DERECHO COMERCIAL

Evolucin del derecho mercantil

Edad moderna:
Renacimiento.Una vez que se consolido el estado-nacin, los estatutos fueron reemplazados por
leyes expedidas por los soberanos, pues esto eran quienes tenan la facultad exclusiva
de expedir leyes. El surgimiento de estado-nacin significo la centralizacin del poder
en el soberano (monarca) y como consecuencia, el soberano era quien estaba
legitimado para crear normas vlidas. Es por esta razn que la costumbre perdi
importancia frente a la ley durante esta poca. No obstante, es necesario tener en
mente que las leyes expedidas por los monarcas fueron resultados de las prcticas
comerciales que se haban desarrollado con anterioridad. En este sentido, la
costumbre como fuente del derecho aparentemente perdi importancia frente a la ley
pero sigui dando contenido a las normas jurdicas.
Como ejemplo paradigmtico de legislacin mercantil de este periodo, podemos
mencionar a las ordenanzas de Sevilla de 1510 y las ordenanzas de Bilbao de 1737,
que fueron leyes expedidas por los monarcas pero cuyo contenido claramente tena
como base las reglas expedidas originalmente por los gremios. Tambin podemos
mencionar a las ordenanzas de comercio terrestre de 1673 y de comercio marino de
1681 expedidas por el rey Luis xiv de Francia, el rey sol; estas ordenanzas tambin
se conocen como las ordenanzas de colbert pues fueron elaboradas por su ministro
de finanzas Jean-Baptiste colbert.
Los cambios en la regulacin del derecho mercantil no solo obedecieron a los cambios
sufridos en la realidad econmica y poltica sino tambin en las ideas filosficas del
renacimiento.
Edad moderna:
Podramos sealar que el trnsito de la edad media a la edad moderna se caracteriza
por la consolidacin de la propiedad privada y el triunfo del capital; como lo sostiene
Adam Smith; la verdadera riqueza no proviene del oro, pues solo es un metal al que se
le otorga valor de cambio y depsito de valor, sino de los bienes y servicios, debido a
que conducen al mejoramiento y bienestar de los seres humanos.
Uno de los principales aspectos que determinarn la forma como habr de evolucionar
el derecho gira en torno a un importante cambio de mentalidad que se va operando,
surgiendo una tendencia marcada hacia el individualismo, con la consecuente
relajacin de los sentimientos humanitarios que brillaron en la edad media. A la peste
se le atribuye esta inversin de los valores y criterios morales, el desprecio por los

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semejantes y a la prdida del valor del trabajo frente a la exaltacin de la propiedad

privada.
Las crisis, en prcticamente todos los campos: agrcola, industrial, religiosa, en el
comercio, en las actividades financieras, as como de los gremios y corporaciones,
como consecuencia de la recesin econmica, conduce a que ceda el valor del trabajo
por el valor de capital. Desaparece el beneficio fraternal y proporcional que caracteriz
a las corporaciones y a los gremios durante la edad media, apareciendo la paga fija
como retribucin al trabajo.
Las quiebras de los banqueros obligan a modificar la concepcin antigua de
insolvencia, al considerarse de derecho pblico, partiendo de la presuncin de fraude.
Las invenciones, que pertenecan al gremio, debern ser protegidas por el Estado, en
cabeza de su inventor, justificada por la necesidad de mantener su honor ante las
imitaciones, lo que da origen a la propiedad industrial.
Se consolida as el capitalismo tradicional propio del perodo de transicin, que an
conserva, sin embargo, caractersticas propias del perodo anterior, como el
mantenimiento de la calidad, los controles y la lucha contra la competencia, careciendo
todava de sustentacin ideolgica, tica y moral. Los grandes poseedores de capital
siguen con la conciencia intranquila, porque an perduran los valores cristianos del
ideal de pobreza. Pero se nota un mayor cuidado en las cuentas, una planificacin ms
sistemtica, una valoracin superior del tiempo y de la tcnica, factores stos que
preparan el advenimiento del capitalismo moderno.
Las ferias se cierran, haciendo disminuir considerablemente el comercio internacional o
se transforman en ferias cambiarias, llegando a crearse ferias slo para el intercambio
y la compensacin de letras de cambio, ttulo valor que guarda relacin con la crisis de
las ferias y que fue evolucionando hasta alcanzar un papel protagnico en la
movilizacin de dinero sin necesidad de su transporte. El endoso, la aceptacin y el
vencimiento de la letra surgen hasta el XVII, pues en sus inicios no eran aceptadas por
el banquero librado y el tiempo era el que corresponda a la duracin del viaje para el
cual se haba librado la carta, permitiendo que se utilice como medio de pago y como
instrumento de crdito. Posteriormente, la crisis de los bancos privados guardar
relacin con el cheque.
El surgimiento de los Principados modernos, de los Reinos y de los Estados, ocasiona
el fortalecimiento de la banca estatal y, por ende, el decrecimiento de los bancos
privados. As ocurre en Venecia con el Banco de la Plaza de Rialto (1578), en Holanda
con el Banco de msterdam (1609), en Gran Bretaa con el Banco de Inglaterra
(1694), entre otros. Esta situacin va aparejada de la emisin de moneda, que
corresponde ahora al Estado, que, poco a poco, se va estructurando como se le
conocer en la actualidad. Surge as el concepto de Banca Central

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Los descubrimientos, la imprenta, el humanismo y la reforma son aspectos

fundamentales en la evolucin que sufrir la economa de los Estados y, por
consiguiente, el desarrollo del derecho de los comerciantes, dando paso a lo que se
conoce como mercantilismo.
Sea lo primero advertir que la literatura mercantilista es econmica y, por lo mismo, sus
conceptos estn basados esencialmente en anlisis, fundamentalmente, de
competencia de la ciencia econmica, aunque el mercantilismo en s mismo, est
constituido por las creencias en que se bas: Parte de la teora del monopolio
exportador, reforzada por la explotacin indiscriminada de las colonias, por el
imperialismo pirata, por el afn de riqueza; se aboga por el acaparamiento de metales
preciosos y divisas como ideal de espritu dentro de una poltica de control de
cambios. Las principales creencias en que se funda el mercantilismo son: era
preferible exportar que importar e incluso que comerciar en el interior; la riqueza del
Estado depende de la acumulacin de metales preciosos, principalmente oro y plata; y,
lo anterior justifica la intervencin del Estado.
Existen diferencias entre el mercantilismo que practicaron los distintos imperios: el
Espaol giraba en torno al atesoramiento de los metales preciosos trados de Amrica,
ms que a una actividad monopolstica de exportacin; el francs, en cambio, se basa
en la exportacin monopolizada por el Estado; el ingls se especializ en el transporte
y la intermediacin, debido a su superioridad martima; Holanda precedi a Inglaterra.
Luego se extendi a Rusia y Alemania.
Consecuencia de los diversos pensamientos mercantilistas, surgieron tres sistemas de
tratamiento de las colonias: El ingls, practicado en base al comercio libre para los
comerciantes de la metrpoli y de las colonias entre s; El espaol, tambin basado en
el libre comercio, pero que obligaba a los comerciantes a viajar en flota y a llegar a
puerto determinado, limitndose la competencia y prohibiendo el comercio entre
colonias; y, El monopolio radical de las compaas coloniales, al cual recurrieron
principalmente Francia, Dinamarca, Suecia y Holanda, pero alcanzaron su mayor
potencial y desarrollo en Inglaterra donde existieron las compaas reguladas y las
sociedades por acciones; de las primeras se destac La Sociedad de los Mercaderes
Aventureros de Inglaterra, cuya forma inicial fue el consorcio o compaa, que operaba
segn los principios de la actual sociedad colectiva; las segundas se crean mediante el
sistema del octroi, esto es el acto de incorporacin y concesin de derechos de
soberana, lo que pone de presente el carcter pblico con que surge este tipo
societario, basado en el dinero, a cuya cantidad est limitada la responsabilidad, sin
atender la calidad de los socios. Su antecedente se encuentra en los mercaderes
aventureros en 1553.
Surgen en consecuencia las bolsas de valores en las que se realiza una actividad de
compra y venta de acciones, bonos y otros ttulos, bajo una organizacin moderna,
donde se especula con los precios de las acciones, unos las adquieren para percibir su
fruto, sin inters en venderlas; otros las compran de contado para venderlas a tiempo y
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ganar el inters; otros juegan al resultado que se presente el da veinte del mes, que
es el tiempo en que deben recibirlas. La primera bolsa surge en Londres en 1570,
aunque sus antecedentes remotos de ubican en el puerto Pireo de Atenas. Roma
conoci los collegium mercatorum
En la poca Moderna se produjeron modificaciones en todos los rdenes, que
incidieron en el Derecho comercial. Los grandes acontecimientos de ndole cientfica y
cultural que tienen lugar en esta poca - Renacimiento, Reforma Religiosa, Revolucin
Industrial, descubrimiento de Amrica repercutieron directamente sobre la rama del
Derecho objeto de nuestro estudio.
I. Condiciones polticas, econmicas y sociales en la poca Moderna
El fin de la Edad Media coincidi con la formacin de los grandes Estados nacionales.
De la ciudad se pas a la nacin. En consecuencia, la actividad creadora de normas
jurdicas fue reasumida por el Estado. Adems del desarrollo de los Estados
nacionales, otros dos hechos influyeron en forma definitiva sobre la evolucin del
Derecho comercial: el descubrimiento de Amrica y la revolucin industrial.
A. Influencia del descubrimiento de Amrica
Como consecuencia del descubrimiento de Amrica se desplaza el predominio del
comercio del mar Mediterrneo hacia el Atlntico y se forman importantes corrientes
comerciales hacia las tierras descubiertas. En ese entonces, las posibilidades de lucro
que ofreca el Nuevo Mundo alentaron la inversin de capital en las sociedades que se
dedicaron al comercio trasatlntico. El comercio en los territorios ultramarinos, por otra
parte, exiga reunir grandes masas de capitales, puesto que los viajes eran largos,
riesgosos y costosos.
1. Desarrollo de las sociedades annimas
Para poder reunir los capitales requeridos para cubrir el costo de empresas
comerciales dirigidas a Amrica, se organizaron sociedades annimas, como el
instrumento jurdico ms apto para ese fin. Estas sociedades conformaban el
patrimonio que necesitaban, mediante la mecnica de dividir su capital en acciones y
colocar stas entre un nmero ms o menos extenso de inversores. Se dice que la
accin fue uno de los grandes inventos de la Edad Moderna.
2. Perfeccionamiento de los sistemas monetarios y desarrollo de los
instrumentos de crdito
En la Edad Media, el oro y la plata eran los elementos estables de la fortuna. Con el
descubrimiento de Amrica afluyeron a Europa tales cantidades de oro y plata, que
determinaron la cada de su valor. Por esta razn los particulares buscaron formar sus
fortunas con otros elementos. La abundancia de los metales oro y plata que se
encontraron en el Nuevo Mundo, permitieron el perfeccionamiento de los sistemas
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monetarios y el desarrollo del crdito y de sus instrumentos. Los particulares

abandonaron su prctica del atesoramiento de metales preciosos, pasando a
depositarlos en bancos, que les daban facilidades para realizar sus pagos por medio de
giros, a cambio de comisiones remuneratorias de servicios.
Se desarrollaron los bancos nacidos de las dinastas de la Edad Media y se fundaron
los bancos de emisin de billetes, regulados por normas de Derecho pblico. A similitud
de las ferias medievales, se organizaron ferias de pagos o compensaciones
financieras. Naci la operacin bancaria de arbitraje de efectos de comercio, donde se
compensaban los ttulos emitidos en plazas distintas. Paralelamente, la letra de cambio
evolucion en su aplicacin con la invencin del endoso, que la convirti en un
instrumento de pago til y gil .
Como consecuencia de la cada del valor de los metales preciosos los particulares
invirtieron sus fortunas en ttulos representativos de sus prstamos a los reyes y a las
colectividades pblicas. Se originaron as los valores mobiliarios y las operaciones de
bolsa. Se organizaron bolsas de valores, especialmente en Brujas y msterdam, y en
stas se realizaron, tambin, operaciones con acciones de sociedades annimas.
B. Influencia de la Revolucin Industrial
La Revolucin Industrial, con el perfeccionamiento de las mquinas y los progresos de
la qumica, determin el nacimiento de las fbricas, que desplazaron a los artesanos.
Para la instalacin de las fbricas fue necesario la concentracin de los medios de
produccin que, a su vez, requera la reunin de grandes masas de capital, para la
cual, tambin, result til el mecanismo de las sociedades annimas.
A raz de ese conjunto de hechos econmicos, a mediados del siglo XVIII y principios
del XIX, se desarroll un capitalismo industrial y financiero, que se sum al capitalismo
comercial naciente en plena Edad Media. Ese capitalismo se sirve de la ideologa
poltica de la Revolucin francesa segn hemos de ver.
Comenz el triunfo de la riqueza material, imponindose la burguesa que la posea,
sobre el reino caballeresco de la nobleza. De las nociones de familia y gremio se pas,
gradualmente, a la nocin de empresa.
II. Las Ordenanzas
En la poca moderna surge una legislacin mercantil emanada del poder estatal. Cada
Estado se da sus normas que se aplican a toda la nacin.
Se dictaron las llamadas ordenanzas, que renen las compilaciones de los usos
comerciales vigentes, recogidos, a su vez, del Derecho estatutario. Por ello, el Derecho
comercial contenido en las ordenanzas guarda similitud con el estatutario. Sigue siendo
un Derecho subjetivo, slo aplicable a los comerciantes.

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Lo que vara es el origen de las normas, que ahora son creadas por el poder pblico
para todo un Estado, sustituyendo los Derechos particulares creados para cada ciudad.
Paralelamente y gradualmente, van desapareciendo los tribunales particulares para
cada gremio, sustituidos por los Tribunales Estatales con jurisdiccin comercial.
Entre las ordenanzas dictadas cabe destacar las ordenanzas francesas bajo el reinado
de Luis XIV que regulan el comercio terrestre (Ordonnance des marchands et
negociantes, de Savary, de 1673) y la navegacin (Ordenanza de 1681). Debemos
recordar especialmente las Ordenanzas de Bilbao, sancionada por Felipe V, el 2 de
diciembre 1737 y confirmadas por Fernando VII el 27 de junio de 1814. Estas
ordenanzas contenan 723 artculos que abarcaban normas de Derecho comercial
terrestre y martimo. Fueron Derecho positivo en nuestro pas hasta la vigencia del
Cdigo de Comercio, esto es, hasta el 1 de julio de 1866.
Las ordenanzas son las precursoras de la codificacin mercantil y su contenido fue
fuente de los cdigos posteriormente sancionados. Las ordenanzas dictadas mantienen
la especialidad del Derecho comercial, que sigue siendo un Derecho subjetivo pero,
tambin, tienen la impronta de los nuevos hechos econmicos y sociales.
Cabe sealar que se internacionaliza el comercio por los grandes descubrimientos y
por la formacin de grandes empresas, aunque el Derecho comercial tiende a
nacionalizarse. Ello es consecuencia de la formacin de los grandes Estados
monrquicos. De manera que se crean, en esta poca, Derechos comerciales
nacionales opuestos, por su origen a aquel Derecho estatutario de ciudad y a aquel
Derecho comercial inter local de la Edad Media.

ORDENANZAS DEL CONSULADO DE BILBAO

Fondo histrico de las ordenanzas de Bilbao
Entre los comerciantes organizados, generalmente entre hermandades o
corporaciones, es la costumbre fuente original para interpretar, y en su caso dirimir,
las relaciones mercantiles. Estas costumbres fueron recopiladas por escrito, y as
algunos autores expertos en historia del derecho mercantil, como Goldschmidt, nos
mencionan que estas costumbres consignadas se convierten, dada la publicidad que
tienen, en almanaques de consulta, siendo los ms famosos los consuetudines de

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Gnova con fecha anterior pero aproximadamente al ao de 1056; la constitutum

usus de pisa del ao 1161 y el liber consuetudinum de Miln de 1216.
Los intentos para dar publicidad a las costumbres comerciales, fueron verdadera
preocupacin de las corporaciones de mercaderes, conocidas bajo diversos nombres:
mercadantioe, curia mercatorum organismos que en opinin basada en anlisis
histrico de Alfredo Rocco estaban constituidos y moldeados a semejanzas de los
municipios, ya que tena una justificacin prctica, contaban con autoridad y sus actos
estaban limitados por estatutos (statum, breve, capitulae). La razn de ser de las
universidades de comerciantes son nos atrevemos a firmar - un simil de los sindicatos
modernos, ya que se justificaban originalmente por ese deseo de proteccin a sus
agremiados. El desarrollo de estas corporaciones se fue moldeando y fortaleciendo,
dados los intereses creados de los comerciantes, que no solo traficaban dentro de un
determinado territorio, sino que enviaban o comprobaban mercanca a otras provincias
o incluso a otros pases.
Estas universidades buscaban primordialmente organizar, ferias y mercados, proteger
en el extranjero a sus agremiados y a los intereses de los mismos, razn por la que
incluso tenan cnsules, en otros pases cuya obligacin consista en asistir a los
mercaderes que representaban, auxiliados hasta en caso de enfermedades u otro tipo
de infortunios que pudieran padecer en tierras extraas. Las universidades o
corporaciones mucho tuvieron que ver con la proteccin y seguridad de las
comunicaciones, con el nacimiento de profesionales empresas navieras, con el apoyo
de descubrimientos, con el desarrollo las ordenanzas del consulado de Bilbao.
De la actividad bancaria y con la solucin de problemas derivados del comercio, ya que
sus autoridades servan de verdaderos rbitros, situaciones todas que provocaron una
verdadera administracin de justicia que, que al principio fue sin formalidades (es bono
et aequo), con el tiempo se fue conformando de manera ms profesional, pero los ms
importantes, coercitiva, ya que las autoridades de gobierno vean como prudente que
as fuera. Fue tan interesante y eficaz esta administracin de justicia que, incluso en
Italia, exista un sistema de apelacin a laudos de universidades, segunda instancia, a
cargo de soproconsoli.
LA UNIVERSIDAD Y LA CASA DE NCONTRATACION DE BILBAO
No hay fecha exacta sobre la fundacin de la universidad y casa de contratacin
(consulado) de Bilbao siendo probable que su antecedente remoto sea una corporacin
de los comerciantes y mercaderes de la plaza, quienes fueron adquiriendo fuerza y,
seguro, tenan intereses de no perder el monopolio de sus negocios. Este consulado
muy ligado con el trafico marino, al paso del tiempo e influenciado por otros consulados
como los de Italia, desarrolla toda una mecnica de control mercantil basada en usos y
costumbres. Se regula, se vigila, se condiciona cada operacin, siendo importante el
hecho de que nada escapa de la casa de contratacin, incluyendo, por supuesto, la
amigable componenda o arbitraje en caso de conflictos derivados de la interpretacin
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de los negocios. fuero o derecho propio que se alejaba del derecho comn o de
gentes y del cual solo tomaba determinados preceptos eran lo que esta como otras
tantas corporaciones, estaba logrando con la tacita autorizacin y beneplcito de las
autoridades. Y no poda ser de forma, factor real del poder el consulado representa
los intereses de un sector oligrquico, cuyo impacto trascenda lo puramente
econmico para incrustarse en lo poltico. Era entonces importante dar legalidad a esta
institucin provocando una alianza que tanto al estado como al propio gremio
beneficiara. El reconocimiento oficial del consulado por parte del monarca, en el caso
de Espaa, implicaba muchas concesiones y privilegios a cambio de una participacin
pecuniaria, generalmente representada por ingresos fiscales o ciertos monopolios
sobre especficos productos, denominados estancos. As, el monarca en turno
oficializa y da proteccin al consulado asegurndose una armona que a todos
beneficia.
Para quienes protegemos la postura doctrinal de la autonoma del derecho mercantil,
resulta un argumento histrico todo el proceder de los consulados. En efecto, el que
tuviera una amplia jurisdiccin y adems de esta fuera conocida y defendida por las
autoridades da idea sobre aceptacin de que los negocios mercantiles no pueden ser
reglamentados mejor, sino solo quienes hacen de ellos su actividad profesional. El
principio de flexibilidad y solucin circunstancial el dinamismo y metamorfosis de la
reglamentacin jurdica, la competencia amplia y una tendencia a unificar criterios
para facilitar el comercio, es, indudablemente, un quehacer de los que conocen la
problemtica y no solo intuyen las respuestas, sino que las validan con las experiencias
que han acumulado.
Toda la reglamentacin consular con principios de poca de carcter universal, dado
el comercio entre naciones y a distancia, no poda permanecer dispersa y es entonces
las ordenanzas del consulado de Bilbao.

LAS ORDENANZAS DEL CONSULADO DE BILBAO

De lo capitanes de navos.
Del piloto mayor de este puerto.
De los pilotos lemanes.
Del rgimen de la ria.
De los carpinteros calafates.
De los gabarreros y barqueros.

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