LA REPRESENTACIN

HUAMANI BOLIVAR NATALY MELANIA

AO DE LA DIVERSIFICACION PRODUCTIVA Y DEL FORTALECIMIENTO

DE LA EDUCACION
MADRE DE DIOS CAPITAL DE LA BIODIVERSIDAD DEL PERU

UNA
MAD

CARRERA PROF.

: DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS

CURSO

: DERECHO PENAL ECONOMICO

INTEGRANTES
HUAMANI BOLIVAR

: NATALY MELANIA

TEMA

: LA REPRESENTACION EN EL DERECHO

DOCENTE

: ABOG. RICHARD UCEDA VILLACREZ

SEMESTRE

2015 - I

PUERTO MALDONADO PER

I.

INTRODUCCIN.

La Representacin: La naturaleza o significado jurdico de la representacin consiste en que el

representante celebra en lugar del representado un negocio jurdico para ste, el cual es considerado
respecto a sus efectos jurdicos, como un negocio propio del representado. La celebracin de un
negocio jurdico para otro, con el efecto de que este ltimo, y no el propio agente, llega a ser parte
en el negocio, constituye el concepto de la representacin. La representacin es definida por Roca
Sastre y Puig Brutau como aquella institucin en cuya virtud una persona, debidamente autorizada
o investida de poder, otorga un acto jurdico en nombre y por cuenta de otra, recayendo sobre esta
ltima los efectos normales consiguientes. La representacin, en sentido amplio es un hecho
jurdico por el cual un sujeto realiza un negocio jurdico en lugar de otra persona. En este sentido se
encuentran dos formas de representacin: La directa y la indirecta. En sentido restringido, la
representacin es una forma de sustitucin en la actividad jurdica por la que una persona ocupa el
lugar de otra para realizar un negocio en nombre y por cuenta de ella.

LA REPRESENTACIN
La representacin (del latn cognitor, el que realiza algo por otro) Institucin jurdica por el cual
una persona acta expresando su voluntad pero en inters de otra persona (el representado)

recayendo los efectos jurdicos de esa actuacin directa y retroactivamente en el crculo jurdico del
representado.
LA REPRESENTACION EN EL DERECHO CIVIL
El acto jurdico puede ser celebrado por el propio sujeto interesado o por medio de otra persona,
dndose lugar a la figura jurdica de la representacin.
El Cdigo Civil ha llevado el tratamiento legislativo de la representacin al Libro 2, que es el
dedicado al acto jurdico, considerndola como una figura tpica y autnoma, de plasmar
una Teora de la Representacin, pues no ha conseguido desligarla del contrato de mandato, en lo
que a la representacin voluntaria se refiere, y sin poder evitar las reiteraciones, en lo que a la
representacin legal respecta.
Bajo esta premisa se desarrollara el estudio de la representacin atendiendo al tratamiento
legislativo que le dispensa el Cdigo Civil e intentando hacerla en manera integral y en relacin a
los principios que la sustentan y la doctrina que la informa.
PLANTEAMIENTO PRELIMINAR
Puede pensarse que abordar el estudio de la representacin no presenta dificultades porque es una
institucin jurdica sin complejidades. Sin embargo, tenemos que advertir, como lo hace DezPicazo(1 , que "el fenmeno jurdico que se conoce dentro de la sistemtica del Derecho Privado
moderno con el nombre de representacin y cuyo estudio suele ocupar una gran extensin en la
Parte General de los Tratados y de los Manuales de Derecho Civil, es una figura muy difcil de
sujetar a un esquema conceptual que cumpla al mismo tiempo los requisitos de ser satisfactorio y de
estar exento de crticas".
Consideramos, por lo que queda expuesto, que es conveniente iniciar su estudio estableciendo como
base la utilidad prctica de la representacin.
La utilidad prctica de la representacin radica en que facilita enormemente la concertacin de actos
jurdicos, pues permite celebrarlos entre personas ausentes o que por cualquier otra situacin de
hecho o de derecho les est impedido celebrarlos por s y directamente. Adems, mediante ella
puede suplirse la falta de capacidad de ejercicio en las personas naturales. As, pues, la gran utilidad
prctica de la representacin sirve para que se constituya en el nico medio como en algunas
circunstancias, y aun en situaciones de derecho, las personas puedan celebrar actos jurdicos.
Como expresa Garca Amigo, la funcin econmico-social que cumple la representacin es de una
importancia vital en el trfico jurdico moderno. Y fue por esta misma funcin y por su utilidad
prctica que la representacin termin por imponerse.
ORIGEN Y EVOLUCIN
La representacin, tal como se le entiende en el Derecho Moderno, no ha sido una elaboracin del
Derecho Romano que slo la admiti excepcionalmente. Como ha escrito Hupka, citado por

Snchez Urite: "Si el Derecho Romano hubiera prestado reconocimiento a la representacin en

general, la mano maestra de los jurisconsultos romanos nos hubiera transmitido con
toda seguridad una teora de la representacin tan cuidadosa como finamente elaborada". Sin
embargo, los orgenes de la representacin estn en el Derecho Romano.
Como veremos ms adelante, existe una representacin nacida del imperio de la ley, y por eso
llamada legal o necesaria y, otra, nacida de un acto jurdico, y por eso llamada voluntaria. La legal
o necesaria fue la que apareci primero en el Derecho Romano.
Como se sabe, en el Derecho romano las personas, en el mbito familiar, eran sui juris o alieni juris.
Las primeras, las sui juris, eran las personas libres de toda autoridad y dependientes de ellas
mismas, siendo llamadas pater familias, cuyo ttulo adems de implicar el derecho a
un patrimonio implicaba, adicionalmente, la patria potestad, la manus maritalis y la autoridad sobre
todos los miembros de familia y los esclavos. Alieni juris eran las personas sometidas a otra, que
ejerca los poderes anteriormente mencionados.
El sometimiento de los alieni juris es el origen de la patria potestad, de la tutela y de la curatela, que
son instituciones de amparo familiar que conllevan la representacin por imperativo de la ley de los
menores y de los interdictos, as como el origen remoto de la representacin de
la sociedad conyugal, que la codificacin civil ha receptado.
El contrato de mandato, tal como se le concibi en Roma, era un encargo del mandante que requera
de la aceptacin del mandatario para la celebracin de uno o ms actos jurdicos. El mandatario
conclua el negocio con el tercero, pero era l quien adquira los derechos y contraa
las obligaciones, necesitando de un acto jurdico posterior para transmitir dichos derechos u
obligaciones al mandans, quien a su vez lo desligaba de responsabilidad frente a los terceros con los
cuales haba celebrado los actos o negocios jurdicos. El contrato de mandato no generaba, pues,
una representacin en virtud de la cual el mandans quedaba vinculado al tercero por los actos de su
mandatario. Por eso, la necesidad prctica de la representacin la fue imponiendo.
Segn Arauz Castex y Llambas, en el Derecho Romano, en un primer momento, para llenar la
necesidad que satisface la representacin se recurri a un doble acto: el primero serva para poner
los derechos en cabeza de la persona que obraba en inters de otra, y, el segundo, para trasladarlos
del adquirente aparente al verdadero interesado. Pero era unprocedimiento desventajoso, porque al
exigir dos operaciones sucesivas, que podan estar separadas por largo tiempo, como
necesariamente ocurra si se trataba de menores de edad a la espera de que stos llegaran a la
mayora, someta al peligro de que pudiese sobrevenir la insolvencia del representante con el
perjuicio consiguiente para el representado. Por eso, ante lo imperfecto de este procedimiento, sus
deficiencias fueron siendo eliminadas paulatinamente.
Len Hurtado considera tambin que fue la utilidad prctica de la representacin la que la impuso
en el Derecho Romano. Al doble acto al que estaban sometidos los tutores y tambin los

mandatarios, y los riesgos e inconvenientes de todo orden que produca el ulterior traslado de los
efectos, hicieron que el Derecho Romano aceptara la representacin en la adquisicin de derechos
reales primero y ms tarde en materia contractual.
La aceptacin de la representacin por el Derecho Romano no signific, pues, la formulacin de
una teora como la que recin se plantea en el Derecho Moderno. Segn Ospina y Ospina, la
admisin de la representacin se hizo con base a una organizacin compleja y defectuosa: el
intermediario quedaba obligado por el contrato, o sea que adquira los derechos y las obligaciones
resultantes, sin que el representado, mandans, no quedara vinculado directamente al tercero
contratante, sino apenas provisto de una accin contra su intermediario para reclamarle el beneficio
logrado.

aun

en

los

ltimos

tiempos

del

Derecho

Romano,

cuando

ya

se

conocieron acciones tiles al representado contra el tercero, y viceversa, no se lleg a prescindir de

la idea tradicional de que los actos jurdicos tenan que producir sus efectos sobre el representante,
por ser ste el autor material de dichos actos.
Pero adems de los orgenes de la representacin en el mandato, los romanistas sealan que en el
Derecho Romano se conoci la figura del nuncio, nuntius, que vena a ser un mensajero o portavoz,
que no expresaba su propia voluntad, sino la de la persona que lo enviaba y por ello, como seala
Argello, los efectos del negocio se fijaban en el sujeto que se serva del nuntius. La manifestacin
de la voluntad por intermedio de un nuncio estaba tambin muy distante de la figura de la
representacin, pues, en sta, es el representante, con su propia voluntad y no la del representado, la
que lleva a la esfera jurdica de este ltimo los efectos del acto celebrado con el tercero contratante.
Existe consenso en la doctrina en cuanto a que es a los canonistas medievales a quienes se les debe
el concepto moderno de la representacin, caracterizada: a) por la voluntad del representante y no la
del representado en la celebracin del acto jurdico; y, b) por la desviacin de los efectos del acto
hacia la esfera jurdica del representado. Segn Snchez Urite, la influencia del Derecho cannico
se dio al permitir que se pudiera celebrar matrimonio por medio de representante.
Fueron los juristas de los siglos XVII y XVIII los que estructuraron la Teora de la Representacin a
expensas de las reglas particulares del contrato de mandato, dando lugar a confusiones entre dicho
contrato y la representacin, y pese a ser instituciones jurdicas conexas pero distintas entre s, se le
dio, al mandato, una finalidad esencialmente representativa.
Fue con estos antecedentes que el Cdigo francs de 1804 no dispens a la representacin una
normativa propia, sino que la subsumi en la del mandato. Este camino fue seguido por los Cdigos
influidos por el napolenico y, as, en la obra de Vlez Sarsfield se omiti la inclusin de una teora
general de la representacin, "materia que ha sido legislada con relacin al contrato de mandato",
como apuntan Arauz Castex y Llambas.
A mediados del siglo XIX y por obra de la pandectstica alemana se inici la revisin del mandato y
de la representacin. Como lo destacan Ospina y Ospina, contra la concepcin de los redactores del

Cdigo Napolen reaccionaron eminentes juristas, como Ihering, quienes declararon que la
representacin no es de la esencia del mandato ni tiene necesariamente un origen contractual. Lo
primero, porque el mandatario puede obrar en su propio nombre, como en el mandato sin
representacin, caso en el cual no representa al mandante ni lo obliga respecto a terceros, pues
entonces todos los derechos y las obligaciones producidas por el acto recaen directamente sobre el
mandatario. Lo segundo, porque adems de la representacin emanada de un contrato, como el
mandato o la sociedad, tambin existe la representacin legal, impuesta independientemente y aun
en contra de la voluntad del representado, como la que corresponde al tutor y, en el sentir de Ihering
y otros, al gestor de negocios.
Las ideas de Ihering fueron acogidas y desarrolladas por Laband, a quien la doctrina es unnime en
reconocerle la autora de la separacin conceptual de la representacin del mandato, produciendo
una reaccin contra el tratamiento legislativo que en la codificacin civil haba recibido y que fue
generalizndose en la doctrina y en la misma codificacin.
La reaccin producida por Laband, pues, ha influido poderosamente en el desarrollo de la Teora
General de la Representacin. La moderna doctrina, como veremos ms adelante, y los Cdigos del
presente siglo, se apartan de los lineamientos de la doctrina clsica francesa y orientan, como acota
Dez-Picazo, el trato legislativo que en nuestros das se le dispensa a la representacin.
LA EVOLUCIN EN NUESTRA CODIFICACIN CIVIL
El Cdigo Civil, como lo hemos advertido en la premisa (Supra N 93), le da a la representacin el
tratamiento de una figura tpica y autnoma al ubicarla dentro del desarrollo legislativo de la Teora
del Acto Jurdico. Si bien la ha desvinculado del contrato de mandato, en cuanto a la representacin
voluntaria, la escisin no ha sido radical como veremos ms adelante. En cuanto a la representacin
legal, si bien ha establecido normas bsicas, tampoco la ha podido desvincular de las instituciones
de Derecho Familiar a las que tradicionalmente est ligada.
El Cdigo Civil de 1852, siguiendo el modelo romanista y napolenico, legisl sobre la
representacin legal en relacin a la sociedad conyugal, la patria potestad y la guarda de menores e
incapaces y, sobre la representacin voluntaria, en el contrato de mandato.
El Cdigo Civil de 1936, no obstante la influencia que ya ejerca la doctrina alemana y la del BGB a
travs del Cdigo brasileo (Supra N 3.5.b), sigui al del siglo pasado en el tratamiento de la
representacin, tanto en materia de representacin legal como en la de representacin voluntaria,
con sendas remisiones a la normativa de las instituciones de Derecho Familiar y a la del contrato de
mandato. No formul un tratamiento especfico y, por eso, Len Barandiarn consider a la
representacin como "cuestin complementaria" al acto jurdico, aunque estimando que "la
representacin rebasa el contenido del mandato, ya que ste tiene un origen simplemente
contractual.
Iturriaga Romero(14), invocando el Art. 1640 del Cdigo Civil de 1936,

segn el cual el mandatario estaba obligado a expresar en todos los contratos que celebrara que
proceda a nombre de su mandante, consider que este Cdigo, como tambin lo haca el Cdigo de
1852, confunda la representacin con el mandato, considerando, adems, que al no tener
disposiciones sobre la representacin en el articulado referente a la representacin legal, haba que
aplicar, por analoga, las escasas reglas que sobre el particular tena el contrato de mandato.
Contra este tratamiento, como lo hemos sealado, el vigente Cdigo Civil plante innovaciones,
unificando los supuestos de representacin voluntaria y legal en el Ttulo 111 del Libro I1
correspondiente al acto jurdico. Sin embargo, legisla tambin sobre la representacin legal como
inherente a las instituciones tutelares de familia y, si bien, el contrato de mandato no conlleva
necesariamente representacin, pues puede haber mandato sin representacin (art. 1809), puede
haber tambin mandato con representacin que se rige por las normas del Ttulo 111 del Libro 11
(art. 1806).
Las innovaciones introducidas, particularmente en lo que se refiere a la representacin voluntaria,
responden a la influencia de la moderna doctrina y del Cdigo Civil italiano. El desarrollo
legislativo de una teora de la representacin pareciera partir del enunciado del arto 145, del que nos
ocuparemos ms adelante.
Consideramos no obstante, que en materia de representacin voluntaria el vigente Cdigo Civil ha
avanzado considerablemente y se ha acercado a los conceptos desarrollados por la moderna
doctrina.
CONCEPTO DE LA REPRESENTACIN
La representacin, con abstraccin de las instituciones de Derecho Familiar y del contrato de
mandato, puede ser conceptuada como una figura tpica y autnoma, en virtud de la cual una
persona, que viene a ser el representante, celebra uno o ms actos jurdicos en cautela de los
intereses de otra, que viene a ser el representado. Es ms, el concepto puede simplificarse pues el
simple actuar de una persona por otra configura una representacin.
El concepto debe ser planteado de la manera ms simple, pues como acota Coviello, el que declara
su propia voluntad o recibe una declaracin, en lugar y en nombre de otro, se llama representante.
Para Len Barandiarn(1 ), lo caracterstico de la representacin es crear actos jurdicos donde
existe una distincin entre el sujeto que hace la declaracin de voluntad y aquel sobre quien recaen
los efectos que el orden jurdico le reconoce.
Por lo que queda expuesto, la: representacin puede ser conceptuada en un sentido amplio en el
queden comprendidas todas sus modalidades, sea que emane de la ley o de un acto jurdico, y que el
representante acte en nombre e inters del representado o acte en nombre propio pero en inters
del representado. En todas estas modalidades el representante acta con voluntad propia yeso lo
distingue del nuncio, que no es sino un portavoz o mensajero del interesado en la celebracin del
acto jurdico.

Pero la representacin puede tambin ser conceptuada en un sentido restringido o estricto, lo que
requiere de la actuacin del representante a nombre y en inters del representado y, no obstante, dar
lugar a la creacin, regulacin, modificacin o extincin de la relacin jurdica en virtud del acto
jurdico celebrado con la manifestacin de su propia voluntad, cuyos efectos se han dirigido a la
esfera jurdica del representado.
La conjuncin de los sentidos, amplio y estricto, dan lugar al concepto de representacin, como
figura tpica y autnoma, y adems como un concepto nico e integrado. De la figura de la
representacin as conceptuada debemos precisar, como caractersticas generales, que todo actuar
por otro configura representacin y que el actuar del representante debe ser siempre en inters del
representado, aunque acte o no en su nombre.
El Cdigo no ha incorporado a norma alguna una nocin de la representacin, ni en su sentido
amplio ni en el restringido. El art. 145 se limita a enunciar que "El acto jurdico puede ser realizado
mediante representante, salvo disposicin contraria de la ley" y que "La facultad de representacin
la otorga el interesado o la confiere la ley". La norma, que fue tomada del Proyecto de la Comisin
Reformadora que, a su vez, la tom del Anteproyecto De la Puente-Zuzman, da comprensin tanto a
la representacin voluntaria como a la legal.
FUNDAMENTO DE LA REPRESENTACIN
Habiendo planteado la representacin como una figura tpica y autnoma y tomado partido por un
concepto nico e integrado, corresponde, ahora, establecer su fundamento, esto es, su base terica o
dogmtica, que consideramos radica en la Teora de la Cooperacin formulada por el jurista alemn
Mitteis y con gran acogida en la moderna doctrina, particularmente la italiana.
Segn la teora de la Cooperacin, la representacin se funda en la solidaridad humana. Se presenta
como la ayuda que espontnea, casual o convenida, se prestan las personas entre s. Es la
colaboracin que se presta a quien no puede o no quiere realizar un acto por s mismo, pero que no
se proyecta a los meros hechos ni se reduce a una actividad material, pues debe tratarse de una
cooperacin de pronunciada juridicidad. Se distingue, por eso, la cooperacin material de la
cooperacin jurdica.
La cooperacin material es la ayuda que una persona da a otra, directamente, como, por ejemplo,
ejecutar una obra para l, pues se trata de una colaboracin que es exclusiva entre los sujetos y se
restringe a las relaciones entre ambos. Es un fin en s misma y mediante ella se realiza
completamente la utilidad perseguida con la cooperacin. No es, por consiguiente, susceptible de
proyectarse al exterior de los dos sujetos, en una vinculacin con terceros.
La cooperacin jurdica, en cambio, est destinada a concluir asuntos del domnus negoti o
principal con los terceros. Importa una extroversin, una actuacin hacia afuera de los dos sujetos
de la cooperacin. No se limita, como la cooperacin material, a la satisfaccin de una necesidad
inmediata del principal, sino que vuelca sus efectos al exterior de las relaciones internas entre

ambos y alcanza a los terceros, para lograr, as, por intermediacin, la satisfaccin del inters del
domnus. El fin de la cooperacin jurdica es, por consiguiente, vincular al principal con el tercero,
concluyendo, en lugar del principal, actos jurdicos de los que nacen relaciones que tocan a aqul y
a los terceros.
La cooperacin jurdica puede revestir dos formas: la sustitucin y la interposicin. Por la
sustitucin, una persona se sustituye a otra para celebrar un acto jurdico con un tercero, pero en
nombre y en inters de la persona sustituida. Por la interposicin, una persona se interpone frente a
un tercero para celebrar un acto jurdico, en su propio nombre, pero en inters de la persona a la que
se ha interpuesto.
Como puede apreciarse, pues, la cooperacin jurdica como fundamento de la representacin
requiere de la existencia de un inters) que no es el del que acta por el otro. De este modo, como
seala Stolfi, se puede celebrar negocios jurdicos en nombre e inters de otro, sustituyndolo, por
lo que los efectos se dirigen a la esfera jurdica del sustituido por efecto de haberse actuado en su
nombre; o se puede celebrar negocios jurdicos en nombre propio pero en inters de otro,
interponindosele, por lo que los efectos se quedan en la esfera jurdica del interpuesto por haber
actuado a su nombre y no en el del representado.
CLASES DE REPRESENTACIN
Atendiendo al desarrollo que vamos a hacer consideramos, en primer lugar, la clasificacin que
distingue a la representacin en legal y voluntaria. La primera es la que emana de la ley y, la
segunda, de un acto jurdico. El Cdigo Civil ha plasmado esta clasificacin en el
segundo prrafo del arto 145, cuando precisa que "La facultad de representacin la otorga el
interesado o la confiere la ley".
En segundo lugar vamos a distinguir la representacin voluntaria en directa e indirecta. Es directo
cuando el representante acta en nombre y en inters del representado y puede ser, adems, con
poder o sin poder. Es indirecta cuando el representante acta en nombre propio, pero en inters del
representado.
El Cdigo Civil en el Libro 11, que dedica al Acto Jurdico, slo se ocupa de la representacin legal
para precisar los actos jurdicos para los cuales el representante requiere de autorizacin (art. 167),
pues como ya hemos advertido se ocupa de ella en el Libro 111 dedicado al Derecho de Familia. De
la representacin voluntaria se ocupa slo de la directa y, de sta, de la representacin con poder?
representacin sin poder, ocupndose de la representacin indirecta en el contrato de mandato y,
adems, ella sigue ligada al contrato de comisin mercantil y otros contratos no legislados por el
Cdigo Civil.
LA REPRESENTACIN LEGAL
El desarrollo de la representacin legal lo abordamos por cuanto en virtud de ella los menores e
incapaces pueden celebrar actos jurdicos, razn por la cual el Cdigo Civil determina los actos

jurdicos para los cuales los representantes legales requieren de una autorizacin expresa (Infra NQ
90).
DELIMITACIN CONCEPTUAL
La representacin legal, tambin llamada necesaria, no se genera en un acto jurdico que d
creacin a una relacin jurdica entre el representante y el representado, como ocurre en la
representacin voluntaria, por cuanto tiene su origen en la ley, pues as lo precisa el arto 145 del
Cdigo Civil cuando, en su segundo prrafo, hace referencia a la facultad de representacin que
"confiere la ley". La referencia responde al intento de dar a la representacin un tratamiento integral
y unitario que no tiene antecedente en el Cdigo Civil de 1936 ni en el de 1852.
La representacin legal, adems del fundamento que sustenta a la representacin en general (Supra
N 82), se fundamenta tambin en la funcin tuitiva del ordenamiento jurdico respecto de los
derechos subjetivos de las personas naturales que carecen de capacidad de ejercicio (Infra N 86) o
que se encuentran en una situacin de hecho, como es el caso de los desaparecidos, o de derecho,
como es el caso de los ausentes (Infra N 87), que requieren de la cautela de sus intereses. Se da
tambin lugar a la representacin legal en casos especiales, como es el de la representacin de la
sociedad conyugal (Infra N 91), cuando no media poder de representacin otorgado por un
cnyuge a otro.
Como puede apreciarse, pues, la representacin legal surge de una situacin jurdica prevista en la
ley que, en algunos casos, como en la patria potestad, la impone, y, en otros, resulta de una
declaracin judicial, como en el caso de la desaparicin. De este modo, es la propia ley la que
establece las modalidades de esta representacin segn los supuestos previstos para cada situacin
de la que se genere la necesidad de la cautela de los intereses de los sujetos inmersos en esa
situacin y es por eso que la misma ley precisa los poderes del representante y sus limitaciones. De
ah tambin, que el ejercicio de esta representacin sea obligatorio, precisamente, por estar la
representacin basada en el imperativo de la ley y en su funcin tuitiva.
La denominacin de representacin legal ha dado lugar a varias observaciones. Stolfi observa, por
ejemplo, que el adjetivo legal no se utiliza para indicar que la designacin del representante sea
siempre hecha por la ley, sino que falta en ella la libertad de decidir para hacerse representar, es
decir, que las personas sometidas a ella necesitan para sus negocios jurdicos de la intervencin de
una persona fsica que preste el consentimiento en su lugar. Esta observacin puede dejar a salvo la
que formula Lohmann(20), para quien el citado arto 145 ha omitido referirse a la representacin
judicial, que es aqulla en que el representante es nombrado por resolucin judicial, pues permitira
que tambin la representacin judicial se encuentre referida en el acotado arto 145 del Cdigo Civil.
De lo expuesto puede ya inferirse la delimitacin conceptual de la representacin legal. Ella se
sustenta en la ley, en la funcin tuitiva del Derecho y en una finalidad prctica dirigida,

fundamentalmente, a que nadie se quede sin la cautela de sus intereses. La ley no slo confiere la
facultad de representacin sino adems la obligacin de representar.
Por su misma caracterstica la representacin legal es siempre directa.
EL representante se sustituye al representado, actuando a nombre de l, y los efectos de los actos
jurdicos celebrados van directamente a la esfera jurdica del representado, quien no puede tener o
no ha tenido ninguna participacin en el acto. La capacidad de goce es la del representado, pues no
se requiere de la del representante, aunque, ste, obviamente, debe ser persona con capacidad de
ejercicio.
La representacin legal, si bien tiene sus propias caractersticas es slo una variante de un mismo
fenmeno jurdico, como anota con acierto Dez Picazo, que ve en la representacin una figura
nica, posicin que nosotros asumimos tambin. De ah, que tambin pensemos, como el
autor espaol, que le son aplicables a la representacin legal los esquemas genricos de la
representacin voluntaria, de cuyo desarrollo nos ocuparemos despus (Infra N 93).
Para concluir, la representacin legal en nuestra codificacin civil ha estado siempre vinculada a la
patria potestad, a la tutela y a la curatela, vinculacin que mantiene nuestro vigente Cdigo. La
patria potestad conlleva la representacin de los hijos menores de edad (art. 419), la tutela, la de los
menores que no estn bajo la patria potestad (art. 502) y, la curatela, la de los incapaces por causa
distinta a la de la minora de edad (art. 564), as como a la de los desaparecidos y ausentes (art. 597)
y del hijo pstumo cuando el padre ha muerto y la madre ha sido destituida de la patria potestad
(art. 598).
LA REPRESENTACIN DE INCAPACES
La representacin de los incapaces, que es legal, tiene por finalidad hacer posible su participacin
en la vida jurdica. Por ello, la representacin reposa en el Derecho Objetivo y est supeditada a la
ley, la que impone las facultades de las que puede hacer uso el representante, as como sus
obligaciones y responsabilidades. As, como ya lo hemos indicado, son representantes legales los
padres respecto de sus hijos menores, y aun de los que estn por nacer, en ejercicio de la patria
potestad; lo son tambin los tutores, respecto de los menores no sometidos a la patria potestad, en
ejercicio de la tutela; y los curadores, respecto de los incapaces mayores de edad sometidos a
interdiccin, en ejercicio de la curatela. En todos estos casos, la capacidad de goce existe en la
persona del incapaz representado, pero, ste, por razn de su incapacidad de ejercicio no puede
celebrar por s el acto jurdico. Es un aleni juris.
La falta de capacidad de ejercicio en el sujeto requiere de la tutela del ordenamiento jurdico,
dndose lugar, por el/o, a su representacin legal, aun cuando, como en el caso de los tutores y de
los curadores, son escogidos pero sin que a su designacin concurra la voluntad del incapaz a quien
van a representar. La voluntad del representante, de conformidad con las facultades que le confiere

la ley, es la que da lugar a la formacin del acto jurdico, cuyos efectos van a estar dirigidos a la
esfera jurdica del incapaz representado.
El Cdigo Civil seala a quienes son absolutamente incapaces (art. 43) as como a los relativamente
incapaces y las causales para la interdiccin (art. 44). En el arto 45 precisa que sus representantes
legales ejercen sus derechos civiles, segn las normas referentes a la patria potestad, la tutela y la
curatela.
La patria potestad se ejerce conjuntamente por el padre y la madre durante el matrimonio,
correspondiendo a ambos la representacin legal del hijo, debiendo en caso de disentimiento
resolver el juez competente (art. 419).
En caso de separacin de cuerpos, de divorcio o de invalidacin del matrimonio, la patria potestad
se ejerce por el cnyuge a quien se confan los hijos (art. 420). La patria potestad sobre los hijos
extramatrimoniales se ejerce por el padre o la madre que los ha reconocido y, si ambos los han
reconocido, el juez competente determina a quin le corresponde (art. 421). Los deberes y derechos
inherentes al ejercicio de la patria potestad estn enumerados en el arto 423, indicndose entre ellos
los de representar a los hijos en los actos de la vida civil (inc. 6) y administrar sus bienes (inc. 7).
La enajenacin y gravamen de los bienes de los hijos, as como los actos que enumera el arto 448,
los estudiaremos con los actos que requieren la autorizacin expresa segn el arto 167 del Cdigo
Civil (Infra N 90).
La tutela, que se ejerce sobre los menores que no estn bajo la patria potestad, determina que el
tutor los represente en los actos civiles (art. 527). Los actos enumerados en el arto 532, que
requieren de autorizacin especial, los consideraremos tambin al hacerla del ya acotado arto 167
(Infra N 90).
La curatela se ejerce sobre las personas que por cualquier causa estn privadas de discernimiento y
sobre los sordomudos, ciego sordos y los ciego mudos que no pueden expresar su voluntad de
manera indubitable, as como sobre los retardados mentales, los que adolecen de deterioro mental
que les impide expresar su libre voluntad, los prdigos, los que incurren en mala gestin, los ebrios
habituales, los toxicmanos, todos los cuales requieren ser sometidos a interdiccil1, y sobre los
que sufren pena que lleva anexa la interdiccin civil. Rigen para el curador las reglas relativas a la
tutela (art. 568) Y si la curatela es ejercida por los padres, las de la patria potestad (art. 575). El
curador slo puede celebrar y ejecutar actos de administracin relativos a la custodia y conservacin
de los bienes, y los necesarios para el cobro de los crditos y pago de las deudas, pues para todos los
dems requiere de autorizacin expresa (art. 602), los que tambin vamos a considerar al ocupamos
del arto 167 (Infra N 90).
LA REPRESENTACIN DE LOS DESAPARECIDOS Y DE LOS AUSENTES

La misma funcin tuitiva que sustenta la representacin de los menores e incapaces, sustenta
tambin la representacin de los desaparecidos y de los ausentes, para quienes el Cdigo Civil
dispone que se les deba proveer de curatela (art. 597).
La desaparicin se configura cuando una persona no se halla en el lugar de su domicilio y han
transcurrido ms de 60 das sin noticias sobre su paradero y siempre que no exista representante con
facultades suficientes (art. 47). A la persona, as desaparecida, se le debe nombrar un curador
interino para que asuma su representacin legal.
La ausencia configura cuando la desaparicin se prolonga por ms de dos aos, en cuyo caso es
necesario que la situacin de hecho producida por la desaparicin se torne en una situacin de
derecho mediante resolucin judicial que declare la ausencia (art. 49), procedindose a dar la
posesin temporal de los bienes a quienes tengan vocacin hereditaria (art. 50) hasta la declaracin
de muerte presunta (art. 63). Como puede apreciarse, en el caso de la ausencia no se da lugar a la
representacin legal. Sin embargo, el mismo Cdigo Civil, en su arto 597 asimila la ausencia a la
desaparicin y dispone, para ambos casos, el nombramiento de curador, lo que constituye una
evidente contradiccin, a nuestro parecer, con la norma del arto 50.
LA REPRESENTACIN DEL HIJO PSTUMO CUANDO LA MADRE HA SIDO DESTITUIDA DE LA
PATRIA POTESTAD
El Cdigo Civil se ha puesto en la hiptesis del hijo que est por nacer con padre pre muerto y con
la madre destituida de la patria potestad, situacin para la cual ha previsto la designacin de un
curador (art. 598).
Esta curatela cesa al nacer el concebido (art. 617), pasando el natus al rgimen de la tutela (art.
502).
ACTOS JURDICOS PARA LOS QUE EL REPRESENTANTE LEGAL REQUIERE DE AUTORIZACIN
EXPRESA
Como lo hemos advertido en la premisa (Supra N 78), el desarrollo de la representacin legal lo
hemos planteado en funcin a los actos jurdicos que pueden celebrar los menores e incapaces por
intermedio de sus representantes legales, en relacin a los cuales el arto 167 del Cdigo Civil
enumera los actos que requieren de autorizacin expresa. La norma fue establecida por la Comisin
Revisora (22) y no registra antecedente en el Cdigo Civil de 1936 ni en el del siglo pasado.
Como se aprecia del arto 167, se trata de una cautela especial de los bienes de la persona sometida a
representacin legal, pues la tuicin est referida a los bienes y a actos patrimoniales que pueden de
alguna manera producir su salida de la esfera jurdica del representado.
ACTOS DE DISPOSICIN Y GRAVAMEN
Al considerar los diversos criterios para la distincin de los actos jurdicos hemos precisado las
caractersticas de los actos de disposicin (Supra N 25) Y hemos sealado que la doctrina y la
legislacin dan cabida entre tales actos a los constitutivos de gravmenes. El Cdigo Civil ha

adoptado esta asimilacin y por eso el inc. 1 del arto 167 exige autorizacin expresa al
representante legal que quiere disponer o gravar los bienes de su representado.
En concordancia con el acotado arto 167, tratndose de los menores sometidos a la patria potestad,
los padres no pueden enajenar ni gravar los bienes de sus hijos, ni contraer en nombre de ellos
obligaciones que excedan de los lmites de la administracin, salvo por causas justificadas de
necesidad o utilidad y previa autorizacin judicial (art. 447). El procedimiento a seguir es el que
establece el Cdigo Procesal Civil (arts. 786 y siguientes).
Adems, quedan comprendidos dentro de estos actos, requiriendo tambin de autorizacin judicial,
los de renuncia de herencias, legados y donaciones (art. 448 nc. 4), los de celebracin de contratos
de sociedad (art. 448 inc. 5), liquidar la empresa que forme parte de su patrimonio (art. 448 inc. 6) y
dar dinero en prstamo (art. inc. 7).
Tratndose de los menores sometidos a tutela, sus bienes no pueden ser enajenados ni gravados sino
con autorizacin judicial, concedida por necesidad o utilidad y con audiencia del consejo de familia,
salvo que se trate de frutos destinados a los alimentos del menor (art. 531) Y que el menor tenga 16
aos cumplidos, caso en el cual el juez deber orlo antes de dar la autorizacin (art. 533). El
procedimiento es tambin el que establece el Cdigo Procesal Civil (arts. 786 y siguientes), con el
agregado del que establece el Cdigo Civil para la formacin del Consejo de Familia (arts. 619 y
siguientes).
Adems, quedan comprendidos dentro de estos actos jurdicos requiriendo tambin el tutor de la
misma autorizacin para renunciar herencias, legados y donaciones, celebrar contratos de sociedad,
liquidar la empresa que forme parte del patrimonio del menor y dar dinero en prstamo (art. 532
inc. 1) Y para hacer gastos extraordinarios en los predios (art. 532 inc. 2) y para pagar deudas del
menor, a menos que sean de pequea cuanta (art. 532 inc. 3).
Tratndose de los interdictos, el Cdigo Civil le permite al curador emplear los frutos de los bienes,
y en caso necesario los capitales, al sostenimiento y restablecimiento del incapaz (art. 577).
Adems, cuando se trata tambin de los desaparecidos y ausentes, as como del hijo pstumo cuya
madre ha sido destituida de la patria potestad, el Cdigo Civil le permite al curador slo celebrar
actos de administracin para la custodia y conservacin de los bienes y los necesarios para el cobro
de los crditos y pago de las deudas, requiriendo, para los que no estn comprendidos dentro de
estos actos, de autorizacin judicial, previa audiencia del consejo de familia (art. 602).
TRANSACCIONES
La locucin transaccin viene del latn transactio, de la que deriva transgere, que tiene como
acepcin la de accin y efecto de transigir, aun cuando tambin se le da el significado de trato,
convenio o negocio. El inc. 2 del art. 167 se refiere a la transaccin como transigir y no a la
transaccin como transar esto es, como ajustar algn trato, especialmente en el terreno comercial y
burstil.

En su sentido jurdico, la transaccin es indicativa de un acto jurdico nominado y tpico.

El Cdigo Civil ha incorporado la nocin de transaccin, como transigir precisando que "Por la
transaccin las partes, hacindose concesiones recprocas, deciden sobre algn asunto dudoso o
litigioso, evitando el pleito que podra promoverse o finalizando el que est iniciado. Con las
concesiones recprocas, tambin se pueden crear, regular, modificar o extinguir relaciones diversas
de aquellas que han constituido objeto de controversia entre las partes. La transaccin tiene valor de
cosa juzgada" (art. 1302).
Como puede apreciarse, la transaccin, as conceptuada, puede implicar un acto de disposicin o la
abdicacin de un derecho, que es la razn por la que el inc. 2 del arto 167 exige la autorizacin
expresa para el representante legal. Para tal efecto, cuando se trata de incapaces o de ausentes, el
representante legal debe solicitar la autorizacin del juez, quien para este efecto deber or al
Ministerio Pblica y al Consejo de Familia "cuando lo haya y lo estime conveniente" (art. 1307).
La aprobacin del juez es la del que conoce del litigio. Pero si se trata de una transaccin
extrajudicial, para obtener la aprobacin judicial consideramos que el representante deber
solicitarla mediante los trmites previstos en el Cdigo Procesal Civil (arts. 786 y siguientes).
La norma del inc. 2 del arto 167 del Cdigo Civil es, por lo dems, concordante con la del inc. 3 del
arto 448 del mismo Cdigo.
CONVENIO ARBITRAL
El inc. 3 del arto 167 exige autorizacin expresa al representante legal para la celebracin de un
convenio arbitral, el cual implica un acto abdicativo al derecho a la instancia jurisdiccional
ordinaria, pues la Constitucin Poltica reconoce tambin a la jurisdiccin arbitral (art. 139).
EN DERECHO PENAL
DOLO EVENTUAL Y CULPA CON REPRESENTACIN (problemas y consecuencias que
traen aparejadas su distincin y su posterior aplicacin en casos vinculados con el trnsito
automotor). POR GUSTAVO ADOLFO LETNER.
El problema que se suscita al intentar distinguir la estrecha relacin existente entre el dolo eventual
y la culpa con representacin o consciente es de vieja data. No obstante el aporte que ha intentado
hacer la dogmtica para establecer distintos criterios de distincin, el problema asume an hoy
aristas conflictivas, sobre todo en el plano probatorio, por las dificultades que dicha apreciacin
presenta. Asimismo ms ardua resulta ser la tarea del juzgador quien puesto a introducirse en el
caso concreto trado a su conocimiento debe decidir por la eleccin de ese elemento subjetivo, tan
sutil jurdicamente como el dolo eventual, y que para el juez requerir, como bien nos enseaba el
propio JIMNEZ DE AZA, un examen de las representaciones y de los motivos que actuaron
sobre la psique del sujeto, obligando al intrprete y aplicador de leyes a investigar los ms
recnditos elementos del alma humana. Y si bien resultar exigua la delimitacin entre el dolo

eventual y la culpa consciente o con representacin, no lo ser la considerable diferencia punitiva

que separa a ambas figuras y que demarcar en uno u otro caso una relevancia por dems
significativa para el sujeto responsable, que sometido a proceso, se encuentra a la espera de una
definicin judicial, de la cual la eleccin del magistrado, por un carril o por otro, determinar su
destino de manera crucial, ya que en muchos de los casos, se hallar en juego, nada ms y nada
menos, que el preciado derecho de su libertad ambulatoria.
CONCEPTOS DE DOLO EVENTUAL Y CULPA CON REPRESENTACIN.- El dolo
eventual significa que el autor considera seriamente como posible la realizacin del tipo legal y se
conforma con ella. El contenido del injusto del dolo eventual es menor que en el de las otras dos
clases de dolo (dolo directo y dolo indirecto o de consecuencias necesarias), porque aqu el
resultado no fue ni propuesto ni tenido como seguro, sino que se abandona al curso de las cosas.
Pertenecen al dolo eventual, de un lado la conciencia de la existencia del peligro concreto de que se
realice el tipo, y de otro, la consideracin seria de este peligro por parte del autor. A la
representacin de la seriedad del peligro debe aadirse adems, que el autor se conforme con la
realizacin del tipo. Se entiende por ello que se decida, para el logro de la meta de la accin que se
propuso, por asumir la realizacin del tipo y soportar el estado de incertidumbre existente al
momento de la accin. El trmino dolo eventual de todas formas es reconocido por gran parte de la
doctrina como incorrecta, ya que el dolo, como voluntad de accin realizadora del plan,
precisamente no es eventual, sino por el contrario incondicional, puesto que el sujeto quiere
ejecutar su proyecto incluso al precio de la realizacin del tipo. nicamente la produccin del
resultado, y no el dolo, depende de eventualidades o condiciones inciertas. Sera por lo tanto ms
correcto hablar de un dolo, sobre la base de hechos de cuya inseguridad se es consciente. En la
introduccin habamos mencionado la diferencia de ndole punitiva que separa al dolo eventual con
la culpa consciente y ello es as ya que quien incluye en sus clculos la realizacin de un tipo
reconocida por l como posible, sin que la misma le disuada de su plan, se ha decidido
conscientemente aunque slo sea para el caso eventual y a menudo en contra de sus propias
esperanzas de evitarlo en contra del bien jurdico protegido y esta decisin por la posible lesin
de bienes jurdicos, es la que diferencia al dolo eventual en su contenido de desvalor de la
imprudencia consciente y la que justifica su ms severa punicin. En la culpa con representacin,
el sujeto al realizar la accin, es consciente del peligro de la misma y del posible desenlace daoso
que puede ocasionar, pero no acepta su resultado sino que por el contrario confa en que mediante
sus habilidades personales podr evitar el mismo. Por supuesto que ser reprochable su actitud
negligente, pero su reproche ser ms atenuado ya que no se ha propuesto ir en contra de bien
jurdico alguno. Resulta por dems interesante la postura de BUSTOS RAMREZ quien ubica al
dolo eventual dentro de los procesos que se quiere evitar que sean propios de la culpa. El citado
autor entiende que en realidad slo existen dos procesos, unos que afectan directamente el bien

jurdico y quienes lo transitan obran con dolo y aquellos en que una determinada actividad implica
un riesgo especial para los bienes jurdicos y por eso se exige un cierto cuidado, que son
denominados de culpa. No hay una tercera posibilidad. Quien realiza una accin mediante dolo
eventual no acta en direccin de lesionar un bien jurdico, sino que crea un alto riesgo contra el
mismo, luego, si desaparece ese riesgo o probabilidad, no hay dolo eventual. Por tanto, el dolo
eventual queda poltico-criminalmente dentro de los procesos que se quiere evitar y que son propios
de la culpa.
Teora de la representacin. La esencia del dolo no solo consiste en la voluntad del acto, sino sobre
todo, en la "representacin mental" del resultado que el sujeto activo se propone alcanzar y que no
le hace desistir de su accin delictiva (von LIZST).
BIBLIOGRAFIA
http://jorgemachicado.blogspot.com/2009/03/la-culpabilidad.html#sthash.uVCVcInc.dpuf
http://www.monografias.com/trabajos89/la-representacion/la-representacion.shtml#ixzz3gB2fJHEZ