Trabajo Final 1

FACULTAD DE DERECHO
ESCUELA ACADMICO PROFESIONAL DE DERECHO
MONOGRAFA
LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO
ADMINISTRATIVO, JURISPRUDENCIA Y
COSTUMBRE
Autores:
CAPPILLO GUEVARA, JACKY MISHELL
CORDOVA PILCO, ESTEFANY
FERNANDEZ DEL CASTILLO, MELISSA
GUTTY PASHANASE, WITLER
ROMERO VELA, YOLI PATRICIA
Asesor:
ABG. ALDO MONTOYA NUEZ
Cacatachi Per
2015
NDICE
INTRODUCCIN...............................................................................5
CAPTULO I....................................................................................... 6
PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO.......7
1.1. CONCEPTOS GENERALES...................................................7
1.2. PRINCIPIOS DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO....9
1.2.1. PRINCIPIO DE LEGALIDAD...........................................9
1.2.2. PRINCIPIO DE DEBIDO PROCEDIMIENTO.................10
1.2.3. PRINCIPIO IMPULSO DE OFICIO...............................12
1.2.4. PRINCIPIO DE RAZONABILIDAD................................12
1.2.5. PRINCIPIO DE IMPARCIALIDAD.................................14
1.2.6. PRINCIPIO DE INFORMALISMO.................................15
1.2.7. PRINCIPIO DE PRESUNCIN DE VERACIDAD..........15
1.2.8. PRINCIPIO DE CONDUCTA PROCEDIMENTAL..........16
1.2.9. PRINCIPIO DE CELERIDAD.........................................17
1.2.10.PRINCIPIO DE EFICACIA.............................................18
1.2.11.PRINCIPIO DE VERDAD MATERIAL...........................19
1.2.12.PRINCIPIOS DE PARTICIPACIN................................20
1.2.13.PRINCIPIO DE SIMPLICIDAD......................................21
1.2.14.PRINCIPIO UNIFORMIDAD.........................................22
1.2.15.PRINCIPIO DE PREDICTIBILIDAD..............................22
1.2.16.PRINCIPIO DE PRIVILEGIO DE CONTROLES POSTERIORES
22
CAPTULO II.................................................................................... 23
JURISPRUDENCIA...........................................................................24
2.1. CONSIDERACIONES GENERALES....................................24
2.2. ALCANCES GENERALES DE LA DEFINICIN DE PRECEDENTE
ADMINISTRATIVO
25
2.3. DISTINCIN DEL PRECEDENTE ADMINISTRATIVO FRENTE A

OTRAS FUENTES DE DERECHO ADMINISTRATIVO................26
2.4. JURISPRUDENCIA ADMINISTRATIVA Y PRECEDENTE
ADMINISTRATIVO.......................................................................26
2.5. PRECEDENTES ADMINISTRATIVOS EN EL ORDENAMIENTO
JURIDICO PERUANO...................................................................27
2.5.1. LOS PRECEDENTES ADMINISTRATIVOS COMO FUENTE
DEL DERECHO ADMINISTRATIVO.........................................27
CAPTULO III................................................................................... 29
COSTUMBRE...................................................................................30
3.1. ETIMOLOGA......................................................................30
3.2. ANTECEDENTES Y NOCIN..............................................30
3.3. SURGIMIENTO...................................................................30
3.4. CONCEPTOS.......................................................................31
3.5. ELEMENTOS DE LA COSTUMBRE....................................32
3.6. CLASIFICACIN.................................................................32
CONCLUSIONES............................................................................. 35
BIBLIOGRAFIA................................................................................ 36
INTRODUCCIN
A travs del presente trabajo se estudiaran los diferentes principios

del
derecho
Administrativo;
su
clasificacin,
sus
principales caractersticas, los diferentes aportes de cada una de ella

para el estudio y aplicacin del derecho as como la importancia que
tienen los mismos en correcto desenvolvimiento de la sociedad.
A travs de l, aprenderemos la definicin ms completa sobre el
Derecho Administrativo, as tambin anlisis de los principios
fundamentales de la funcin Administrativa y su fundamentacin de
carcter Constitucional y ordinario, y un listado de los principios que
rigen el Derecho Administrativo los cuales estn muy relacionados
con los Principios del Derecho en General, como lo es la igualdad, la
justicia, la equidad, y el bien comn, en el presente trabajo
proporcionaremos informacin tambin sobre la jurisprudencia y la
Costumbre en el mbito del Derecho Administrativo.
El presente trabajo consta de tres captulos: El 1 Capitulo,
denominado
PRINCIPIOS
GENERALES
DEL
DERECHO
ADMINISTRATIVO, en la cual dejamos al alcance de los lectores,

breves pero a la ves entendibles conceptos ayudando a su mejor
interpretacin; el 2 capitulo, trata sobre la JURISPRUDENCIA y el
rol
importante que cumple en la correcta aplicacin en la
administracin
pblica.
COSTUMBRE;
pues
Y
es
como
indiscutible
y
que
ultimo
una
capitulo
la
determinada
habitualidad de un grupo social, llega a adquirir fuerza normativa,

gracias al cumplimiento legtimo del soberano.
CAPTUL
O
I
6
PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO

ADMINISTRATIVO
1.1. CONCEPTOS GENERALES
La ciencia se sustenta de principios. Segn Cabanellas, anota la idea de
principio como primer instante de ser y como razn, fundamento, origen,
causa y primer fundamento de una ciencia.
Segn Augusto Salazar Bondy dice que es: El origen y punto de partida
de una cosa, Todo enunciado que sirve de fundamento a una ciencia o a un
sistema de conocimiento o normas.
Los principios generales del Derecho son el origen o el fundamento de las
normas, y participacin de la idea bsica de principalidad (en sentido
ontolgico) que les otorga primaca frente a las restantes fuentes del Derecho.
Se funda en el respeto de la persona humana o en la naturaleza de las cosas, y
por ello encierran la concepcin del derecho humano.
Los principios generales del derecho tienen tres funciones bsicas que operan
de manera dependiente una de otras, y que tienen gran incidencia el
ordenamiento jurdico1:
-
Funcin Creadora: Los principios generales del derecho inspiran la creacin

de las normas que integran nuestro ordenamiento jurdico.
Funcin Interpretadora: Los operadores del derecho, a fin de dar un correcto
sentido e interpretacin a la norma jurdica deben basarse en los principios
generales del derecho.
Funcin Integradora: En caso de algn vaco o laguna legal, el rgano
respectivo debe llenarlo en base a estos principios.
Su auge en el Derecho administrativo, desde la ptica realista del Derecho,

pueden distinguirse dos grandes grupos, segn se trate de los principios del
derecho natural o de aquellos incorporados al ordenamiento jurdico positivo.
Y, adems, pueden deslindarse los principios fundamentales de aquellos que
revisten carcter sectorial o institucional.
1 AGUILA GRADOS, Carlos. ABC DEL DERECHO ADMINISTRATIVO.

Editorial San Marcos. Segunda Edicin. Lima. 2012. p. 20
Otros principios provienen estrictamente de la naturaleza de la persona o de

las cosas y se incurrira en una generalizacin creciente o analoga indebida si
se los fundara en el mtodo de extensin interpretativa de las normas.
Los principios fundamentales son los que constituyen el basamento en que se
asientan y fundamenta el ordenamiento positivo en general, encontrndose,
en su mayora, contemplados por la Constitucin (v. gr., inviolabilidad de la
defensa, art. 18)
A su vez, los principios institucionales son los principios generales de cada
disciplina y parten de la idea organizativa que compone toda institucin.
Cuando estn consagrados por el Derecho positivo pueden tener prelacin
respecto de un principio ms general del ordenamiento escrito (v. gr., la
posibilidad para la administracin de alegar su propia torpeza, al promover la
respectiva accin de nulidad de sus actos viciados).
Los principios generales del Derecho constituyen la causa y la base del
ordenamiento y existen con independencia de sus reconocimiento legal o
jurisprudencial, no obstante ser la jurisprudencia una de las fuentes ms
importantes de su manifestacin externa. Ellos funcionan como orientadores e
informadores del ordenamiento permitiendo realizar una labor correctiva o
extensiva de las normas, de integradora de esta fuente a la carencia de
normas que rijan una cuestin (art.16, C.C.).
Ciertos principios cumplen la funcin de medios de proteccin tendientes a
impedir las arbitrariedades de los poderes pblicos. En este sentido, se
encuentran, entre otros, el que traduce la instrumentacin del debido proceso
adjetivo, el de que toda privacin de la propiedad solo puede llevarse a cabo
mediante ley declarativa de utilidad pblica y el de separacin e
independencia de cada uno de los rganos que componen el poder estatal.
Los principios generales del Derecho operan tambin como lmites al poder
reglamentario por parte de la Administracin, pues integran el bloque de
legitimidad que forma parte del orden pblico administrativo.
La asercin de estos principios en el ordenamiento jurdico se manifiesta en
cuestiones tales como el derecho a una decisin fundada y el proceso de
amparo por mora de la Administracin, ambos tendientes hacer cumplir a la
Administracin su deber de resolver las cuestiones que le son planteados.
Los encontramos en el Cdigo Civil que, en su art.16, aplicable al Derecho
administrativo, determina las fuentes a las que ha de recurrirse para la
solucin de las cuestiones jurdicas, al prescribir que: si an la cuestin fuera
dudosa, se resolver por los principios generales del Derecho, teniendo en
cuenta las circunstancias del caso. En la frmula utilizada por el codificador
con fuente en el art. 7, Cdigo de Austria no cabe duda de que los principios
generales del Derecho son los que surgen del derecho natural y, en ese
sentido, estos vienen a cumplir la funcin de integrar el ordenamiento jurdico.
10
Sin embargo, dado que el derecho natural aparece con mayor indeterminacin
o con mayor vaguedad que el Derecho Positivo, debe otorgarse prevalencia a
ste y slo si la cuestin contina siendo dudosa, se recurrira a los principios
generales del Derecho (art.16, cit.). , agotado el estadio del Derecho Positivo
entonces, la confluencia de los principios generales, segn las circunstancias
del caso, remitirn, en definitiva, a un juicio de equidad.
La recepcin de los principios generales del Derecho en el Derecho
Administrativo se produce a partir de su reconocimiento en las constituciones
nacionales y provinciales, a modo de principios positivos expresos o implcitos
y derivados del derecho natural, habida cuenta de que uno de los principales
objetivos del Prembulo consiste en afianzar la justicia.
Otros derivan del Derecho Privado (v. gr., el enriquecimiento son causa; la
buena fe; el respeto de la moral y las buenas costumbres en el objeto de los
actos jurdicos; el pacta sunt servanda).
El derecho internacional tambin provee principios generales, por el status
constitucional que los arts. 31 y 75, incs. 22 y 24, CN, otorgan a los tratados
internacionales, como, por ejemplo, el derecho a una tutela judicial efectiva,
establecido por el Pacto de San Jos de Costa Rica y en el Pacto Internacional
de Derechos Civiles y Polticos de Nueva York (art. 2, ap. 3, inc. a]) aprobado
por ley 23.313, que prescribe el principio a la tutela administrativa efectiva.
1.2. PRINCIPIOS DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
El procedimiento administrativo en el Per, garantiza los derechos e intereses
legtimos de la Administracin Pblica y del Administrado en cuanto
normativamente le sea aplicable.
En nuestro Ordenamiento Jurdico, el procedimiento administrativo se
encuentra regulado a travs de la Ley de Procedimiento Administrativo
General - Ley N 27444 de fecha 10 de Abril del 2001, la cual, hace una
descripcin de los principios en los que se enmarca el referido procedimiento.
En el Ttulo Preliminar de dicha Ley, en el Artculo IV se establece que el
procedimiento administrativo se sustenta fundamentalmente en los siguientes
principios, sin perjuicio de la vigencia de otros principios generales del
Derecho Administrativo:
1.2.1.PRINCIPIO DE LEGALIDAD
El Principio de Legalidad se encuentra regulado en la Ley N 27444 en su
Artculo IV. Principios del Procedimiento Administrativo. Inciso 1.1) Las
autoridades administrativas deben actuar con respeto a la Constitucin, la ley
y al derecho, dentro de las facultades que le estn atribuidas y de acuerdo con
los fines para los que les fueron conferidas2.
2 Ley de Procedimiento Administrativo General - Ley N 27444 de
fecha 10 de Abril del 2001. Artculo IV. Numeral. 1.2.
12
El principio de Legalidad o Primaca de la Ley, nos hace referencia que la

Administracin Pblica no puede actuar de manera autoritaria sin respetar los
instrumentos legales, no obstante, su actuacin debe encontrarse en el marco
legal establecido por la Constitucin y las Leyes comprendidas en un Estado de
Derecho.
Se considera que este, es el principio ms importante en todas las ramas del
derecho, debido a la seguridad jurdica que proporciona y en el caso concreto
del procedimiento administrativo, refiere que ante un procedimiento todas las
autoridades administrativas (Servidores, Funcionarios Pblicos, etc.)
componentes de la Administracin Pblica, deben trazar su actuacin en el
marco de la legalidad del Ordenamiento Jurdico.
En ese sentido, las autoridades administrativas, no deben actuar al margen de
lo estipulado en las normas legales vigentes, caso contrario, ese
comportamiento acarrara en un acto administrativo ilegal, nulo, en
consecuencia, una vez cometidos estos actos de violacin y transgresin al
principio de legalidad, se activaran los rganos judiciales correspondientes a
fin que los derechos de los administrados se encuentren garantizados
plenamente. No obstante, debemos tomar en consideracin que la
Administracin Pblica, debe actuar de acuerdo al contenido de la norma 3.
Cabe Mencionar, que el principio de Legalidad en el procedimiento
administrativo acta de manera preexistente reguladora anterior a la
actuacin de la Administracin Pblica, del mismo modo, la corriente
doctrinaria de la vinculacin positiva, refiere que el derecho administrativo
legitima la actuacin de la Administracin Pblica. Del mismo modo, podemos
afirmar que la Administracin Pblica inmersa en un procedimiento
administrativo a fin pueda expedir un acto administrativo legtimo debe
enmarcar su actuacin, dentro de las normas legales emitidas, en estos
parmetros, caso contrario, si la Administracin Pblica transgrede ese marco
legal contraviniendo las leyes y normas, el administrado podra plantear
acciones con la finalidad de declarar la invalidez del acto administrativo, como
ejemplo, la nulidad del referido acto a travs de los recursos administrativos
(Reconsideracin, Apelacin y Revisin).
Asimismo, el principio de Legalidad, lo podemos observar en otros pases como
Bolivia en su Ley de Procedimiento Administrativo Ley N 2341. Principios
Generales de la Actividad Administrativa. Artculo N 4. La actividad
administrativa se regir por los siguientes principios. Inciso g) Principio de
Legalidad y Presuncin de Legitimidad: Las Actuaciones de la Administracin
3 MAYTA ZAMORA, Jos D. LOS PRINCIPIOS DEL PROCEDIMIENTO

ADMINISTRATIVO GENERAL EN LA LEY N 27444 Y UNA VISION EN
AMERICA LATINA. Revista Jurdica. Lima. 2011. p. 5
14
Publica por estar sometidas plenamente a la Ley, se presumen legtimas, salvo

expresa declaracin judicial en contrario 4.
1.2.2.PRINCIPIO DE DEBIDO PROCEDIMIENTO
Los administrados gozan de todos los derechos y garantas inherentes al
debido proceso administrativo, que comprenden el derecho a exponer sus
argumentos, a ofrecer y producir pruebas y a obtener una decisin motivada y
fundada en derecho. La institucin del debido procedimiento administrativo se
rige por los principios del derecho administrativo. La regulacin propia del
derecho procesal civil es aplicable solo en cuanto sea compatible con el
rgimen administrativo5.
Es preciso mencionar que el principio del Debido Procedimiento es de
aplicacin universal y es empleado en los pases democrticos, es decir, donde
se respeta la institucionalidad y el estado de derecho y este a su vez se
encuentra en vinculacin con el respeto a la Constitucin en cada pas.
As mismo nuestro mximo intrprete de la constitucin ha establecido en la
Sentencia EXP. N. 1966-2005-PHC/TC en reiteradas ejecutorias ha
establecido que el derecho reconocido en el artculo 139, inciso 3) de la
Constitucin no slo tiene una dimensin "judicial". En ese sentido, el debido
proceso comporta el cumplimiento de todas las garantas, requisitos y normas
de orden pblico que deben observarse en las instancias procesales de todos
los procedimientos, incluidos los administrativos, a fin de que las personas
estn en condiciones de defender adecuadamente sus derechos ante cualquier
acto del Estado que pueda afectarlos. En el caso de los procesos
administrativos, se debe cumplir con el procedimiento y formalidades
establecidas por ley, respetando principios y requisitos mnimos que
garanticen un proceso libre de arbitrariedades 6. Del mismo modo el Tribunal
Constitucional hace referencia al debido proceso en la Sentencia N. 8957
2006 que [...] el fundamento principal por el que se habla de un debido
proceso administrativo encuentra sustento en el hecho de que tanto la
administracin como la jurisdiccin estn indiscutiblemente vinculadas a la
Carta Magna, de modo que si sta resuelve sobre asuntos de inters del
administrado, y lo hace mediante procedimientos internos, no existe razn
4 Ley de Procedimiento Administrativo Ley N 2341 del 23 de Abril

de 2002. Bolivia.
5 Ley N27444. Ley del Procedimiento Administrativo General.
Artculo IV. Numeral. 1.2
6 STC EXP. N. 1966-2005-PHC/TC. Sentencia Publicada 26.05.05. f. j.
9
16
alguna para desconocer

jurisdiccional7.
las
categoras
invocables
ante
el
rgano
Constituye un medio tendente a respaldar a los administrados frente a la

administracin en las reclamaciones que intenten.
Agustn A. Gordillo, nos releva de mayor comentario en cuanto a este principio
al expresar que: el principio constitucional de la defensa en juicio, en el
debido proceso, es por supuesto aplicable en el procedimiento administrativo,
y con criterio amplio, no restrictivo.
Cabe indicar aqu la pluralidad de instancias para la va administrativa.
En su generalidad deben ser gratuitos los procedimientos administrativos, se
da en la prctica que para determinados procedimientos administrativos se
establece previamente pagar tasa.
El principio del debido proceso constituye una garanta general de los
ciudadanos que ha sido introducida al Derecho administrativo primero por la
jurisprudencia, de derecho natural y de los tratados internacionales en
derechos humanos. El debido proceso en el mbito administrativo comprende:
Derecho a exponer sus argumentos.- (Tambin denominado derecho a ser

odo). Consiste en el derecho de exponer las razones para sus pretensiones
y defensas antes de la emisin de los actos que se refieren a sus derechos,
a interponer recursos y reclamaciones hacerse patrocinar en la forma que
considere ms conveniente a sus intereses. Proscribe la posibilidad que se
dicten actos administrativos afectivos (ej. Nulidad de oficio, renovacin) sin
previo procedimiento donde se convoque al parecer de los administrados.
Derecho a ofrecer y producir pruebas.- Consiste en el derecho a presentar
material probatorio, a exigir que la administracin produzca y actu los
ofrecidos por el administrado en tiempo hbil, y a contradecir aquellos que
otro administrado o la administracin considere relevante para resolver el
asunto. Complementariamente, implica la facultad de controlar el
ofrecimiento y la produccin de la prueba tanto la suya, como de la propia
administracin-y a contestar oportunamente, cundo ello convenga a sus
intereses.
Derecho a obtener una decisin motivada y fundada en derecho.- Consiste
en el derecho que tienen los administrados que las decisiones de las
autoridades respecto a sus intereses hagan expresa consideracin de los
principales argumentos jurdicos de hecho, as como de las cuestiones
propuestas por ellos en tanto hubieren sido pertinentes a la solucin del
caso. No significa que la administracin quede obligada a considerar en
sus decisiones todos los argumentos expuestos o desarrollados por los
administrados, sino solo aquellos cuya importancia y congruencia con la
causa tengan relacin de casualidad con el asunto y la decisin a emitirse.
7 STC EXP. N. 8957-2006-PA/TC. Sentencia Publicada 22.03.07. f. j. 8
18
Asimismo, en el caso de Colombia se describe el principio del Debido

Procedimiento a travs de la Ley N 1437. Por la cual, se expide el Cdigo de
Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo. Ttulo.
Captulo I. Artculo N 3.1. En virtud del principio del debido proceso, las
actuaciones administrativas se adelantaran de conformidad con las normas de
procedimiento y competencia establecidas en la Constitucin y la ley, con
plena garanta de los derechos de representacin, defensa y contradiccin8.
1.2.3.PRINCIPIO IMPULSO DE OFICIO
Las autoridades deben dirigir e impulsar de oficio el procedimiento y ordenar
la realizacin o prcticas de los actos que resulten convenientes para el
esclarecimiento y resolucin de las cuestiones necesarias 9.
Si bien el procedimiento puede ser iniciado de oficio o peticin de parte, el
impulso de este corresponde prcticamente en todos los casos a la
administracin. Ello es as porque en la actuacin de los rganos
administrativos no debe satisfacerse simplemente un inters individual sino
tambin un inters colectivo y el propio inters administrativo. De all que la
inaccin del administrado no puede determinar normalmente la paralizacin
del procedimiento.
Existe el deber de la administracin impulsar el procedimiento aun al
abandono o pasividad o inactividad del administrado.
Se pueda impulsar de oficio el procedimiento administrativo sin necesidad de
requerimiento de parte, tal como lo seala taxativamente la Ley N 27444, el
referido cuerpo normativo seala en su captulo V. Ordenacin del
Procedimiento. Artculo 145.- Impulso del procedimiento. La autoridad
competente, aun sin pedido de parte, debe promover toda actuacin que
fuese necesaria para su tramitacin, superar cualquier obstculo que se
oponga a regular tramitacin del procedimiento; determinar la norma
aplicable al caso. Aun cuando no haya sido invocada o fuere errnea la cita
legal; as como evitar el entorpecimiento o demora a causa de diligencias
innecesarias o meramente formales, adoptando las medidas oportunas para
eliminar cualquier irregularidad producida10.
El Principio de Impulso de Oficio se encuentra enmarcado en los
Ordenamientos Jurdicos de diversos pases, como es el caso de Bolivia en su
Ley N 2341. Principios Generales de la Actividad Administrativa. Articulo N 4.
8 Cdigo de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso
Administrativo. Ley N 1437 del 18 de Enero de 2011. Colombia.
Artculo IV. Numeral. 1.3.
20
La actividad administrativa se regir por los siguientes principios. Inciso. N)

Principio de Impulso de Oficio: La Administracin Pblica est obligada a
impulsar el procedimiento en todos los trmites en los que medie el inters
pblico11.
1.2.4.PRINCIPIO DE RAZONABILIDAD
Las decisiones de la autoridad administrativa, cuando creen obligaciones,
califiquen infracciones, impongan sanciones, o establezcan restricciones a los
administrados, deben adaptarse dentro de los lmites de la facultad atribuida y
manteniendo la debida proporcin entre los medios a emplear y los fines
pblicos que deba tutelar, a fin de que respondan estrictamente necesario
para la satisfaccin de su cometido 12.
El principio de razonabilidad obliga a realizar siempre, y en primer lugar un
cuidadoso anlisis de los hechos a fin de determinar:
Cul es la solucin ms razonable <<razonable>> -proporcionada,

justa, equilibrada, etc.-; o,
En otra perspectiva, cuales soluciones resultan desechables por

irrazonables13
De este modo, el principio de proporcionalidad cumple una funcin

argumentativa en la interpretacin de los principios fundamentales afectados
en un caso concreto, para determinar el significado preciso de las
disposiciones constitucionales que lo contienen>>.
El principio de razonabilidad o proporcionalidad es consustancial al Estado
social y democrtico de Derecho, y est configurado en la constitucin en su
artculo 3 y 4, y plasmado expresamente en su artculo 200, ltimo prrafo.
Si bien la doctrina suele hacer distinciones entre el principio de
proporcionalidad y el principio de razonabilidad, como estrategias para
resolver conflictos de principios constitucionales y orientar al juzgador hacia
una decisin que no sea arbitraria sino justa; puede establecerse, prima facie,
una similitud entre ambos principios, en la medida que una decisin se adopta
en el marco de convergencia de dos principios constitucionales, cuando no
respeta el principio de proporcionalidad, no ser razonable. En este sentido, el
principio de razonabilidad parece sugerir una valoracin respecto del resultado
11 Ley de Procedimiento Administrativo Ley N 2341 del 23 de
Abril de 2002. Bolivia.
Artculo IV. Numeral 1.4
13 Gordillo, Agustn, Tratado de Derecho Administrativo, Tomo I, Ara
editores, Lima, 2003, pp.VI-36
22
del razonamiento del juzgador expresado en su decisin, mientras que el

procedimiento para llegar a este resultado sera la aplicacin del principio de
proporcionalidad con sus tres subprincipios: de adecuacin, de necesidad y de
proporcionalidad en sentido estricto o ponderacin 14.
El principio de proporcionalidad, como ya se adelant est estructurado por
tres subprincipios: de necesidad, de adecuacin y de proporcionalidad en
sentido estricto. <<De la mxima de proporcionalidad en sentido estricto se
sigue que los principios son mandatos de optimizacin con relacin a las
posibilidades jurdicas. En cambio, las mximas de la necesidad y de la
adecuacin se siguen del carcter de los principios como mandatos de
optimizacin con relacin a las posibilidades fcticas>>. Esto supone que
cuando el tribunal constitucional se enfrenta a un caso donde existe conflicto
entre dos principios constitucionales, deber realizar no solo un ejercicio
argumentativo enjuiciando las disposiciones constitucionales en conflicto
(ponderacin) ,sino tambin deber evaluar tambin todas las posibilidades
fcticas (necesidad, adecuacin), a efectos de determinar si efectivamente,
en el plano de los hechos, no exista otra posibilidad menos lesiva para los
derechos en fuego que la decisin adoptada. Por tanto, una decisin razonable
en estos casos supone, cuando menos:
La eleccin adecuada de las normas aplicables al caso y su correcta

interpretacin, tomando en cuenta no solo una ley particular, sino el
ordenamiento jurdico en su conjunto.
La comprensin objetiva y razonable de los hechos que rodean al caso, que

implica no solo una contemplacin en <<abstracto>> de los hechos, sino
su observacin en directa relacin con sus protagonistas, pues solo as un
<<hecho>> resultara menos o ms tolerable, confrontndola con los
<<antecedentes del servidor>>, como ordena la ley en este caso.
Una vez establecida la necesidad de la medida de sancin, porque as lo

ordena la ley correctamente interpretada en relacin a los hechos que han
sido conocidos y valorados en su integridad, entonces el tercer elemento en
tener en cuenta es que la medida adoptada sea la ms idnea y de menor
afectacin posibles a los derechos del administrado.
Ahondando sobre los tres subprincipios del principio de proporcionalidad Juan

Cianciardo los ha definido (65):
-
Juicio de Adecuacin: el primer subprincipio del principio de

proporcionalidad es el de adecuacin o idoneidad. Lo segundo es que sea
adecuada para el logro de ese fin, es decir que sea capaz de causar su
objetivo. El subprincipio de adecuacin tiene por finalidad controlar una
cosa y otra.
14 STC Expediente N 2192-2004-AA/ TC. Sentencia Publicada.

11.10.04. f. j. 15
24
Cabe preguntar si corresponde a los jueces examinar la idoneidad de una

medida, o por el contrario si se trata de una competencia exclusiva del
legislador. Existen dos razones para responder afirmativamente a esta
interrogante. En primer lugar la exigencia de adecuacin viene aeja a
control constitucional lato sensu. Si los jueces deben controlarla pueden y
deben as mismo examinar la adecuacin de las leyes a los fines
constitucionales que se proponen.
-
Juicio de necesidad: El juicio de necesidad es en lo que la aplicacin se

refiere, el ms controvertido de los tres forman la mxima de
proporcionalidad.
Ha
sido
tambin
llamado
<<juicio
de
indispensabilidad>>.Mediante l se examina si la medida adoptada por el
legislador es la menos restringente de las normas iusfundamentales de
entre las igualmente eficaces. Se exige por tanto la adopcin de las
<<alternativas menos gravosa o restrictivas de los derechos>>.
Juicio de proporcionalidad <<stricto sensu>>: Una vez determinada la

adecuacin y necesidad de la medida legislativa, resta examinar si
proporcional stricto sensu. La definicin de este tercer juicio no ofrece
disputa en la doctrina y en la jurisprudencia: consiste en establecer si la
medida guarda una relacin razonable con el fin que se procura alcanzar.
Esta coincidencia inicial no evita, por la generalidad del concepto, las
disidencias al precisar en qu consiste una <<relacin razonable>>. La
posicin dominante concreta el juicio en un balance entre las ventajas y
desventajas de la medida>>.
1.2.5.PRINCIPIO DE IMPARCIALIDAD
Las autoridades administrativas actan sin ninguna clase de discriminacin

entre los administrados, otorgndoles tratamiento y tutela igualitarios frente al
procedimiento, resolviendo conforme al ordenamiento jurdico y con atencin
al inters general15.
En este sentido, las autoridades administrativas no pueden actuar con ninguna
clase de discriminacin entre los administrados, debe existir, por lo tanto, un
trato igualitario entre ambos en respeto del ordenamiento jurdico legal,
ejemplo, en el caso de un procedimiento administrativo trilateral en el cual,
uno de los administrado es una empresa de sociedad annima y del otro lado
el administrado es una persona natural, de debe dar un trato igualitario y no al
que mejor este posicionado econmicamente 16.
Artculo IV. Numeral 1.5.
AMERICA LATINA. p. Cit. p. 11
26
Por tal motivo, la administracin pblica debe actuar imparcialmente y no en

base a intereses de ndole personal, econmica, etc. y su comportamiento
orientarse en conectividad con los intereses generales. Asimismo, se deriva de
este principio administrativo, que los administrados no pueden ser
discriminados, ya sea por la religin, sexo, idioma, condicin social, etc. deben
ser tratados de forma igualitario e imparcial. No obstante, puede existir una
desigualdad pero de manera positiva es decir como ejemplo; en el caso que el
Administrado sea una persona con discapacidad.
1.2.6.PRINCIPIO DE INFORMALISMO
Las normas de procedimiento deben ser interpretadas en forma favorable a la
admisin y decisin final de las pretensiones de los administrados, de modo
que sus derechos e intereses no sean afectados por la exigencia de aspectos
formales que puedan ser subsanados dentro del procedimiento, siempre que
dicha excusa no afecte derechos de terceros o el inters pblico 17.
Segn este principio el procedimiento administrativo carece de formas
estrictas de formas rigurosas, formas que obstaculicen o impidan la
participacin del administrado, por lo que se flexibilizan los requisitos o se
subsanan los defectos. El principio de informalismo es a favor del administrado
no para la administracin.
El principio de informalismo es a favor del administrado implica la ausencia del
formalismo nos esenciales que complican o retrasan el procedimiento
administrativo.
Mediante el Principio de Informalismo se protege al administrado (D de
defensa), de tal manera que no sea perjudicado en sus intereses por la
emisin del acto administrativo por faltas de aspectos procesales en el
procedimiento, ejemplo; forma, tramite, plazos, etc.
1.2.7.PRINCIPIO DE PRESUNCIN DE VERACIDAD
En la tramitacin del procedimiento administrativo, se presume que los
documentos y declaraciones formulados por los administrados en la forma
prescrita por esta Ley, responden a la verdad de los hechos que ellos afirman.
Esta presuncin admite prueba en contrario 18.
En un procedimiento administrativo, el administrado emite declaraciones
juradas, hace entrega de diversa documentacin que exige la entidad,
presenta pruebas documentales, etc. segn los requisitos establecidos en el
28
ordenamiento legal de la Entidad Pblica, el contenido de estos documentos,

se presume que se encuentran de acuerdo a ley, es decir, que los hechos
plasmados en esos documentos y presentados por los administrados son
verdaderos, por lo tanto, son vlidos y eficaces.
Sin embargo, esta presuncin de veracidad es Iuris Tantum (Una presuncin
iuris tantum es aquella que se establece por ley y que admite prueba en
contra, es decir, permite probar la inexistencia de un hecho o derecho es decir,
admite prueba en contrario). Y ello se ver reflejado a travs del principio de
Privilegio de Controles Posteriores. En ese sentido, el principio administrativo
de Veracidad esta concatenado con el principio de privilegio de Controles
Posteriores.
De la misma forma, la presuncin de Veracidad, se encuentra enmarcada en la
Ley de Procedimiento Administrativo General - Ley N 2744 en el Artculo 42.Presuncin de veracidad que seala:
-
42.1 Todas las declaraciones juradas, los documentos sucedneos

presentados y la informacin incluida en los escritos y formularios que
presenten los administrados para la realizacin de procedimientos
administrativos, se presumen verificados por quien hace uso de ellos,
as como de contenido veraz para fines administrativos, salvo prueba en
contrario.
42.2 En caso de las traducciones de parte, as como los informes o
constancias profesionales o tcnicas presentadas como sucedneos de
documentacin oficial, dicha responsabilidad alcanza solidariamente a
quien los presenta y a los que los hayan expedido.
A fin que el principio de Presuncin de Veracidad sea aplicado en forma

correcta encontramos en distintas entidades de la Administracin Pblica al
funcionario o servidor designado como fedatario, quien previo cotejo del
ejemplar original y copia, haciendo el cotejo respectivo determina validez del
documento presentado por la Administracin Publica o el Administrado, es
decir, su funcin es la de fedatear, certificar y/o autorizar que la copia del
documento es la reproduccin fiel del documento original, por lo tanto, es
vlido su incorporacin en el procedimiento administrativo.
El principio de presuncin de Veracidad, tambin lo encontramos en otras
legislaciones como es el caso de Mxico en su Ley del Procedimiento
Administrativo del Distrito federal en la Asamblea Legislativa. Artculo N 32.El procedimiento administrativo podr iniciarse de oficio o a peticin del
interesado las manifestaciones, informes o declaraciones rendidas por los
interesados a la autoridad competente, se presumirn ciertas salvo prueba en
contrario, aun cuando estn sujetas al control y verificacin de la autoridad. Si
los informes o declaraciones proporcionados por el particular resultan falsos,
se aplicarn las sanciones administrativas correspondientes, sin perjuicio de
las penas en que incurran aqullos que se conduzcan con falsedad de acuerdo
30
con los ordenamientos legales aplicables. La actuacin administrativa de la

autoridad y la de los interesados se sujetar al principio de buena fe19.
1.2.8.PRINCIPIO DE CONDUCTA PROCEDIMENTAL
La autoridad administrativa, los administrados, sus representantes o
abogados y, en general, todos los partcipes del procedimiento, realizan sus
respectivos actos procedimentales guiados por el respeto mutuo, la
colaboracin y la buena fe. Ninguna regulacin del procedimiento
administrativo puede interpretarse de modo tal que ampare alguna conducta
contra la buena fe procesal20.
Todos los partcipes entre ellos, la administracin y pblica y el administrado
en todas las etapas o fases inmersos en un procedimiento administrativo
deben actuar con probidad, esta conducta de colaboracin y buena fe debe ir
ms all del resultado final en un procedimiento administrativo, es decir, en un
proceso contencioso administrativo a futuro, tambin debe aplicarse en la
conducta procedimental, existe violacin de este principio, cuando por
ejemplo, existe un retraso malintencionado, por el cual, existe transgresin en
los plazos para expedir un acto administrativo 21.
En el caso de Colombia se describe este principio a travs de la Ley N 1437
que expide el Cdigo de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso
Administrativo. Ttulo I. Articulo N 3.3. En virtud de que las actuaciones de
los particulares y de las autoridades pblicas debern ceirse a los postulados
de la buena fe, la cual se presumir en todas las gestiones22.
1.2.9.PRINCIPIO DE CELERIDAD
Quienes participan en el procedimiento deben ajustar su actuacin de tal
modo que se dote al trmite de la mxima dinmica posible, evitando
19 Ley del Procedimiento Administrativo del Distrito federal en la
Asamblea Legislativa, IV Legislatura publicado en la Gaceta Oficial
del distrito federal el 21 de diciembre de 1995 y en el Diario Oficial
de la Federacin el 19 de diciembre de 1995
AMERICA LATINA. p. Cit. p. 16.
Artculo N 3.3.
32
actuaciones procesales que dificulten su desenvolvimiento o constituyan

meros formalismos, a fin de alcanzar una decisin en tiempo razonable, sin
que ello releve a las autoridades del respeto al debido procedimiento o
vulnere el ordenamiento23.
El principio de Celeridad Administrativa en el procedimiento administrativo,
debe desarrollarse con dinamismo con rapidez en sus actos, para ello, se
requiere la participacin de todos ya sea la Administracin Pblica y
Administrados, peritos, abogados, etc. El fiel cumplimento a todos.
El principio de Celeridad Administrativa se encuentra en concordancia con el
Decreto Legislativo N 1029, que modifica la Ley de Procedimiento
Administrativo General Ley N 27444 y la Ley del Silencio Administrativo Ley N 29060 con la finalidad de contribuir a la simplificacin en el
procedimiento administrativo en el extremo de las notificaciones, esto se
refiere a la celeridad en los plazos, nulidades, sanciones, etc. De esta manera,
el principio de Celeridad Administrativa se encuentra en la referida norma legal
a travs del Artculo 148.- Reglas para la celeridad Para asegurar el
cumplimiento del principio de celeridad de los procedimientos, se observan las
siguientes reglas:
1. En el impulso y tramitacin de casos de una misma naturaleza, se sigue
rigurosamente el orden de ingreso, y se resuelven conforme lo vaya
permitiendo su estado, dando cuenta al superior de los motivos de demora
en el cumplimiento de los plazos de ley, que no puedan ser removidos de
oficio.
2. En una sola decisin se dispondr el cumplimiento de todos los trmites
necesarios que por su naturaleza corresponda, siempre y cuando no se
encuentren entre s sucesivamente subordinados en su cumplimiento, y se
concentrarn en un mismo acto todas las diligencias y actuaciones de
pruebas posibles, procurando que el desarrollo del procedimiento se
realice en el menor nmero de actos procesales.
3. Al solicitar trmites a ser efectuados por otras autoridades o los
administrados, debe consignarse con fecha cierta el trmino final para su
cumplimiento, as como el apercibimiento, de estar previsto en la
normativa.
4. En ningn caso podr afectarse la tramitacin de los expedientes o la
atencin del servicio por la ausencia, ocasional o no, de cualquier
autoridad. Las autoridades que por razones de licencia, vacaciones u otros
motivos temporales o permanentes se alejen de su centro de trabajo,
entregarn a quien lo sustituya o al superior jerrquico, los documentos y
expedientes a su cargo, con conocimiento de los administrados.
5. Cuando sea idntica la motivacin de varias resoluciones, se podrn usar
medios de produccin en serie, siempre que no lesione las garantas
34
jurdicas de los administrados; sin embargo, se considerar cada uno como

acto independiente.
6. La autoridad competente, para impulsar el procedimiento, puede
encomendar a algn subordinado inmediato la realizacin de diligencias
especficas de impulso, o solicitar la colaboracin de otra autoridad para su
realizacin. En los rganos colegiados, dicha accin debe recaer en uno de
sus miembros.
7. En ningn caso la autoridad podr alegar deficiencias del administrado no
advertidas a la presentacin de la solicitud, como fundamento para
denegar su pretensin.
De igual manera en el caso de Uruguay, tenemos el Decreto Ley de
Procedimiento Administrativo. Libro I. Del Procedimiento Administrativo en
general. Seccin I. Principios Generales. Artculo N 02. La clasificacin de los
principios administrativos. Articulo N 8. En el procedimiento administrativo
deber asegurarse la celeridad, simplicidad y economa del mismo y evitarse
la realizacin o exigencia de trmites, formalismos o recaudos innecesarios o
arbitrarios que compliquen o dificulten su desenvolvimiento, estos principios
tendern a la ms correcta y plena aplicacin de los otros principios
enunciados en el artculo 224.
1.2.10. PRINCIPIO DE EFICACIA
Los sujetos del procedimiento administrativo deben hacer prevalecer el
cumplimiento de la finalidad del acto procedimental, sobre aquellos
formalismos cuya realizacin no incida en su validez, no determinen aspectos
importantes en la decisin final, no disminuyan las garantas del
procedimiento, ni causen indefensin a los administrados. En todos los
supuestos de aplicacin de este principio, la finalidad del acto que se privilegie
sobre las formalidades no esenciales deber ajustarse al marco normativo
aplicable y su validez ser una garanta de la finalidad pblica que se busca
satisfacer con la aplicacin de este principio 25.
Segn el Diccionario de la Lengua Espaola en su Vigsima Segunda Edicin
seala que la denominacin celeridad proviene (Del Lat efficaca) que es la
capacidad de lograr el efecto que se desea o se espera. La eficacia es la
capacidad de lograr un efecto deseado, esperado o anhelado en el
procedimiento administrativo es decir, que se cumpla con los roles y los
objetivos y en especial respeto el inters general, es un valor axiolgico que se
alcanza, un examen sobre el resultado en el procedimiento administrativo que
puede ser el acto administrativo valido a travs de una resolucin que pone fin
al procedimiento.
24 Decreto Ley de Procedimiento Administrativo. Uruguay.
36
Esta eficacia, se trasluce en el resultado de la Administracin Pblica y en

respeto de todos los principios del Procedimiento Administrativo, respeto al
ordenamiento jurdico, y comportamiento dentro de los parmetros o
estndares legales administrativos. La Administracin Pblica, debe
constantemente hacer exmenes internos para determinar la eficacia del
trabajo que viene realizando, as, como las mejoras que se podras aplicar
segn sea el caso26.
En Colombia se describe este principio a travs de la Ley N 1437 expide el
Cdigo de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo.
Ttulo I. Articulo N 3. 11. En virtud del principio de eficacia, las autoridades
buscaran que los procedimientos logren su finalidad y, para el efecto,
removern de oficio los obstculos puramente formales, evitaran decisiones
inhibitorias, dilaciones o retardos y sanearan de acuerdo con este Cdigo las
irregularidades procedimentales que se presente, en procura de le efectividad
del derecho material objeto de la actuacin administrativa 27.
1.2.11. PRINCIPIO DE VERDAD MATERIAL
En el procedimiento, la autoridad administrativa competente deber verificar
plenamente los hechos que sirven de motivo a sus decisiones, para lo cual
deber adoptar todas las medidas probatorias necesarias autorizadas por la
ley, aun cuando no hayan sido propuestas por los administrados o hayan
acordado eximirse de ellas. En el caso de procedimientos trilaterales la
autoridad administrativa estar facultada a verificar por todos los medios
disponibles la verdad de los hechos que le son propuestos por las partes, sin
que ello signifique una sustitucin del deber probatorio que corresponde a
stas. Sin embargo, la autoridad administrativa estar obligada a ejercer dicha
facultad cuando su pronunciamiento pudiera involucrar tambin al inters
pblico28.
Significa que la administracin al resolver debe ajustarse estrictamente a los
hechos reales ms all de que hayan sido probados y alegados por los
administrados. La administracin para tomar decisin, tiene que formarse
conviccin por s misma y no decidir solo porque las partes se lo dijeron, por
Artculo N 3.11.
38
eso es que est facultada para solicitar informacin que coadyuve a una
determinacin justa y eficaz.
Bajo este principio, en el procedimiento la autoridad administrativa
competente deber verificar plenamente los hechos que sirven de motivo a
sus decisiones.
En el caso de Bolivia en su Ley de Procedimiento Administrativo Ley N 2341
del 23 de Abril de 2002. Principios Generales de la Actividad Administrativa.
Articulo N 4. La actividad administrativa se regir por los siguientes principios.
Inciso. D) Principio de Verdad Material: La Administracin Pblica investigar la
verdad material en oposicin a la verdad formal que rige el procedimiento
civil29.
1.2.12. PRINCIPIOS DE PARTICIPACIN
Las entidades deben brindar las condiciones necesarias a todos los
administrados para acceder a la informacin que administren, sin expresin de
causa, salvo aquellas que afectan la intimidad personal, las vinculadas a la
seguridad nacional o las que expresamente sean excluidas por ley; y extender
las posibilidades de participacin de los administrados y de sus
representantes, en aquellas decisiones pblicas que les puedan afectar,
mediante cualquier sistema que permita la difusin, el servicio de acceso a la
informacin y la presentacin de opinin30.
Por este principio los administrados en el procedimiento administrativo tienen
derecho al acceso a la informacin sin necesidad de expresar causa (puede
acceder al expediente administrativo), salvo que se trate de asuntos
relacionados con la intimidad personal, seguridad nacional, o lo que establece
la ley.
Las entidades deben brindar todas las condiciones necesarias
administrados para acceder a la informacin que administren.
los
Asimismo, este principio de Participacin a travs del acceso a la informacin

que tienen las Entidades Pblicas se encuentra en relacin con la
Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica regulada en el Per en la Ley
N 27806 Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica de fecha
02 de agosto de 2002, la cual, seala en su artculo N 08. Entidades
Obligadas a informar. Dichas entidades identificarn, bajo responsabilidad de
su mximo representante al funcionario responsable de brindar informacin
29Ley de Procedimiento Administrativo. Ley N 2341 del 23 de Abril
de 2002. Principios Generales de la Actividad Administrativa. Articulo
N 4. Bolivia.
40
solicitada en virtud de la presente ley. Asimismo; en concordancia con el

Artculo N11 de la referida norma.
El acceso a la Informacin Pblica se sujeta al siguiente procedimiento. Inciso
a) Toda solicitud de informacin debe ser dirigida al funcionario designado por
la entidad de la
Administracin Pblica para realizar esta labor. Asimismo; el Decreto Supremo
N 072- 2003-PCM que Aprueba el Reglamento de la Ley de Transparencia y
Acceso a la Informacin Pblica en su Artculo N 3. Describe las obligaciones
de la mxima autoridad de la entidad, inciso b) Designar a los funcionarios
responsables de entregar la informacin de acceso pblico.
De igual manera, podemos citar las siguientes normas relacionadas al acceso
a la informacin en el rgimen jurdico administrativo peruano:
-
Artculo 9.- Personas jurdicas sujetas al rgimen privado que prestan

servicios pblicos Las personas jurdicas sujetas al rgimen privado
descritas en el inciso 8 del Artculo I del Ttulo Preliminar de la Ley N
27444 que gestionen servicios pblicos o ejerzan funciones administrativas
del sector pblico bajo cualquier modalidad, slo estn obligadas a facilitar
la informacin referida a la prestacin de los mismos a sus respectivos
organismos supervisores, a efectos que stos puedan cumplir con las
obligaciones establecidas en esta Ley.()
Artculo 18.- Conservacin de la informacin
En ningn caso la entidad de la Administracin Pblica podr destruir la
informacin que posea. La entidad de la Administracin Pblica deber
remitir al Archivo Nacional la informacin que obre en su poder, en los
plazos estipulados por la Ley de la materia. El Archivo Nacional podr
destruir la informacin que no tenga utilidad pblica, cuando haya
transcurrido un plazo razonable durante el cual no se haya requerido dicha
informacin y de acuerdo a la normatividad por la que se rige el Archivo
Nacional.
De otro lado, en Colombia tenemos la Ley 57 de 1985 por la cual, se ordena la

publicidad de los actos y documentos oficiales. Articulo 15.- La autorizacin
para consultar documentos oficiales y para expedir copias o fotocopias,
autenticadas si el interesado as lo desea, deber concederla el jefe de la
respectiva oficina o el funcionario en quien ste haya delegado dicha
facultad.
1.2.13. PRINCIPIO DE SIMPLICIDAD
Los trmites establecidos por la autoridad administrativa debern ser
sencillos, debiendo eliminarse toda complejidad innecesaria; es decir, los
42
requisitos exigidos debern ser racionales y proporcionales a los fines que se

persigue cumplir31.
El procedimiento administrativo tiene que ser eficaz, y tiene que llegar la
administrado de manera ms fcil, de manera, que no se puedan someter a
objeciones y dilaciones que pueden perjudicar el procedimiento administrativo,
por lo tanto, se debe buscar los mecanismos de eficiencia que puedan darse a
travs de la Administracin Pblica en busca de mejorar en su funcionamiento,
es decir, por ejemplo que los requisitos que se solicitan para determinados
trmites el administrado pueda cumplir con la entrega, eliminando la
irracionalidad en los documentos a presentarse 32.
El principio de Simplicidad tambin se encuentra en la legislacin Bolivia en su
Ley N 2341. Principios Generales de la Actividad Administrativa. Articulo N 4.
La actividad administrativa se regir por los siguientes principios. Inciso. K)
Principio de economa, simplicidad y celeridad: Los procedimientos
administrativos se desarrollarn con economa, simplicidad y celeridad,
evitando la realizacin de trmites, formalismos o diligencias innecesarias.
1.2.14. PRINCIPIO UNIFORMIDAD
La autoridad administrativa deber establecer requisitos similares para
trmites similares, garantizando que las excepciones a los principios generales
no sern convertidos en la regla general. Toda diferenciacin deber basarse
en criterios objetivos debidamente sustentados33.
Respecto de este principio la Administracin Pblica inmersa en un
procedimiento administrativo, los requisitos, etapas, plazos documentos,
declaraciones, etc, deben ser homogneos de acuerdo a las materias que se
vienen ventilando, ello va de la mano con lo establecido en los instrumentos
de gestin que se vienen utilizando en las entidades pblicas, como el caso del
Texto nico de Procedimientos Administrativos (TUPA), que seala, tipo de
procedimientos, rgano encargado, requisitos, etapas, plazos, recursos, etc.
1.2.15. PRINCIPIO DE PREDICTIBILIDAD
La autoridad administrativa deber brindar a los administrados o sus
representantes informacin veraz, completa y confiable sobre cada trmite, de
44
modo tal que a su inicio, el administrado pueda tener una conciencia bastante
certera de cul ser el resultado final que se obtendr 34.
El principio de Predictibilidad, es tambin conocido como principio de
Seguridad Jurdica o principio de Certeza por medio del cual, respecto de estos
principios sinnimos entre s manifiestan, que el procedimiento administrativo
debe crear confianza entre los administrados y la administracin pblica de
esta manera ante un procedimiento claro, eficaz, transparente, pblico, claro
no se podrn dilucidar actos de corrupcin o ilegales, de tal manera que el
administrado sea consciente del resultado del procedimiento y de la emisin
del acto por parte de la administracin pblica.
Este principio administrativo nos seala que el administrado una vez participe
en un procedimiento administrativo la actuacin de la administracin pblica,
evite la incertidumbre que el tiene en el posible resultado, por lo que le genera
confianza de que la administracin est actuando correctamente y no
cometiendo ninguna actuacin ilegal. En tal sentido, es de importancia la
comunicacin que pueda tener el administrado con las personas encargadas
en la entidad de acuerdo a su trmite, plazos, etapas, etc. Se usa precedentes
vinculantes para procedimientos administrativos similares.
1.2.16. PRINCIPIO DE PRIVILEGIO DE CONTROLES POSTERIORES
La tramitacin de los procedimientos administrativos se sustentar en la
aplicacin de la fiscalizacin posterior; reservndose la autoridad
administrativa, el derecho de comprobar la veracidad de la informacin
presentada, el cumplimiento de la normatividad sustantiva y aplicar las
sanciones pertinentes en caso que la informacin presentada no sea veraz 35.

46
CAPTUL
O
II
JURISPRUDENCIA
48
2.1. CONSIDERACIONES GENERALES

La Jurisprudencia administrativa es el resultado formal de la funcin del
Derecho consistente en la interpretacin de las reglas jurdico administrativas,
que se produce en su aplicacin al caso concreto. Es expedida por los jueces o
por las autoridades que resuelven una controversia o un conflicto de intereses
dentro del mbito del Derecho administrativo.
Es indiscutible la creciente importancia de la jurisprudencia como fuente del
Derecho en general y del Derecho administrativo en particular. Siguiendo a
Kelsen, no slo la legislacin genera el Derecho, debido a que la creacin
jurdica viene a ser el resultado de un proceso continuo de actos de concrecin
e individualizacin de las normas a un caso dado 36. De all es que, si bien en
otro tiempo se ha dudado sobre el valor de fuente de la jurisprudencia, ahora
ya no cabe discusin sobre el particular 37. Para el Derecho administrativo, la
jurisprudencia es una fuente de innegable trascendencia, que ha estado ligada
desde siempre a su desarrollo. Ejemplo histrico y actual de esta ntima
relacin lo constituye el tribunal administrativo francs: Consejo de Estado.
Siguiendo a Iribarren, podemos apreciar las siguientes funciones de la
jurisprudencia administrativa:
a) aclara el sentido del proceso legal oscuro o dudoso;
b) adapta el derecho
administrativa, y
escrito
las
circunstancias
de
la
realidad
c) contribuye a la sistematizacin del Derecho administrativo.

Podemos clasificar la jurisprudencia administrativa, considerando el rgano del
cual emanan, propiamente jurisdiccional como el Tribunal Constitucional o el
Poder Judicial, o administrativa jurisdiccional como el Tribunal Fiscal, los
tribunales de organismos reguladores, Indecopi, etc.; considerando
lo jurisdiccional en un sentido lato: decir el derecho pero de relevancia
interpretativa y en tanto resuelven una controversia o un conflicto de
intereses.
Hasta ahora, no exista en el Per una obra de consulta que presentara a la
Ley del Procedimiento Administrativo General a la luz de la jurisprudencia
administrativa, que explicara sus alcances a travs de los conflictos y
36 Kelsen, Han, Teoria General Del Estado, p. 305.

37 Cossio, Carlo, La plenitud del Ordenamiento Jurdico 2 ed,
Buenos Aires, 1947, pp. 196.
50
controversias que se generan en su aplicacin, esto es en el encuentro diario

de administrados y autoridades.
No es en el nacimiento de una ley, sino en su aplicacin confirmada o
corregida jurisprudencialmente, en que saldrn a la luz las virtudes y, con
seguridad, tambin los defectos de la nueva herramienta normativa. Es por
ello que en la presente obra se ha otorgado notoria prioridad a la
jurisprudencia, sea esta (en atencin a un concepto amplio de la palabra)
administrativa, judicial o constitucional. Nuestro libro contiene, pues, la
sntesis de la profusa jurisprudencia que, desde el 2001, ao de la publicacin
del instrumento legal procedimental, hasta la fecha, ha sido generada, tanto
por el Tribunal Constitucional, la Corte Suprema de Justicia y los tribunales
administrativos: cerca de setecientas sumillas jurisprudenciales y un nmero
significativo de jurisprudencias comentadas y presentadas a texto completo.
La jurisprudencia constitucional est constituida por las sentencias del Tribunal
Constitucional, especialmente sobre procesos de inconstitucionalidad y
procesos de amparo. La jurisprudencia judicial, casi en su totalidad por
sentencias sobre recursos de casacin. En cuanto a la jurisprudencia
administrativa, el origen y naturaleza del rgano resolutor es muy variada. As,
se ha recopilado las resoluciones que sientan doctrina emitidas por los
respectivos tribunales administrativos de Cofopri, Consucode y Osce, Indecopi,
Osiptel, Sunarp, Sunass y Sunat (Tribunal Fiscal), pero tambin se ha tenido en
cuenta los actos administrativos generados por organismos pblicos de
primera o segunda instancia, de competencia nacional o descentralizada.
La jurisprudencia est constituida por los fallos expedidos por los magistrados
judiciales o por funcionarios que integran tribunales administrativos, al
momento de resolver los procesos a su cargo.
El valor de fuente del Derecho de estas decisiones est dado por la
originalidad de la interpretacin que hace el magistrado o Funcionario de lo
que seala la ley. Den este modo, lo expresado a travs de la legislacin puede
ser desarrollado en su aplicacin a casos concretos.
En su sentido estricto, el trmino jurisprudencia se refiere a las decisiones
expedidas por las mximas instancias, tales como la Corte Suprema, el
Tribunal Constitucional o los tribunales Administrativo. A travs de estos fallos
es posible establecer criterios de interpretacin que podrn ser aplicados a
muchos otros casos concretos.
La jurisprudencia puede ser dividida en dos clases:
A) Jurisprudencia en sentido estricto: La emitida por los tribunales de
justicia
B) Jurisprudencia Administrativa: Aquella expedida por los tribunales
Administrativos. Esta ltima, a diferencia de la anterior, no
52
necesariamente es definitiva, toda vez que puede ser impugnada ante

el Poder Judicial
2.2. ALCANCES GENERALES DE
ADMINISTRATIVO
LA DEFINICIN DE PRECEDENTE
Como bien seala Diez Picasso, el precedente administrativo es [] aquella

actuacin pasada de la Administracin que, de algn modo, condiciona sus
actuaciones presentes exigindoles un contenido similar para casos
similares38 Ello se debe a que el condicionamiento de su futuro accionar por
un accionar presente nos permite afirmar que la Administracin Pblica
establece una consecuencia jurdica frente a un supuesto de hecho, el cual no
podr obviar si concurren los elementos objetivos suficientes de identidad.
Dentro de esta lnea, parafraseando a Ortiz Daz 39, el precedente
administrativo encuentra justificacin en el principio de igualdad de los
administrados o equidad en el trato, quienes deben ser tratados igualmente
cuando se encuentren en supuestos semejantes; actuacin que se realiza en el
marco de la potestad discrecional. Por ello se puede sealar que el precedente
administrativo encuentra fundamento constitucional en el principio de
igualdad y no discriminacin, establecido en toda Constitucin.
En ese sentido, el precedente administrativo se presenta cuando frente a un
mismo supuesto de hecho la Administracin Pblica puede preferir una
consecuencia jurdica frente a otras, en tanto tiene la posibilidad de elegir una
opcin u otra en su manera de actuar 40. En este contexto, en el que la
Administracin cuenta con ms de una posibilidad de actuacin, el precedente
administrativo resulta importante porque permite predictibilidad y equidad en
el trato de los administrados. Asimismo debe diferenciarse el precedente
administrativo de la costumbre as como de los usos y las prcticas
administrativas4, supuestos que analizaremos ms adelante.
2.3. DISTINCIN DEL PRECEDENTE ADMINISTRATIVO
OTRAS FUENTES DE DERECHO ADMINISTRATIVO
FRENTE
En el estudio del precedente administrativo se suele debatir sobre su

naturaleza jurdica y si constituye o no fuente del derecho administrativo. A
partir de ese anlisis, el precedente ha sido sistemticamente equiparado a la
costumbre,
a
la
prctica
administrativa
y
a
la
jurisprudencia
38 Diez Picasso. Luis, La doctrina Del Precedente Administrativo.
Revista de Administracin pblica 98(1982). p.7.
39 Ortiz Daz, J. El precedente Administrativo Revista de
Administracin Pblica 24(1957). P;98
40 Maurer, Hatmut. Derecho Administrativo. Parte General.
Decimosptima edicin. Madrid; Marcial Pons, 2009, p, 167.
54
administrativa. No obstante, ello no ha impedido que tambin se le haya

otorgado el estatus de fuente de derecho administrativo en s mismo. A
continuacin, analizaremos cada uno de los supuestos sealados.
2.4. JURISPRUDENCIA
ADMINISTRATIVO
ADMINISTRATIVA
PRECEDENTE
La jurisprudencia administrativa equivale a las decisiones emitidas por la

Administracin Pblica que van sentando criterios sobre la legislacin
aplicable41. En atencin a la referida nocin, se pueden identificar tres
diferencias principales entre jurisprudencia administrativa y precedente
administrativo.
En primer trmino, la jurisprudencia administrativa, al igual que la costumbre,
supone la reiteracin de las actuaciones, pero en este caso no de la
sociedad, sino por parte de la Administracin Pblica. Por el contrario, el
precedente administrativo cuenta con vinculacin propia, sin apelar a la
reiteracin para sustentar su carcter vinculante. Adems, a diferencia de la
jurisprudencia administrativa, el precedente administrativo tiene capacidad de
vinculacin frente a la Administracin Pblica, en tanto se establece un criterio
aplicable a situaciones que cumplan con la condicin de identidad.
Al respecto, como bien menciona Tirado Barrera 42, sera errneo considerar
que la jurisprudencia no cuenta con ninguna capacidad de vinculacin. En
efecto, las Administraciones Pblicas no pueden apartarse de los criterios
adoptados en cuestiones previas debido a que ello significara la vulneracin
del principio de predictibilidad. No obstante, el precedente vinculante genera
una obligacin para la Administracin Pblica de aplicar el criterio adoptado
previamente frente a supuestos idnticos. Finalmente, el precedente
administrativo debe cumplir con el requisito de publicidad. Ello se debe a que
el criterio adoptado por la Administracin Pblica resulta aplicable a cualquier
administrado que se encuentre en el supuesto de hecho del referido
precedente.
2.5. PRECEDENTES
ADMINISTRATIVOS
EN
EL
ORDENAMIENTO
JURIDICO PERUANO
2.5.1.LOS PRECEDENTES ADMINISTRATIVOS COMO FUENTE DEL
DERECHO ADMINISTRATIVO
41 Al respecto, ver tambin la definicin propuesta por Martin
Mateo, Ramon. Manual de derecho Administrativo, Vigesimotercera
edicin, Navarra: Aranzadi; 2004, p.84.
42 Tirado Barrera, J. El precedente administrativo y el cambio de
criterio interpretativo en la Ley N 2744, del Procedimiento
Administrativo General. En autores varios, Modernizando al Estado
para un pas mejor, Ponencias del IV Congreso Nacional de Derecho
Administrativo. Lima. Palestra Editores, 2010, p, 149.
56
En nuestro ordenamiento, la Ley 27444, Ley del Procedimiento

Administrativo General (en adelante LPAG), ha dedicado dos artculos 43 a los
precedentes administrativos. En ellos se seala que estos pueden provenir de:
[] resoluciones emitidas por la Administracin a travs de sus
tribunales o consejos regidos por leyes especiales,
estableciendo
criterios interpretativos de alcance general y debidamente publicadas. Estas
decisiones generan precedente administrativo, agotan la va administrativa
y no pueden ser anuladas en esa sede [],
O de:
[] los pronunciamientos vinculantes de aquellas entidades facultadas
expresamente para absolver consultas sobre la interpretacin de normas
administrativas que apliquen en sus labores debidamente difundidas [].
Respecto del primer supuesto, los actos administrativos que constituyen
precedente, debemos precisar lo siguiente: se trata de actos emitidos por
rganos colegiados que ejercen sus facultades en el marco de ley especial.
Son rganos que, si bien resuelven materia administrativa
particular,
establecen criterios de interpretacin y accin respecto de toda la estructura
y rganos administrativos que la componen, teniendo un efecto general
(carcter de horizontalidad y verticalidad).
Sobre el segundo supuesto, el rgano encargado de la Administracin hace
uso de una facultad aclaratoria en virtud de solicitudes de interpretacin que
los administrados realizan para un mejor entendimiento del ordenamiento
administrativo. Es un elemento comn en ambos la necesaria publicidad de los
criterios y precedentes, dada su relevancia y efecto en el proceder y decidir de
las administraciones.
Adems de ello, debemos considerar cules son las fuentes que inspiran al
derecho administrativo, as como sus caractersticas y efectos. Al respecto,
Martn Mateo seala que existen tres tipos de fuentes: [] Fuentes
primarias: las que nos dan un derecho directamente aplicable per se []
Fuentes complementarias: cuya vigencia se deriva de los propios
pronunciamientos de las fuentes primarias [y] [] Fuentes aclaratorias: que
orientan sobre el autntico sentido y alcance de lo querido por el legislador
[]44.
43 Al respecto ver los numerales 2.8 y 2.9 del artculo V:Ttulo

preliminar de la Ley N 27444, Ley del procedimiento Administrativo
General.
44 Martin Mateo .R. El derecho Administrativo . Manual de Derecho
Administrativo. P.80.
58
En el caso de rganos colegiados administrativos, sus decisiones no solo

podrn constituir jurisprudencia administrativa, sino que sus decisiones
tambin podrn contener precedentes administrativos. Los referidos casos se
presentan a partir de uno en concreto, estableciendo la lnea de cmo debe
entenderse un aspecto, norma o situacin dentro de los mrgenes de un
sector en especial. Esto se condice con la competencia y la ley especial que
aplica ese rgano colegiado en el ejercicio de impartir justicia administrativa y
decidir sobre asuntos de orden administrativo
60
CAPTUL
O
III
COSTUMBRE
62
3.1. ETIMOLOGA
Etimolgicamente la palabra costumbre deriva del latn mores, modos
habituales de obrar o proceder.
3.2. ANTECEDENTES Y NOCIN
El cristianismo mitig la importancia de la costumbre, al usar de la ley con
carcter preferente y rango superior, aunque reconoci la importancia de la
misma, luego de la ley. Y el Derecho Cannico, aunque separ costumbre y
tradicin, dando a sta un valor inamovible, reconoci las particularidades
locales como medio de adecuacin de aqulla hasta el punto de que con
Gregorio IX, al asimilarse costumbre y prescripcin, se le da valor
incluso contra legem.
Los postglosadores revitalizaron el valor de la costumbre; pero solamente la
Escuela Histrica del Derecho la elevar a rango mximo, como expresin de
la espontnea voluntad normativa popular (volkgeist).
El Cdigo de las Siete Partidas45 castellano la define a la Costumbre como:
derecho o fuero que no es escrito, el cual han usado los hombres luengo
tiempo, ayudndose de l en las cosas y en las razones por que lo hicieron".
3.3. SURGIMIENTO
Surge como fuente de derecho cuando hay el convencimiento popular abonado
por una prctica y un cumplimiento usual, de que una regla determinada de
conducta humana es una norma jurdica. Pero la costumbre no puede ser
admitida como fuente de derecho administrativo a menos que una ley
expresamente la autorice, pues las constituciones prohben generalmente que
nadie sea obligado a hacer lo que la ley no manda ni privado de lo que ella no
prohbe. Vimos ya que una excepcin surge de la naturaleza misma de la
funcin administrativa (en el caso de los reglamentos), pero aqu no se puede
hallar argumento positivo alguno que la introduzca; por otra parte, incluso en
el derecho privado (as, el Cdigo de Comercio; y en materia de patentes y
marcas) la tendencia es que para que la costumbre adquiera relevancia
jurdica es necesario que una norma legislativa la autorice o reconozca como
tal.
45 Cdigo de Las Siete Partidas (1256-1265) o Libro del Fuero de las
Leyes, cdigo en siete libros o Partidas: de la Iglesia; poltico, del
reino y de la guerra; sobre las cosas, procesal y organizacin judicial;
de familia y relaciones de vasallaje; de obligaciones; de sucesin y
penal que fue promulgado por Alfonso X el sabio, rey de Castilla y
Len. Contiene 2,208 leyes, divididas en siete partes y su fuente es
el Derecho Romano.
64
La costumbre no es pues fuente de derecho administrativo 46 y la

administracin no puede en consecuencia crearse obligaciones, ni derechos
frente a los particulares por observar habitualmente una determinada
conducta: A pesar de que una costumbre o prctica administrativa tenga
observancia usual y exista el convencimiento de que constituye una norma
jurdica de tipo imperativo, la misma carece de todo valor como fuente de
derecho administrativo; lo que no quita que si la administracin tena
facultades concedidas por la ley para imponer una norma idntica a la que
surge de la costumbre, la misma sea vlida: pero ello surge de la ley misma y
no de la costumbre.
No hay que confundir tampoco la costumbre, que es convencimiento popular
abonado por la prctica, con la costumbre que ha sido aceptada y hecha
efectiva por la jurisprudencia: En tal caso la regla de que se trate no vale por
ser consuetudinaria, sino por ser jurisprudencial; se aplica no porque la gente
est convencida de que es una norma jurdica y siempre la haya cumplido,
sino porque los tribunales as lo han querido 47.
3.4. CONCEPTOS
La Costumbre es una forma inicial del Derecho consuetudinario que

consiste en la repeticin constante de un acto que con el paso del
tiempo se vuelve obligatoria y por necesidad, consentimiento colectivo y
apoyo
del
poder
poltico
llega
a
convertirse
en
ley.
Las costumbres tienen un origen extraestatal, surgen en los grupos
sociales y de una efectiva acomodacin, generalizada y prolongada en
el tiempo.
La costumbre es el comportamiento uniforme y constante del pueblo,

con la conviccin de que tal proceder corresponde a una obligacin
jurdica.
Qu se entiende por costumbre?

Con la palabra costumbre se designa una regla que no ha sido impuesta por el
poder legislativo, sino que ha nacido espontneamente de las necesidades y
de los usos de la vida social. La costumbre se impone por el hbito y por la
tradicin.
Es un fenmeno social complejo y, por ello, sus definiciones no siempre logran
aprehender o precisar bien su contenido.
46 Nos apartamos as de la opinin de Bielsa, op. cit., p. 89 y ss., y
Villegas Basavilbaso, op. cit., p. 315 y ss., Kelsen, op. cit., p. 163 y
ss., p. 172 y ss.
47 Forsthof, Ernst, Tratado de Derecho Administrativo, Madrid,
1958, p. 207 y ss.
66
Se entiende por costumbre:

A la norma jurdica no escrita consagrada por el uso. Es decir, que la
costumbre es una norma jurdica que no resulta de una
manifestacin de voluntad, sino de un simple comportamiento
uniforme y constante, practicado con la conviccin de que responde
a una obligacin jurdica (opinio juris et necessitatis).
Al comportamiento constante y uniforme de una conducta de los
miembros de una colectividad organizada, con la conviccin de que
es jurdicamente obligatoria.
Al uso implantado en un grupo social, que expresa un cierto
sentimiento jurdico; un uso implantado por la colectividad y
considerado por ella como jurdicamente obligatoria, es el derecho
implantado por la costumbre.
La costumbre en derecho, es llamada tambin
consuetudinario, ley no escrita (ius non scriptum).
derecho
Tiene gran importancia en el campo jurdico general, de tal modo que ha

llegado a adquirir la categora jurdica; tambin se le denomina como
derecho consuetudinario. Es fuente que provienen de cada realidad y
tiene una larga secuencia cronolgica que da respetabilidad y
sedimentacin social.
3.5. ELEMENTOS DE LA COSTUMBRE

De lo expuesto, resulta, por tanto de la repeticin de hechos materiales en un
determinado sentido (usos), acompaada del elemento psicolgico que
consiste en considerar obligatorio tal comportamiento frente al ordenamiento
jurdico. Es la nica fuente de derecho no escrito.
Para que tenga efecto jurdico valederos ha de contar siempre con dos
elementos:
Elemento material.- Constituido por los actos constantes y duraderos
que se llevan a cabo uniforme o casi uniformemente.
Elemento psicolgico.- Se realiza dichos actos en la creencia de su
legitimidad, que se trata positivamente de un derecho. Hay pues, una
obra jurdica. La persona que hace uso de la costumbre est convencida
de que es un derecho y los dems respeten creyendo a su vez que es
un deber jurdico obrar de ese modo.
El elemento material, consiste en la reiteracin de un determinado
comportamiento; reiteracin y permanencia de determinados actos.
68
El Elemento Psicolgico, es la opinio juris, es el Elemento Psicolgico, que

dicho comportamiento es obligatorio, con la creencia de que se acta de
acuerdo a ley.
3.6. CLASIFICACIN
Dos son, por lo tanto, los elementos que integran la costumbre. El primero es
de carcter objetivo: el usus, o sea, el comportamiento constante y uniforme;
el segundo es de carcter subjetivo, y consiste en la conviccin de que tal
comportamiento es jurdicamente obligatoria (opinio iuris vel necessitatis).
Se sostiene que si el comportamiento debe ser en la comunidad, no seran
costumbres de los usos o prcticas de los rganos administrativos o
jurisdiccionales48.
Teniendo en cuenta su adecuacin al ordenamiento jurdico o positivo, la
costumbre se clasifica en:
a) Costumbre secundum legem, cuando la ley hace referencia a ella o
cuando la costumbre est de acuerdo con sus normas;
b) Costumbre praeter legem, tambin denominada supletoria o
introductiva, es la que se refiere a materias no reguladas por las
leyes;
c) Costumbre contra legem, tambin denominada abrogatoria, se
configura cuando se encuentra en contradiccin con el ordenamiento
jurdico positivo.
Dado que el Derecho es productos de la sociedad, negar que la costumbre sea
fuente del Derecho es ignorar la realidad. Sin embargo, la corriente
nacionalista y positivista considera que la costumbre contra legem no poda
ser fuente del Derecho, en la inteligencia de que las leyes solo podan ser
regadas por otras leyes, no por una costumbre contra legem.
Nuestro Cdigo Civil, con anterioridad a la reforma del ao 1968, estableca dio
principio. En cambio, en su nueva redaccin dispone que los usos y
costumbres no pueden crear derechos sino cuando las leyes se refieren a ello o
en situaciones no regladas legalmente (art. 17, C.C.), suprimindose el
prrafo que haca referencia a que solo por ley podan derogarse las normas
positivas. En la nueva redaccin el articulo acepta las costumbres secundum
legen y praeter legem, permitiendo tcticamente l validez de la costumbre
contra legem, abrogatoria de una ley.
48 DIEZ, Manuel M., Derecho Administrativo, cit., t. I, p. 477.
70
El art. 17, C.C., en su anterior redaccin, constituyen un resabio del

positivismo que desconoce que el desuso es el poder invisible por el cual, sin
violencia, los pueblos se hacen justicia de las malas leyes 49.
Un sector de la doctrina niega que la costumbre sea fuente del Derecho
Administrativo por cuanto, en el mbito del Derecho Pblico, el ordenamiento
jurdico es creado por el Estado, no pudiendo los articulares crear Derecho con
independencia de la voluntad estatal 50.
De otra parte, hay quien entiende que como los particulares no pueden ser
obligados por el Estado a hacer lo que la ley no manda, la costumbre no es
fuente del Derecho. No obstante, se interpreta que pueden ser fuente del
Derecho cuando crea derechos a favor de los administrativos frente a la
Administracin51. Esta ltima opinin es equivocada por cuanto antepone las
situaciones individuales al bien comn, en tanto que deriva de la circunstancia
de considerar al Derecho administrativo como disciplina que solo tiende a
proteger a los particulares frente al Estado y no como una rama jurdica que
hace posible que el Estado cumpla con sus fines pblicos dentro del
ordenamiento.
Sin duda, en el mbito del Derecho pblico el valor de la costumbre es
diferente. No obstante, su valor como fuente resulta indudable si se tiene en
cuenta que el Derecho no puede desconocer la realidad social ni la justicia y
que el Derecho administrativo se encuentra siempre en elaboracin, no
llegando sus normas positivas a cristalizar ante las cambiantes circunstancias
que lo rodean52.
En nuestro pas, pueden citarse algunos casos de costumbre contra legem en
el mbito del Derecho Pblico. El Cdigo Civil, en su anterior redaccin (art.
2340. Inc. 6), estableca que las islas pertenecan al dominio pblico del
Estado; a pesar de ello la costumbre afirmaba que podan ser objeto de
compra y venta.
49 BORDA, Guillermo, La reforma, cit., pp.29 y ss.
50 GARRIDO FALLA, Fernando, Tratado de Derecho Administrativo,
cit., t. I, p.321; ALTAMIRA, Pedro G., Curso de Derecho
Administrativo, cit., p.68.
51 GODILLO, Agustn A., Tratado de Derecho Administrativo, cit., t. I.
pp. V-55-56.
52 BORDA, Guillermo, cit., pp.29 y ss.; DIEZ, Manuel M., Derecho
Administrativo, cit., t. I, p.493; MARIENHOFF, Miguel S., Tratado del
dominio pblico, p.41, Abeledo - Perrot, Buenos Aires, 1960, p. 41;
GOLDSCHMIDT, Werner, Introduccin filosfica al Derecho, cit.,
p.203,.
72
Pero la costumbre no es fuente cuando est desprovista de sustancia jurdica

o cuando se opone a principios morales de justicia o a los valores bsicos de la
organizacin social o poltica53.
3.7. REQUISITO
Es la obligatoriedad. Si no hay obligatoriedad, no es costumbre. Es un
requisito ineludible de la norma consuetudinaria; se quiere decir con ello que
la regla consuetudinaria se practica en el convencimiento de que es una
norma vinculante, de que es Derecho, pues existe el deber de cumplirla.
CONCLUSIONES
Se puede concluir que el Derecho Administrativo no solamente es una

disciplina, sino que es una ciencia encaminada a preservar el orden y la
paz social. Dentro de sus atribuciones encontramos que es el encargado
de suministrar justicia a travs de actos administrativos, apoyada en la
equidad para buscar el bien comn de la sociedad.
53GNY, Francois, Mtodo de interpretacin y fuentes en Derecho

Privado, 2 ed., Reus, Madrid, 1925, p.365.
74
Los principios generales del Derecho son el origen o el fundamento de

las normas, y participacin de la idea bsica de principalidad que les
otorga primaca frente a las restantes fuentes del Derecho.
Los principios generales del derecho tienen tres funciones bsicas que
operan de manera dependiente una de otras, y que tienen gran
incidencia el ordenamiento jurdico:
- Funcin Creadora: Los principios generales del derecho inspiran la
creacin de las normas que integran nuestro ordenamiento jurdico.
- Funcin Interpretadora: Los operadores del derecho, a fin de dar un
correcto sentido e interpretacin a la norma jurdica deben basarse en
los principios generales del derecho.
- Funcin Integradora: En caso de algn vaco o laguna legal, el rgano
respectivo debe llenarlo en base a estos principios.
Los principios cumplen la funcin de medios de proteccin tendientes a

impedir las arbitrariedades de los poderes pblicos.
La jurisprudencia es una fuente de innegable trascendencia, pues aclara

el sentido del proceso legal oscuro o dudoso; adapta el derecho escrito a
las circunstancias de la realidad administrativa, y contribuye a la
sistematizacin del Derecho administrativo.

La jurisprudencia administrativa equivale a las decisiones emitidas por
la Administracin Pblica que van sentando criterios sobre la legislacin
aplicable.
La Costumbre es una forma inicial del Derecho consuetudinario que

consiste en la repeticin constante de un acto que con el paso del
tiempo se vuelve obligatoria y por necesidad, consentimiento colectivo y
apoyo del poder poltico llega a convertirse en ley

Pero la costumbre no puede ser admitida como fuente de derecho
administrativo a menos que una ley expresamente la autorice, pues las
constituciones prohben generalmente que nadie sea obligado a hacer lo
que la ley no manda ni privado de lo que ella no prohbe.
BIBLIOGRAFIA
-
AGUILA GRADOS, Carlos. ABC DEL DERECHO ADMINISTRATIVO. Editorial

San Marcos. Segunda Edicin. Lima. 2012.
Martin Mateo .R. El derecho Administrativo . Manual de Derecho
Administrativo.
MAYTA ZAMORA, Jos D.
LOS PRINCIPIOS DEL PROCEDIMIENTO
AMERICA LATINA. Revista Jurdica. Lima. 2011
76
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de Administracin pblica 98(1982).
Tirado Barrera, J. El precedente administrativo y el cambio de criterio
interpretativo en la Ley N 2744, del Procedimiento Administrativo
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Palestra Editores, 2010
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10 de Abril del 2001.
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Ley de Procedimiento Administrativo. Ley N 2341 del 23 de Abril de
2002. Principios Generales de la Actividad Administrativa. Bolivia.
Decreto Ley de Procedimiento Administrativo. Uruguay.
78

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FACULTAD DE DERECHO

ESCUELA ACADMICO PROFESIONAL DE DERECHO

2.3. DISTINCIN DEL PRECEDENTE ADMINISTRATIVO FRENTE A

A travs del presente trabajo se estudiaran los diferentes principios

principales caractersticas, los diferentes aportes de cada una de ella

ADMINISTRATIVO, en la cual dejamos al alcance de los lectores,

importante que cumple en la correcta aplicacin en la

habitualidad de un grupo social, llega a adquirir fuerza normativa,

PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO

Funcin Creadora: Los principios generales del derecho inspiran la creacin

Su auge en el Derecho administrativo, desde la ptica realista del Derecho,

1 AGUILA GRADOS, Carlos. ABC DEL DERECHO ADMINISTRATIVO.

Otros principios provienen estrictamente de la naturaleza de la persona o de

El principio de Legalidad o Primaca de la Ley, nos hace referencia que la

3 MAYTA ZAMORA, Jos D. LOS PRINCIPIOS DEL PROCEDIMIENTO

Publica por estar sometidas plenamente a la Ley, se presumen legtimas, salvo

4 Ley de Procedimiento Administrativo Ley N 2341 del 23 de Abril

alguna para desconocer

Constituye un medio tendente a respaldar a los administrados frente a la

Derecho a exponer sus argumentos.- (Tambin denominado derecho a ser

7 STC EXP. N. 8957-2006-PA/TC. Sentencia Publicada 22.03.07. f. j. 8

Asimismo, en el caso de Colombia se describe el principio del Debido

La actividad administrativa se regir por los siguientes principios. Inciso. N)

Cul es la solucin ms razonable <<razonable>> -proporcionada,

En otra perspectiva, cuales soluciones resultan desechables por

De este modo, el principio de proporcionalidad cumple una funcin

del razonamiento del juzgador expresado en su decisin, mientras que el

La eleccin adecuada de las normas aplicables al caso y su correcta

La comprensin objetiva y razonable de los hechos que rodean al caso, que

Una vez establecida la necesidad de la medida de sancin, porque as lo

Ahondando sobre los tres subprincipios del principio de proporcionalidad Juan

Juicio de Adecuacin: el primer subprincipio del principio de

14 STC Expediente N 2192-2004-AA/ TC. Sentencia Publicada.

Cabe preguntar si corresponde a los jueces examinar la idoneidad de una

Juicio de necesidad: El juicio de necesidad es en lo que la aplicacin se

Juicio de proporcionalidad <<stricto sensu>>: Una vez determinada la

Las autoridades administrativas actan sin ninguna clase de discriminacin

Por tal motivo, la administracin pblica debe actuar imparcialmente y no en

ordenamiento legal de la Entidad Pblica, el contenido de estos documentos,

42.1 Todas las declaraciones juradas, los documentos sucedneos

A fin que el principio de Presuncin de Veracidad sea aplicado en forma

con los ordenamientos legales aplicables. La actuacin administrativa de la

actuaciones procesales que dificulten su desenvolvimiento o constituyan

jurdicas de los administrados; sin embargo, se considerar cada uno como

Esta eficacia, se trasluce en el resultado de la Administracin Pblica y en

Asimismo, este principio de Participacin a travs del acceso a la informacin

solicitada en virtud de la presente ley. Asimismo; en concordancia con el

Artculo 9.- Personas jurdicas sujetas al rgimen privado que prestan

De otro lado, en Colombia tenemos la Ley 57 de 1985 por la cual, se ordena la

requisitos exigidos debern ser racionales y proporcionales a los fines que se

34 Ley N27444. Ley del Procedimiento Administrativo General.

2.1. CONSIDERACIONES GENERALES

c) contribuye a la sistematizacin del Derecho administrativo.

36 Kelsen, Han, Teoria General Del Estado, p. 305.

controversias que se generan en su aplicacin, esto es en el encuentro diario

necesariamente es definitiva, toda vez que puede ser impugnada ante

Como bien seala Diez Picasso, el precedente administrativo es [] aquella

En el estudio del precedente administrativo se suele debatir sobre su

administrativa. No obstante, ello no ha impedido que tambin se le haya

La jurisprudencia administrativa equivale a las decisiones emitidas por la

En nuestro ordenamiento, la Ley 27444, Ley del Procedimiento

43 Al respecto ver los numerales 2.8 y 2.9 del artculo V:Ttulo

En el caso de rganos colegiados administrativos, sus decisiones no solo

La costumbre no es pues fuente de derecho administrativo 46 y la