanto quin lo hace,
sino el hacer; salvo en aquellos casos en los que el quin lo hace sea
aquello que en realidad satisfaga el inters del acreedor (prestaciones de
carcter personalsimo).

Siendo que quien se encontraba obligado a realizar la conducta debida

era en realidad el deudor, mas no el tercero, resulta claro que los gastos en
los que ha incurrido el acreedor en procurarse la prestacin o hacrsela
procurar por un tercero deben ser de cargo, es decir, reembolsados por el

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deudor; lo que incluso es posible dentro del proceso ejecutivo, conforme ha
sido ya explicado al comentar el inciso 1 del artculo bajo comentario.

- Obtener del deudor la indemnizacin correspondiente

Si el deudor no cumple con la prestacin a su cargo o la cumple
defectuosamente, adems de las facultades antes comentadas, surge en el
acreedor un nuevo derecho de crdito consistente en que el deudor le
resarza los daos sufridos a consecuencia de la lesin de su inters. Debe
recordarse que lo trascendente es que se satisfaga el inters del acreedor,
por ello l puede exigir, incluso forzosamente, el cumplimiento de la
prestacin a cargo del deudor, es decir, la realizacin de aquella conducta a
la cual el deudor se haba obligado para satisfacer el inters del acreedor
(ejecucin en forma especfica), pero puede ocurrir que el incumplimiento
(total parcial) del deudor sea definitivo o que ya no le interese al acreedor el
cumplimiento de dicha conducta; caso en el 'cual, el inters del acreedor
debe igualmente ser tutelado. Como en estos casos ya no es posible la
tutela a travs de una ejecucin en forma especfica, se hace preciso que se
le resarza al acreedor por la lesin de su inters.

En el caso de resarcimiento por equivalente, se hace preciso distinguir

dos hiptesis distintas: (i) Los casos en los que estamos ante un
incumplimiento definitivo de la prestacin o cuando sta se ha tornado
imposible. En este caso, se produce una suerte de transformacin de la
prestacin primitiva en una de indemnizacin de daos y perjuicios;
apareciendo dicha indemnizacin como la sustitucin de un cumplimiento
que ya no es posible. (ii) Los casos de mora o de cumplimiento defectuoso.
En este caso, el derecho a la indemnizacin aparece como complementario
de la prestacin que todava es posible y viable.

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Ahora bien, los lmites y los criterios para el pago de la indemnizacin
se encuentran previstos en los artculos 1321 y 1322 del Cdigo Civil, lo que
nos exonera de realizar mayores comentarios sobre este tema. Slo nos
permitimos decir, brevemente, que de acuerdo con nuestra legislacin, al
igual que la italiana, la indemnizacin por los daos y perjuicios comprende
el lucro cesante (ganancia dejada de obtener o frustrada), el dao
emergente (prdida sufrida en el patrimonio del acreedor) y dao moral,
siempre que, conforme a nuestro Cdigo, dichos daos sean consecuencia
directa e inmediata de la inejecucin de la obligacin o de su cumplimiento
parcial, tardo o defectuoso.

b. Tutela Preventiva.
En el inciso cuatro del articulo 1219 del CC, seala este tipo de tutela,
la cual faculta al acreedor a dos cosas distintas que se hace preciso sealar:

El acreedor se encuentra facultado a "ejercer los derechos de su

deudor en va de accin", siempre que stos no sean inherentes a la

persona del deudor o en los casos en los que prohba la ley.
-

El acreedor se encuentra facultado para asumir la defensa de

los derechos del deudor, salvo aquellos que sean inherentes a la persona
del deudor o que la ley lo prohba.

En el primer enunciado da esa facultad conferida en el inciso 4 del

artculo 1219 del Cdigo Civil es claramente una autorizacin legal expresa
al acreedor para poder iniciar un proceso en contra del deudor de su deudor
a fin de plantear una pretensin, la cual, en principio, slo podra ser
intentada por su deudor, al ser ste el titular de la misma. En efecto, al ser el
deudor del acreedor, acreedor de otro, l podra formular contra este ltimo
una pretensin de cumplimiento de la obligacin o de indemnizacin por
daos y perjuicios derivados del incumplimiento o el cumplimiento parcial,
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tardo o defectuoso; sin embargo, la ley, de manera expresa, legitima al
acreedor del deudor para que ste pueda iniciar el proceso planteando esta
pretensin. La norma en comentario es pues una norma de carcter procesal
(tanto as que se ha visto recogida en el artculo 60 del Cdigo Procesal
Civil), y como tal nos lleva necesariamente a hablar del instituto de la
legitimacin procesal.

La legitimidad para obrar es la posicin habilitante que tiene una

persona en el proceso respecto de la pretensin planteada. As, si se habla
de la legitimidad activa, se dice que sta es la posicin habilitante para poder
plantear una pretensin en un proceso; y si por el contrario, se habla de
legitimidad para obrar pasiva, se dice que sta es la posicin habilitante para
que contra una persona se pueda intentar una determinada pretensin en el
proceso. Atendiendo a los lmites establecidos en este trabajo que
corresponde al comentario del inciso 4 del artculo 1219 del Cdigo Civil, nos
limitaremos a referirnos slo a la legitimidad para obrar -activa.

Ahora bien, la doctrina distingue entre la legitimidad para obrar

ordinaria y legitimidad para obrar extraordinaria. La legitimidad para obrar
ordinaria corresponde a quien afirma ser titular de la pretensin. La razn en
la que descansa este instituto est representada por la naturaleza
estrictamente privada de los derechos que se discuten normalmente en un
proceso civil. Por ello, la legitimidad para obrar ordinaria es la regla general
en un proceso civil, pues la ley quiere preservar el hecho de que quien se
afirme ser titular del derecho discutido, sea el nico que exija su
cumplimiento, pues, por regla de principio, a nadie ms le interesa que el
titular de dicho derecho se vea satisfecho. Debe recordarse que nos
hallamos en el mbito de las facultades, con lo cual, si el titular del derecho
de crdito no quiere ejercer esa facultad que le confiere el ordenamiento
jurdico de plantear una pretensin procesal contra su deudor para que ste
cumpla con la prestacin a su cargo o para que lo indemnice por los daos y

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perjuicios sufridos, nadie, repetimos, por regla de principio, podra hacer uso
de esa facultad.

Podemos explicar la situacin que comentamos de la siguiente manera:

el acreedor (a) es el nico que, por regla general, puede exigir judicialmente
a su deudor (d) el cumplimiento de la prestacin o el correspondiente pago
de los daos y perjuicios, pues es a l a quien le corresponde la legitimidad
para obrar ordinaria. Sin embargo, puede ocurrir que ese acreedor (a) sea al
mismo tiempo deudor (D) de otro acreedor (A). Como este deudor (D) es
responsable con todo su patrimonio por el cumplimiento de la obligacin que
tiene frente a su acreedor (A), entonces, este ltimo tiene un inters en que
el patrimonio del deudor (D) se recomponga, es decir, que al patrimonio del
deudor (D) ingrese un bien con el cual el acreedor (A) podra ver satisfecho
su crdito. El acreedor (A) ve que existe una forma como el patrimonio de su
deudor (D) se puede ver recompuesto y sta es que su deudor (d) cumpla
con la prestacin que tiene a su cargo, pues slo si la cumple, el patrimonio
de (D) se va a ver incrementado y con ello el acreedor (A) podra
eventualmente ver satisfecho su crdito. Sin embargo, a pesar de que el
acreedor (A) es consciente de ello, su deudor (D) no quiere ejercer la
facultad que le corresponde como acreedor (a) de exigir el cumplimiento de
la obligacin o la de exigir el pago de una indemnizacin por los daos y
perjuicios sufridos por l, y es probable (slo probable) que no lo haga
precisamente para que su acreedor (A) no pueda irse contra su patrimonio,
que ahora se vera incrementado con el ingreso de la prestacin que
cumplira a su favor su deudor (d). Precisamente, a fin de que el derecho del
acreedor (A) reciba una efectiva proteccin, la ley permite expresamente que
l plantee la pretensin que el acreedor (a) no quiere intentar, pretensin
que debe ser dirigida contra el deudor (d) a fin de que ste cumpla con la
prestacin a favor de su acreedor (a) o, de lo contrario, para que cumpla con
indemnizarlo por los daos y perjuicios sufridos. Es decir, la ley permite de
manera expresa (va legitimidad para obrar extraordinaria) a una persona
distinta al titular del derecho de crdito lesionado (a), formular la pretensin
con la cual el inters de dicho acreedor (a) se vera satisfecho; y lo hace,
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curiosamente, como un medio no para que el acreedor (a) se vea realmente
satisfecho, sino para que otro acreedor (A) sea el que cuente con la garanta
ara satisfacer su inters; ello, obviamente, atendiendo a que el acreedor (a)
es a su vez deudor (D) de otro acreedor (A).

Con lo expuesto queda claro entonces que el acreedor que acta en

ejercicio de esta facultad, lo hace porque se encuentra legitimado
extraordinariamente y no porque es un representante de su deudor, pues de
serio, sera muy fcil que l deudor acte contrariamente a lo que el acreedor
hace en el proceso, pudindose producir casos de actuacin procesal
contradictoria, en la medida en que el representante y el representado
podran actuar alternadamente.

Esta norma tambin confiere una legitimacin extraordinaria, pero esta

vez, no para iniciar un proceso, sino para intervenir en uno ya iniciado en el
cual se haya planteado una pretensin con la cual el patrimonio del deudor
se pueda ver afectado o disminuido. En estos casos, es claro que el
acreedor tiene un inters indirecto en el resultado del proceso, pues si su
deudor pierde es posible que se disminuya su patrimonio y con ello sus
posibilidades de cumplir con la prestacin a su cargo o de responder frente
al incumplimiento. Ese inters que tiene lo legitima (es un tercero legitimado)
para solicitar su intervencin en calidad de tercero coadyuvante (artculo 97
del Cdigo Procesal Civil), forma de intervencin que la propia norma
procesal parece haber previsto expresamente en el artculo 60 del Cdigo
Procesal Civil. Creemos que, sin perjuicio de poder solicitar su intervencin
como tercero coadyuvante (forma de intervencin natural en estos casos), el
acreedor tambin podra ingresar al proceso iniciado en aquellos casos en
los que advierta o tema que dicho proceso se est llevando con fraude o
colusin para, precisamente, afectar sus derechos. Los lmites para esta
forma de intervencin son los mismos que para el inicio del proceso, razn
por la cual nos remitimos a lo ya expresado sobre el particular.

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CAPITULO II
EL PAGO

CAPITULO III
PAGO DE INTERESES
1. NOCION.
El tema de os intereses como tema aparte dentro de pago es una innovacin
introducida por el cdigo. El anterior lo regulaba de manera inorgnica en algunos
artculos dispersos. Asimismo, el cdigo vigente considera que el pago de inters es
de aplicacin en todo tipo de obligaciones y no nicamente a las dinerarias, como lo
hacia el cdigo derogado. La deuda de intereses constituye objeto de un distinto y
accesorio tipo de obligacin pecuniaria que surge y se agrega a otra obligacin
principal.
Los intereses constituyen los frutos civiles que pueden producir cualquier bien o
prestacin, sea o no una suma de dinero, por lo que se aplican a toda clase de
deudas (artculos 891). la deuda de intereses no puede generarse sino preexiste
una deuda principal porque tiene siempre carcter de prestacin accesoria, eso no
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DERECHO CIVIL V OBLIGACIONES

impide que los intereses constituyan a veces objetos de una obligacin autnoma
cuando por un motivo cualquiera se desglose de la deuda del capital hasta el punto
de poder accionar aquella sin perjuicio de esta
Como precisa Larenz, la deuda de intereses presupone un capital o deuda
principal sin los que no pueden existir intereses, los que constituyen una
remuneracin que debe ser fijada en una cuanta determinada desde el origen de la
obligacin y equivalente a una fraccin al capital debido

2. INTERESES COMPENSATORIOS.
Como lo menciona el artculo 1242 del Cdigo Civil, el inters es
compensatorio cuando constituye la contraprestacin por el uso de dinero o de
cualquier otro bien. El inters compensatoria tiene como finalidad el de mantener el
equilibrio patrimonial, evitando que una de las partes obtenga un enriquecimiento al
no pagar el importe del rendimiento de un bien. As, se permite cobrarle a quien se
beneficia el dinero o cualquier otro bien, una retribucin adecuada por el uso que
haga de el.
El trmino compensatorio se suele utilizar en materia de indemnizacin de
daos y perjuicios de tal modo que los daos y perjuicios compensatorios son los
que van a sustituir a la prestacin cubriendo tanto el dao emergente como el lucro
cesante que se hubiere sufrido por la falta de cumplimiento. De all que se halla
criticado la expresin intereses compensatorios utilizadas por el Cdigo para
indicar la contraprestacin por el uso del dinero o de cualquier otro bien siendo
mas idnea la expresin inters retributivos

3. INTERES MORATORIO
El mismo artculo 1242 del Cdigo Civil prescribe que el inters moratorio tiene
por finalidad indemnizar la mora en el pago, sancionndose de esta manera, el
retraso, ya sea doloso o culposo, el cumplimiento de la obligacin que corresponda
al deudor. El inters moratorio es independiente el compensatorio.
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DERECHO CIVIL V OBLIGACIONES

Messineo, aclara el concepto del inters moratorio cuando dice: el concepto de
que parte la ley al establecer la obligacin de abonar los intereses de mora,
independientemente de la prueba del dao de acreedor, es que el dinero, si se
entrega oportunamente al acreedor, es siempre apto para producir frutos; y los
intereses como sabemos, son precisamente una de la figuras de los frutos civiles.
De ah la consecuencia de que el deudor debe en cada caso los intereses
moratorios como resarcimiento el dao (frutos que falta), que se presume juris et de
jure sufridos por el acreedor, por el solo hecho del retardo del deudor en la entrega
de la suma - capital

4. TASA DEL INTERES CONVENCIONAL

Santos Briz distingue los intereses convencionales de los legales, expresando
que: los primeros son los que libremente estipulan las partes de acuerdo con la
autonoma contractual y no tienen ms limitacin de orden pblico que la dimanante
de la ley. Los intereses convencionales no devengan, sino se pactan; pero si se
pagan aun sin estar pactados no podrn reclamarse su devolucin. Los intereses
legales son los debidos por disminucin de la ley en defecto del pacto sobre
intereses. Estos solo se devengan cuando se incurre en mora.
Para evitar la usura a la que se puede llegar como consecuencia de
desproporcionadas tasas de inters, el legislador de 1984 estableci que la tasa
mxima del inters convencional, ya sea compensatorio o moratorio fuere fijada por
el Banco Central de Reservas del Per.
En el caso que la tasa convencional supera la tasa mxima fijada por BCR se
penaliza al acreedor como autor del delito de usura, la cual no dar lugar a la nulidad
del contrato sino mas bien el deudor decidir el destino del exceso ya sea para
obtener su restitucin o para su imputacin al capital. Sin embargo hoy el articulo
1243 del CC ya no tiene sentido puesto que la tasa de inters compensatorio o
moratorio la fija en buena cuenta el mercado. Lo que a ocurrido en la practica es que
BCR ha fijado una tasa lo suficientemente alta que le permite el margen suficiente
para pactarla casi sin limitacin.

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DERECHO CIVIL V OBLIGACIONES

5. TASA DE INTERES LEGAL
El articulo 1244 indica que la tasa de inters legal es fijada por el BCR y el
articula precepta que cuando debe pagarse el inters y no se halla fijado la tasa el
deudor deber abonar el inters legal. El cdigo derogado estipulaba que el inters
legal del dinero, para los casos que no exista convenio entre las partes era del 5%
al ao. Esta norma rigi hasta el primero de junio de 1982 fecha en que la ley 23413
dispuso que no existir convenio expreso para el pago del inters, se aplicara el fijado
peridicamente por el BCR.

6. CASO DE PACTARSE INTERES MORATORIO

La regla aplicable para el caso de no haberse convenido inters moratorio est
contenida en el artculo 1246. En el caso que ella ocurra, el deudor deber pagar por
causa de mora el monto de inters compensatorio pactado; el cual continuara
devengndose despus del da en que incurre en retraso, pero con una calidad
distinta, es decir, como inters moratorio. De no existir un inters compensatorio
convencional, el deudor pagara el inters legal

7. EL INTERES EN LA OBLIGACION NO PECUNIARIA.

Como hemos manifestado lneas arriba el Cdigo Vigente permite que puede
generar intereses una deuda no pecuniaria. En este caso el inters deber fijarse de
acuerdo con el valor que tengan los bienes materia de la obligacin en la plaza
donde debe pagarse al da siguiente del vencimiento o de acuerdo a aquel que se
fije los peritos si el bien ha perecido al momento de hacerse la evaluacin. Debe
aclarase que los intereses que provengan de una obligacin no pecuniaria se
concentraran en una suma de dinero.

8. EL INTERES DE LA OBLIGACION EN TITULOS VALORES

De igual forma debe de interpretarse el artculo 1248 del CC que seala:
Cuando la obligacin consiste en ttulos valores, el inters es igual a la renta que
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DERECHO CIVIL V OBLIGACIONES

devenguen o, a falta de ella al inters legal. En este ltimo caso, se determina el
valor de los ttulos de acuerdo con su cotizacin en la bolsa o, en su defecto, por el
que tengan en la plaza el da siguiente al de su vencimiento.

9. LA CAPITALIZACION DE INTERES: ANATOCISMO

El pacto de intereses fue severamente combatido en la Edad Media y, en
especial, por el derecho cannico.
El derecho romano prohiba que se capitalizaran los intereses devengados y no
pagados, no permitiendo as el anatocismo, que consiste justamente en la
acumulacin de intereses al capital para que as, produzcan nuevos intereses, con lo
que se logra que los intereses puedan crear nuevos intereses.
Nuestro cdigo consagra el principio de la prohibicin de pactar la
capitalizacin de interes al momento de contraerse la obligacin, pero admite la
Capitalizacin por excepcin en el caso de las cuentas mercantiles, bancarias o
similares.
Excepcionalmente se autoriza ello, siempre y cuando forman parte de su
estructura y como puntualiza Max Arias Schreiber, ello: se justifica por la
indivisibilidad de la cuenta corriente ya que toda suma ingresada a ella pierde si
individualidad y se encuentre sometida a u rgimen nico, que es la produccin de
intereses de pleno derecho

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DERECHO CIVIL V OBLIGACIONES

CAPITULO IV
PAGO POR CONSIGNACIN
1. NOCION

Seala diez Picazo que dentro del conjunto de facultades con que la ley
protege el inters del deudor en la relacin obligatoria, se encuentra sin duda la de
liberarse de la obligacin. Cuando el deudor ha actuado diligentemente el deber de
prestacin que le incumbe y, no obstante sus esfuerzos, el pago no ha podido tener
realidad por una causa que no le es imputable, no es justo que continu vinculado
indefinidamente y debe disponer de un procedimiento o mecanismo para liberarse.
Ese mecanismo de liberacin es la consignacin.

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En buen cuenta, la consignacin constituye un procedimiento de pago forzoso
establecido por la ley que permite al deudor liberarse del vnculo obligatorio,
poniendo a disposicin de la autoridad judicial el objeto de la prestacin, en todos
aquellos casos en que el acreedor se niega a recibir el pago o cuando por cualquier
circunstancia el deudor no est en condiciones de verificar directamente un pago
valido. Siguiendo a Larenz, podemos agregar que la posibilidad de la consignacin
representa una facilidad concedida al deudor en los supuestos en que, por motivos
normalmente, pero no exclusivamente, dependientes de la persona del acreedor,
aquel no pueda cumplir con la obligacin.
La consignacin constituye todo un procedimiento que se articula en diversas
fases, como veremos ms adelante. Es de advertir que la normas que regulan la
consignacin en el cdigo civil (artculos 1251 al 1255)

han sido objeto de una

reforma total va las disposiciones modificatorias del cdigo procesal civil, el que, a
su vez, contiene las normas instrumentales sobre el ofrecimiento de pago y
consignacin (artculos 802 al 816 de CPC) hay que anotar que el sistema
introducido con las modificaciones aludidas es en que extremo formalista y, bien
podra calificarse de engorroso.

2. REQUISITOS PARA LA CONSIGNACION LIBERATORIA.

El articulo 1251 en su redaccin original se limitaba a establecer si el acreedor
a quien se hace el ofrecimiento de pago se niega a admitirlo, el deudor queda libre
de responsabilidad si consiga la prestacin debida. Es necesario en este caso, que
el ofrecimiento se haya efectuado concurriendo las circunstancias requeridas para
ser vlidamente el pago y agregaba que procede tambin la consignacin en los en
que el deudor no pude hacer un pago valido. Resultaba evidente que era
presupuesto para realizar el acto material de consignacin, por un lado, que se
dieran circunstancias para hacer un pago valido; y por el otro, que se hubiera hecho,
previamente un ofrecimiento de pago al acreedor y que este se hubiera negado a
admitirlo. El articulo 1251 en su nueva redaccin ha precisado los requisitos
necesarios para que la consignacin produzca efectos liberatorios. Estos son:

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DERECHO CIVIL V OBLIGACIONES

- Que el deudor haya efectuado un ofrecimiento de pago de la prestacin
debida, o bien la hubiere puesto a disposicin en la forma pactada en el actos
constitutivo de la obligacin;
- Que el acreedor sin motivo legtimo se haya negado a aceptar la prestacin
ofrecida o no haya cumplido con practicar los actos necesarios para que pueda
cumplir la prestacin (presupuestos de la constitucin en mora del acreedor: art
1338 del CC). Segn la ley se entiende que hay negativa tacita en los casos
de respuestas evasivas, de inconcurrencia al lugar pactado en el da y horas
sealados para el cumplimiento, cuando se rehsa

a entregar recibo o

conductas anlogos (art 1251 inc 1).

De donde resultara como presupuesto para poder realizar la consignacin
liberatoria en ofrecimiento de pago, y la ulterior, negativa injustificada - expresa
o tcita del acreedor en recibirlo, sin embargo no siempre la consignacin,
que debe estar hoy siempre precedida del ofrecimiento de pago, presupone
una falta de colaboracin del acreedor. En situaciones tales como el
desconocimiento de quien sea el acreedor, o cuando este devenga en incapaz,
u otras hechos anlogos, no ser imputable al acreedor el pago.

3. EL OFRECIMIENTO DEL PAGO.

El ofrecimiento de pago es la declaracin de voluntad mediante el cual el

deudor comunica al acreedor o a su representante, que est dispuesto a realizar de
inmediato la prestacin que le compete, intimando de esta forma, expresa o
tcitamente, al acreedor para que se haga cargo de ella.
Este ofrecimiento u oferta constituye una declaracin receptica, pues solo surte
efectos cuando llega al conocimiento de su destinatario. Segn Caballero Lozano el
Ofrecimiento de Pago presenta las siguientes caractersticas:

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DERECHO CIVIL V OBLIGACIONES

-

Pone de manifiesto al acreedor el propsito inequvoco de cumplir

inmediatamente la prestacin y se evidencia la negativa del acreedor en
recibir la prestacin.

- Supone la intimacin expresa o tcita al acreedor para hacerse caro de la

prestacin.
- El deudor hace todo lo debido segn el ttulo de la obligacin.
- Es un requerimiento para mover la pasividad del acreedor, en orden de
prestar su actividad en la medida indispensable para que la prestacin sea
realizada.
- El deudor pone trmino a la tolerancia que haba observado respecto de su
acreedor.
- Es un acto preparatorio para el pago.
- Segn el art 1252 puede ser judicial y extrajudicial.

4. OFRECIMIENTO JUDICIAL DEL PAGO

a. Supuestos: Se debe proceder a hacer el ofrecimiento de pago judicialmente

en los supuestos indicados en el segundo prrafo del articulo 1252. Estos
Son:

- Cuando as se hubiera pactado.

- Cuando no estuviera establecida contractual o legalmente de hacer el
pago.
- Cuando por causa que no le es imputable, el deudor estuviera impedido de
cumplir con la prestacin de manera prevista, es la desnaturalizacin del
ofrecimiento del pago por cuanto es una dacin de pago, es decir cumple
una prestacin distinta a lo pactado.
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DERECHO CIVIL V OBLIGACIONES

- Cuando el acreedor no realiza los actos de colaboracin necesarios para
que el deudor pueda cumplir la prestacin. En este supuesto lo que pretende
el deudor es poner de manifiesto que tiene intencin de cumplir, pero si no
cumple es por la falta de colaboracin del acreedor.
- Cuando el acreedor no fuese conocido o incierto.
- Cuando se ignore el domicilio de acreedor.
- Cuando se encuentre ausente o fuera incapaz sin tener representante
curador designado.
- Cuando el crdito sea litigioso o lo reclamaran varios acreedores.
- Cuando existieran situaciones anlogas que impidan al deudor ofrecer o
hacer un pago directamente valido
En los ltimos cinco supuestos consideramos que el ofrecimiento de pago
resulta intil y debera proceder directamente a la consignacin liberatoria.
b. Procedimiento del Ofrecimiento Judicial.

El ofrecimiento judicial de pago se lleva a cobo mediante el engorroso

procedimiento establecido en el Cdigo Procesal Civil, el cual puede
esquematizarse de la siguiente manera.

- Juez Competente: Tanto los jueces especializados en lo civil como los

jueces de paz letrado con los competentes, ser la cuanta la que
determinara quien es el juez competente, en razn de territorio el domicilio
del acreedor o el lugar donde se haya pactado el cumplimiento de la
obligacin.
- Solicitud: Como se trata de un procedimiento no contencioso se debe
presentar al juez una solicitud de ofrecimiento de pago de la prestacin
debida, con la intencin de cumplir con la prestacin.

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DERECHO CIVIL V OBLIGACIONES

- Fijacin de fecha para Audiencia y Emplazamiento: Recibida la solicitud, el
juez deber convocar una audiencia denominada Actuacin y declaracin
Judicial y debe emplazarse al destinatario del ofrecimiento, de tratarse de
acreedor incierto se realizara por va edictal, y si se tratar de un crdito
litigioso se emplazara a todos los interesados.
- Oposicin al Ofrecimiento: Segn se desprende del articulo 1254 CC
concordante con el artculo 753 del CPC, el acreedor emplazado tiene cinco
das para oponerse al ofrecimiento, anexando lo correspondientes medio
probatorios de ser el caso.
- Audiencia y Falta de Contradiccin: Si no se ha formulado oposicin al
ofrecimiento, el juez en la audiencia declara la validez del ofrecimiento y
dispondr la consignacin, de igual forma el emplazado no concurriera a la
audiencia se declarara de igual manera la validez del ofrecimiento de pago.
Asimismo de no concurrir el solicitante, o de concurrir y no realiza el pago
se declarara invalido el ofrecimiento

5. OFRECIMIENTO EXTRAJUDICIAL

Segn el tercer prrafo del artculo 1252 del CC, es posible efectuar el
ofrecimiento del pago por va extrajudicial, el cual no establece un
procedimiento en especfico, sino ms bien da la libertad de pactar respecto a
ello, y en caso de no existir pacto alguno se realizara por carta notarial.
En relacin al ofrecimiento extrajudicial, ste opera de la manera que
estuviera pactada la obligacin o en su defecto mediante carta notarial cursada
al acreedor con una anticipacin no menor de cinco das anteriores a la fecha
de cumplimiento debido, si estuviera determinado; sin embargo, si no lo
estuviera, la anticipacin debe ser de diez das anteriores a la fecha de
cumplimiento que el deudor seale.
Si el acreedor a quien se le hecho el ofrecimiento extrajudicial de pago, se
niega a recibirlo, el deudor puede consignar judicialmente la prestacin debida.
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DERECHO CIVIL V OBLIGACIONES

Es posible que el acreedor se oponga al ofrecimiento extrajudicial, pero debe
hacerlo en un proceso contencioso de acuerdo a la naturaleza de la relacin
jurdica de la obligacin.

6. CONSIGNACIN Y LIBERACIN DEL DEUDOR

a. En el ofrecimiento judicial de

pago: Como ya hemos sealado el

procedimiento judicial de pago es el paso previo al momento de la

consignacin, y se pueden presentar dos situaciones.
- Si el acreedor se opuso oportunamente, el juez autoriza la consignacin,
sin pronunciarse sobre sus efectos y declara concluido el proceso,
quedando a salvo el derecho de las partes para que puedan hacer valer
sus derechos en un proceso contencioso. En tales casos la consignacin
no produce los efectos liberatorios del deudor, solo producira efectos si
en el proceso contencioso se desestima la oposicin por parte de
acreedor.
- De no mediar oposicin al ofrecimiento, el juez en la audiencia dispone
la consignacin de la prestacin debida, En tales casos el deudor queda
liberado de su obligacin con efecto retroactivo a la fecha del ofrecimiento
de pago, es decir cuando el acreedor fue emplazado.

b. En ofrecimiento extrajudicial de pago

De haberse realizado infructuosamente un ofrecimiento extrajudicial, el

deudor puede interponer directamente una solicitud de consignacin judicial
de la prestacin debida, adjuntando los medios probatorios del ofrecimiento
y la negativa del deudor de recibirla. Frente a la solicitud el juez emplazara
al acreedor a recibir el ofrecimiento bajo apercibimiento de consentir su
consignacin y fijara audiencia para tal efecto.
De no mediar oposicin el juez determinara la consignacin
produciendo los efectos liberatorios para el deudor.
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DERECHO CIVIL V OBLIGACIONES

7. MODOS DE EFECTIVIZAR LA CONSIGNACION

En todos los supuestos vistos, el acto material de consignacin se perfecciona
en:
- Tratndose de obligaciones de dar sumas de dinero o entrega de valores, se
realiza mediante la entrega del certificado de depsito expedido por el Banco
de la Nacin. El dinero depositado devenga inters legal.
- Tratndose de otros bienes, en el acto de la audiencia el juez decide, la
manera, forma y lugar de su deposito, considerando lo que el titulo de la
obligacin tenga establecido o subsidiariamente el de las partes. Para ello el
juez nombrara un depositario.
- Tratndose de prestaciones

no susceptibles de deposito como son las

prestaciones de hacer o no hacer, el juez dispone la manera de efectuar o tener

por efectuado el pago segn de lo que el titulo de la obligacin tenga
establecido, en tal caso el pago se realiza ante el secretario de juzgado o del
mismo juez si lo estima necesario, levantando un acta correspondiente.

8. CONSIGNACION DE PRESTACIONES PERIODICAS O SUCESIVAS

Tratndose de prestaciones peridicas originadas en una misma relacin

obligatoria, una vez efectuado el ofrecimiento y seguido el procedimiento, las
inmediatamente posteriores se realizaran en el juzgado sin necesidad de audiencia
posteriores y se sujetara a lo que el juez haya decidido en la audiencia realizada, es
decir que no se deber seguir el complicado procedimiento para las prestaciones
que continan.

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DERECHO CIVIL V OBLIGACIONES

En caso el acreedor manifiesta la realizacin de las prestaciones faltantes de
forma directa, estos dejan de ser consignados.

9. EFECTOS DE LA CONSIGNACION

La consignacin liberatoria produce los mismos efectos extintivos de todo pago,

con efecto retroactivo a la fecha del ofrecimiento, tal y como lo establece el articulo
1254 del CC.
La consignacin surte los efectos del pago, como consecuencia, el deudor
queda liberado de la obligacin, los intereses cesan de correr en su contra cesa la
mora en la que podra esta y la prescripcin que pudiera ocurrir, los riesgos y
peligros pasan al acreedor, teniendo as el deudor el privilegio de no ser demandado.

10. DESESTIMIENTO DEL OFRECIMIENTO

Antes de la aceptacin del ofrecimiento por parte del acreedor o la declaracin

judicial que tiene por valido el ofrecimiento, por ello el articulo 1255 del CC faculta al
deudor a desistir de su ofrecimiento o en su caso retirar el deposito efectuado, en
dos casos:
- Antes de la aceptacin: Eso se fundamenta en que la prestacin sujeta de la
obligacin no egresa del patrimonio del deudor, hasta tanto no sea aceptado
como pago por el acreedor.
- Cuando hay oposicin o contradiccin del acreedor: Mientras no se estime por
resolucin la calidad de cosa juzgada.

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