Bolilla 13: Servicio Pblico

13.1: El servicio Pblico - Concepto

Por obra de la doctrina y la jurisprudencia francesa, se fue perfilando una institucin, con un rgimen jurdico peculiar de derecho publico,
destinada a regir las actividades de prestacin tendientes a satisfacer necesidades de inters general (necesidad colectiva) que asumi el estado y
que este paso a prestar, a partir del siglo pasado, en forma directa o indirecta.
En Argentina, en principio fueron prestados por los particulares hasta la segunda guerra mundial, en la que el estado estatiz los
servicios, en la dcada del 90 los servicios fueron privatizados.
El servicio publico, se circunscribe a una parte de la actividad del estado quien puede a su vez, encomendar, conceder o atribuir el
ejercicio de los correspondientes cometidos a los particulares, ya fuera a travs de la figura de la concesin o por otros medios jurdicos como la
gestin concertada, el permiso, etc.
Esas actividades, cuando son prestadas por los particulares, se encuentran regidas por un rgimen que es el comn de la funcin
administrativa, instituido para asegurar la continuidad, igualdad, regularidad y obligatoriedad de las prestaciones que satisfacen primordiales
necesidades pblicas. Se halla sujeto a las potestades de esta y a la fiscalizacin o control de la actividad que presta.
La adopcin del criterio para caracterizar la nocin de servicio pblico, implica en que se traduce en una actividad distinta a la regida por
el derecho privado, importando la declaracin como pblica de una determinada funcin (publicatio). No hay interdiccin alguna de principio para
que los particulares presten materialmente los servicios pblicos, no solo a titulo propio sino como colaboradores de la administracin publica.
La circunstancia de decidir que una determinada actividad constituya un servicio publico propio significa encuadrarlo en el mbito del
derecho administrativo, cuya titularidad a partir de la publicatio, pasa al estado, no pudiendo los particulares ejercerlo jure propio. Esa titularidad no
es ejercida a titulo de dueo sino como titular de la regulacin.
La idea objetiva del servicio pblico se combina con dos aspectos complementarios que permiten configurar el llamado servicio pblico propio
a saber:
a)
b)

La declaracin legislativa que una actividad de prestacin configura un servicio pblico (publicatio)
Las notas que perfilan los caracteres de su rgimen jurdico (regularidad, continuidad, igualdad, obligatoriedad y prerrogativas de poder
pblico).

Todo servicio pblico (ya sea propio o impropio) consiste en una prestacin obligatoria y concreta, de naturaleza econmica/ social, que
satisface una necesidad bsica y directa del habitante (correos, transporte, electricidad, etc.).
Servicio pblico propio, se limita a los que presta el estado directa o indirectamente (por concesin o atribucin legislativa).
Ante la insuficiencia de la iniciativa privada, el estado suele realizar tambin, en concurrencia con los particulares, actividades de inters
pblico, de titularidad privada (enseanza, salud pblica).
El acto de creacin del servicio pblico debe ser llevado a cabo mediante una ley del respectivo parlamento (nacional o provincial).
En la constitucin nacional el principio es que salvo las potestades que hubieran sido atribuidas a la nacin o las que surjan de un modo
implcito, la competencia para crear servicio pblicos corresponde a las provincias por tratarse de una atribucin inherente que ellas conservan. Sin
embargo, pertenecern a la competencia federal o nacional, cuando se trate de los distintos incisos del articulo 75 (servicio de correos,
ferrocarriles, etc.).
La potestad de crear o modificar las reglas generales organizatorias de los servicios pblicos pertenece al rgano del cual emanaron tales
reglas. En lo que se refiere a la supresin del servicio pblico se requiere una ley formal.
13.2: Clasificacin
Esencial: agua , electricidad
No esencial: bibliotecas, teatros, museos
Propios: los que estn en cabeza del estado, los puede prestar el estado , o bien los puede delegar en particulares.
Impropios: los brinda el particular a travs de las licencias o permisos (Ej: taxis, farmacias, etc).
Obligatorios: son los que el particular tiene que recibir obligatoriamente (Ej: alumbrado, barrido y limpieza).
Facultativos: el particular no tiene la obligacin de recibir si o si (Ej: telecomunicaciones)
Es importante aclarar que la salud y educacin no son servicios pblicos , lo que si tienen es un inters general.
13.3: Principios fundamentales
Principio de continuidad.- El modo de asegurar que la prestacin se haga efectiva es la regla de la continuidad. Segn este principio, el servicio
pblico ha de prestarse sin interrupciones, ello no implica en todos los supuestos, la continuidad fsica de la actividad pues solo se requiere que
sea prestada cada vez que aparezca la necesidad. (Extincin de incendios).
La continuidad del servicio pblico se protege por dos medios:

Por la posibilidad de que la administracin proceda a la ejecucin directa del servicio cuando este sea prestado por los particulares.

Sobre la base de que, en principio la huelga se encuentra limitada por las leyes que reglamentan el ejercicio de los derechos. Se ha instituido
el arbitraje obligatorio como un modo de solucionar los conflictos colectivos que puedan solucionar la suspensin, paralizacin y negacin de
los servicios pblicos esenciales.
Las huelgas perjudican, directa o indirectamente, a todos los habitantes en su condicin de proveedores, usuarios, consumidores, etc.
impedidos de trasladarse de un lugar a otro, comunicarse o atenderse en un establecimiento sanitario. El ejercicio de huelga se encuentra, siempre
condicionado o limitado por el bien comn que debe marcar a travs de la legislacin, la lnea divisoria entre su legtimo ejercicio y abuso del
derecho. La normativa legal o reglamentaria debera estatuir un sistema de prestaciones mnimas para la prestacin de los servicios esenciales y
un rgimen sancionatorio, que garantice contra el abuso en el ejercicio del derecho de huelga y la alteracin de la continuidad de los servicios.
Principio de regularidad.- La regularidad se refiere a la prestacin del servicio de acuerdo a las reglas que surgen del reglamento que rige el
servicio o del contrato de concesin, bien puede ocurrir que dicha prestacin se lleve a cabo de manera continua pero irregular. Por este motivo, el
trabajo a reglamento que practican determinados sindicatos (que consiste en una interpretacin literal o rigurosa de ciertas normas o en
interpretarlas de mala fe) configura una afectacin al principio de la regularidad.

Principio de Igualdad.- La igualdad juega como una garanta para los usuarios del servicio en el sentido del derecho que poseen a que se les
dispense igual tratamiento, jurdico y econmico, sin efectuar discriminaciones. La igualdad se refiere tanto al acceso al servicio como al precio o
tasa que percibe el prestatario. La igualdad no debe considerarse conculcada cuando se pactan precios diferentes en funcin de la magnitud de las
prestaciones, lo que suele ocurrir en el servicio de energa elctrica ( el caso de condiciones especiales a empresas que consumen grandes
cantidades de energa elctrica).
Principio de obligatoriedad.- Se refiere al derecho que poseen los usuarios que utilizan el servicio para reclamar ante quienes lo prestan (ya sea el
estado o la prestataria) su realizacin efectiva.
13.4: Sistemas de gestin de los servicios pblicos

Las diferentes formas de gestin interesan al derecho administrativo por tres razones:
La condicin jurdica del prestatario.
Las relaciones en entre los prestatarios particulares y el estado.
El derecho de los usuarios a reclamar las prestaciones.

Conforme al principio de la subsidiariedad, existe una regla general que determina que la prestacin de los servicios pblicos debe ser
efectuada por los particulares, justificndose la asuncin de la gestin directa por el estado solamente cuando la iniciativa privada revele
desinters, insuficiencia o ineficacia.
Gestin directa.- Puede prestarse en alguno de los siguientes modos: empresa sin personalidad jurdica propia; persona pblica estatal o entidad
descentralizada, incluidas las empresas del estado; Sociedad del estado; sociedad annoma de participacin mayoritaria estatal; sociedad de
economa mixta o sociedad annima comn
Gestin indirecta.- El estado sin relegar sus potestades ni renunciar a su titularidad le encomienda a un particular, la prestacin de un servicio
pblico. Puede ser bajo la concesin, permiso y hasta la locacin.
Naturaleza de las relaciones jurdicas.- La relacin entre un concesionario privado de servicios pblicos y el usuario se rige, en principio, por el
derecho privado, sin perjuicio que corresponda al derecho administrativo todo lo atinente a la reglamentacin del servicio.
La admisin de los particulares al servicio pblico.- El derecho de ser admitido como usuario del servicio pblico, es corolario del principio de
igualdad, segn el cual, la prestacin debe ser garantizada a todos los habitantes que se encuentren en situaciones de igualdad de condiciones. Al
conseguir la admisin al servicio pblico, el particular pasa a ser titular de un verdadero derecho subjetivo a la prestacin, cuya exigibilidad puede
pretender ante la administracin o la justicia, segn la clase de relacin que lo vincule al prestatario y de acuerdo a cada servicio
En cuanto a las tarifas, esta siempre debe ser proporcional al gasto realizado y adems retroactiva
13.5: Los entes regulatorios y privatizaciones
El fenmeno de la privatizacin, al abarcar la transferencia al sector privado de la gestin de los servicios pblicos que antes prestaban
empresas estatales, ha generado la correlativa necesidad de regular esas actividades para proteger debidamente los intereses de la comunidad.
Los entes regulatorios (gas, electricidad y agua) han sido creados por sus respectivas leyes, la comisin nacional de telecomunicaciones
(telfono) fue creado por un decreto del poder ejecutivo nacional; en este ltimo caso se trata de entidades autrquicas.
Los entes regulatorios constituyen entidades autrquicas que actan en el marco de la organizacin administrativa del estado, hallndose
al poder de tutela del ejecutivo, o ministros, o secretarios segn el caso. Persiguen fines estatales, poseen recursos asignados o un patrimonio de
afectacin para el cumplimiento de las finalidades que se le asignan, se aplica el control estatuido al sector pblico, se puede interponer el recurso
de alzada.
Entre los objetivos que se han atribuido a los entes regulatorios se destacan el relacionado con la promocin de la competencia, la
defensa del mercado y las libertades econmicas de las personas vinculadas a la prestacin de los servicios pblicos junto a la justicia y
razonabilidad de las tarifas.
Naturaleza de la competencia.- los entes regulatorios no poseen competencia para actuar fuera del marco de especialidad que les reconocen las
normas atributivas de competencia. Esta regla opera como una de las garantas fundamentales del derecho administrativo en cuanto representa el
principal lmite jurdico puesto a la sobreactuacin de los entes y rganos administrativos. De transgredirse esta regla, el acto resultante se ver
afectado de invalidez.
Conforme al principio de la especialidad el mbito de actuacin del rgano administrativo se encuentra previamente acotado por la norma y no
puede ser extendido por la mera voluntad del agente pblico. Este principio comprende, aquellas facultades atribuidas en forma expresa y aquellas
inherentes que surjan directamente de los fines objetivos prescriptos en el acto normativo de creacin del ente.
A los entes les est vedado la imposicin de cargas o gravmenes no previstos en los pliegos o en las clusulas del contrato de
concesin, como tambin de obligaciones a cargo de usuarios o terceros, la asuncin de competencias que corresponden a otros poderes del
estado, el establecimiento de tasas, etc.
Potestades de los entes regulatorios.- Toda potestad consiste en un poder jurdico que acta siempre en beneficio de terceros. Este poder en el
caso de la administracin debe ser siempre a favor de la comunidad. Las potestades derivan, necesariamente, del ordenamiento jurdico que las
delimita y acota.
Toda potestad produce una modificacin o cambio que repercute sobre los particulares y en la medida que pueda generar cargas,
obligaciones, o actos de gravamen, requiere como fundamento de la competencia habilitante, la existencia de una norma expresa de atribucin.
Las potestades que el ordenamiento consagra en cabeza de los entes regulatorios poseen distinta naturaleza y extensin. Abarca desde
las clsicas potestades administrativas vinculadas con la fiscalizacin de los servicios y el cumplimiento de las condiciones fijadas en los contratos
de concesin o licencias, etc.
Los rganos directivos.- La direccin y administracin se hallan a cargo de organismos colegiados que reciben el nombre de directorios. Las
personas fsicas que desempean la titularidad se encuentran sometidas al rgimen de incompatibilidad de la funcin pblica. La designacin de
los miembros de los directorios de los entes regulatorios solo pueden recaer en personas con antecedentes tcnicos y profesionales en la materia.

Tienen independencia funcional, la principal garanta es la estabilidad o inamovilidad de los directivos. La estabilidad, tambin se encuentra
relacionada con la facultad de remocin y nunca es absoluta.

Bolilla 14: Poder de Polica

14.1: Concepto, fundamentos y lmites constitucionales. Polica Administrativa y Poder de Polica. mbito local y nacional.
Concepto.- El estudio del Poder de Polica se circunscribe al estudio de las diferentes tcnicas de limitacin de los derechos privados por razones
de inters pblico pues, como es sabido, actualmente, no existe una delimitacin estricta de aquellas materias que antao restringan la
intervencin estatal a reducidos mbitos (seguridad, salubridad y moral). De ese modo, un concepto que operaba como vlvula de cierre
del poder estatal aparece superado por la propia realidad que refleja la extensin de la potestad del Estado para establecer limitaciones a
los derechos privados bajo nuevos ttulos de intervencin, aunque siempre con la finalidad de satisfacer una finalidad inherente al bien
comn.
Estas ideas no pretenden ignorar que la base de nuestro sistema constitucional en esta materia se asienta en el reconocimiento y
subsistencia previa de los derechos de libertad, propiedad e igualdad que prescribe la CN a favor de todos los habitantes y que las limitaciones de
estos derechos no pueden alterar al principio de razonabilidad ni la esfera reservada a las acciones privadas de los hombres.
Es necesario abordar el examen de las tcnicas de limitacin de los derechos privados por causa de inters pblico, sistematizadas por
el Derecho Administrativo de este siglo, cuya subsistencia (con los lmites y garantas del caso) resulta fundamental, en determinadas ocasiones,
para asegurar la plena compatibilidad entre el ejercicio de los derechos personales o individuales y el bien comn, tal como lo demuestra la
experiencia de lo acontecido en el derecho comparado.
Actos de gravamen y actos favorables.- La incidencia de la actuacin estatal en la posicin jurdica de los particulares o administrados puede ser
positiva o negativa. En el primer supuesto, la actividad de la Administracin o del Congreso puede consistir tanto en la creacin ex novo de
derechos, facultades o poderes que hasta entonces el administrado no tena, como en la supresin de las limitaciones que afectaban su ejercicio o
su alcance. Este tipo de actos que la doctrina clsica englobaba bajo la figura genrica de fomento configuran siempre una ampliacin de la esfera
jurdica de los destinatarios privados y se contrapone a la categora de los actos desfavorables o de gravamen, que traducen un poder estatal de
limitacin, imposicin o extincin de los derechos individuales por causa de inters pblico.
Con la salvedad de la revocacin por razones de mrito y oportunidad los derechos emergentes de este tipo de actos se incorporan
definitivamente al patrimonio de los administrados, hallndose protegidos por la garanta del Art. 17 de la CN y por el principio de irrevocabilidad de
los actos administrativos prescripto por el Art. 17 de la LNPA.

No basta con sealar que la categora de actos favorables comprende tanto las concesiones, aprobaciones, autorizaciones, como las
que, en rigor, entraan tambin limitaciones, declaraciones de exenciones, subvenciones y subsidios.
Los actos de gravamen que inciden negativamente en la posicin de las personas y que van desde la limitacin de los derechos y la
delimitacin de sus contenidos hasta las llamadas potestades ablatorias pasando por las prestaciones forzosas, la imposicin de deberes y
sanciones.
Distincin entre Poder de Polica y Polica Administrativa.- Mientras la llamada polica administrativa se traduce, fundamentalmente, en el dictado
de actos concretos, el poder normativo de la Administracin requiere siempre de una ley, careciendo sta de la potestad de dictar normas
generales sin una cobertura legal expresa, determinada y circunscripta en razn de la materia. Al lado de aqulla, existe otra actividad de
limitacin, extincin, etc. de derechos privados que se manifiesta a travs del poder de legislacin mediante leyes y reglamentos que limitan el
ejercicio y el contenido de los derechos individuales para hacerlos compatibles con los derechos de otros o con los fines de inters pblico que
persigue la comunidad. En este ltimo supuesto se habla de Poder de Polica, an cuando, por lo comn, esta denominacin se reserva entre
nosotros a cierto tipo de actividad reglamentaria de los derechos individuales que realiza el Congreso.
Lmites de la actividad estatal frente a los derechos individuales.- La actividad del Estado que impone limitaciones a los derechos individuales
precisa encuadrarse en una serie de principios y reglas de derecho que condicionan su obrar, tanto la Administracin como el Congreso no
disponen de un poder limitado y deben ajustar sus actos al llamado principio de razonabilidad. Tambin est vedado penetrar en el mbito
reservado a las acciones privadas de los hombres que no sean violatorias de la moral pblica, principio este que, en definitiva, hace a la dignidad
de la persona.
En lo esencial, existen tres tipos o especies de conductas que despojan de razn suficiente a la pertinente actuacin estatal, a saber: a)
irrazonabilidad en los fines perseguidos que se apartan de lo preceptuado en las normas de habilitacin o de los principios generales del derecho;
b) desproporcin entre el objeto de la medida de polica y los fines perseguidos; c) exceso de limitacin o de punicin; d) violacin de la igualdad al
introducirse en las normas o en los actos respectivos un factor de discriminacin que atribuye que atribuye a algunos situaciones de ventajas o de
gravamen que no se conceden a otras personas que se encuentran en similares condiciones objetivas.
Tal resulta, de ordinario, el principal lmite que se contrapone al ejercicio del llamado Poder de Polica. Sin embargo, no hay que olvidar
otros lmites que enmarcan la legitimidad del actuar del Estado: la competencia objetiva (verdadero lmite a la aptitud del rgano o ente
administrativo) y la finalidad (que orienta la actuacin estatal, que no es otro que la prosecucin del bien comn temporal o inters pblico. Su
justificacin racional reposa en el principio de subsidiariedad o suplencia, correspondiendo al Estado intervenir slo en caso de que las respectivas
tareas de los particulares se desempeen en forma defectuosa o resulten insuficientes para la comunidad).
La tcnica especfica de limitacin de derechos privados por razones de inters pblico.a)

b)

c)

Limitaciones al ejercicio de los derechos.- La orientacin doctrinaria actual reserva, el tipo de la limitacin administrativa para referirse a
las actuaciones cuya incidencia no afecta sustancialmente al derecho subjetivo del particular ni su capacidad jurdica sino que acta, con
exclusividad, sobre las condiciones inherentes al ejercicio del derecho, sin alterar su contenido normal. Fundamentalmente, en nuestro
derecho, existen tres clases de limitaciones que, sin afectar el contenido normal del derecho, vienen a comprimir su ejercicio. La
primera, se produce cuando existiendo una permisin libre de derecho se condiciona su ejercicio mediante una autorizacin
administrativa. Otro tipo de limitaciones se configura en aquellas circunstancias en que, hallndose la respectiva actividad bajo una
prohibicin relativa , la norma legal o reglamentaria admite la posibilidad de que, excepcionalmente, para usos concretos o perodos
determinados la Administracin pueda levantar la referida prohibicin. En este caso, a diferencia del anterior no hay derecho subjetivo
que preexiste al acto de excepcin, por cuya causa la proteccin jurisdiccional del respectivo inters legtimo es menor
circunscribindose bsicamente, a una garanta contra la violacin del principio de igualdad. Por ltimo, estn aquellos supuestos
vinculados a la necesidad de informar a la Administracin ciertos hechos o circunstancias o el ejercicio mismo del derecho, a efectos de
facilitar el contralor por parte de los rganos administrativos. La imposicin del deber personal se efecta al titular del derecho y no a
todos los ciudadanos, por lo que tambin hay que incluir esta categora entre las especies de limitaciones.
Delimitaciones al contenido normal de derechos privados.- La figura de la limitacin opera sobre el ejercicio de los derechos, la
delimitacin acta directamente sobre el contenido normal del derecho, definiendo al mbito de lo lcito y recortando los poderes jurdicos
del titular cuyo derecho no se reputa preexistente. (Ejemplos: edificar ms all de cierta altura, vender ms de un cupo determinado).
Hasta la atribucin de derechos mediante la tcnica de la concesin o la calificacin de ciertos bienes como el dominio del estado, no
obstante que su utilidad ltima sea privada.
Indemnizacin por daos provocados.- En principio, por el carcter relativo que poseen los derechos conforme al sistema constitucional y
a condicin de que no se desnaturalice ni se afecte la esencia del derecho o se limite de tal modo su ejercicio que este sea incompatible
con la naturaleza del inters o derecho del particular, las limitaciones no son indemnizables. Hacen excepcin a esta regla los daos
provocados por la ejecucin del acto administrativo que la impone o cuando el ataque que se infiera al derecho de propiedad sea
sustancial.

Limitaciones al derecho de propiedad en inters pblico (restricciones y servidumbres).- El rgimen de las limitaciones administrativas se proyecta,
tambin, sobre la propiedad privada donde, en nuestro ordenamiento, se utilizan las tcnicas de la mera restriccin y de la servidumbre.
Mientras la figura de la restriccin administrativa se ajusta al concepto de limitacin que venimos usando en la medida que fije los lmites
al ejercicio normal del derecho de propiedad, la servidumbre se acerca ms al de las delimitaciones al implicar un desmembramiento del dominio a
favor de terceros. Sin embargo, la diferencia con la delimitacin est dada porque esta ltima define o recorta el contenido del derecho sin que se
generen derechos a favor de otros particulares o administrados.
Las restricciones administrativas, al incidir solamente en el ejercicio normal del derecho de propiedad con el objeto de hacerlo compatible
con el inters pblico, obligan al propietario a cumplirlas sin que este pueda reclamar indemnizacin alguna, pues se considera, en cierta manera,
que ellas son inseparables del dominio privado. En cambio, las servidumbres administrativas aparejan, por principio, la obligacin de indemnizar a
quien resulte afectado por su imposicin.
La distribucin constitucional de competencias relativa a la accin interventora del Estado.- La cuestin inherente a la distribucin constitucional de
competencias entre el Estado y las Provincias en materia de la accin interventora de los poderes pblicos ha sido tradicionalmente enfocada
desde la ptica del llamado poder de polica.
Nuestra CN, al establecer la estructura del estado Federal, no hace un mero reparto de competencias sino que articula un sistema bajo el
cual la autonomas provinciales pueden desenvolverse, sistema que guarda, en este punto, un a sustancial analoga con el estatuido en la CN de
los EEUU.
El principio de supremaca de la legislacin federal o nacional que aparece potenciado con la reserva de facultades exclusivas,
expresamente enumeradas, la cabeza del Congreso Nacional representa una importante limitacin al poder dispositivo de las autonomas
provinciales y se encuentra asegurado por el precepto que consagra el Art. 126 de la CN, que veda a las provincias el ejercicio del poder delegado

a la Nacin. El sistema se cierra con la clusula que estatuye que las constituciones de provincia debe ajustarse al sistema y a los principios de la
CN cuyo gobierno federal, garantiza el goce y ejercicio de las instituciones provinciales. En esa funcin de garanta se funda el principio de
prelacin de la ley nacional sobre la ley provincial.
Hay dos clases de poderes que deben jugar funcionalizados con los atribuidos o delgados expresamente al gobierno federal. En primer
lugar, se encuentra la clusula del Art. 75 Inc. 32, cuyo funcionamiento constitucional no ha sido muchas veces correctamente inadvertido, que
prescribe una delegacin genrica a favor del Congreso para hacer todas las leyes y reglamentos que sean convenientes para poner en ejercicio
los poderes antecedentes y todos los otros concedidos por la presente constitucin al gobierno de la Nacin Argentina. Esta clusula se refiere a
los llamados poderes implcitos del Congreso que son aquellos que surgen por implicancia o extensin de las competencias expresamente
atribuidas. El otro tipo de poderes son los poderes inherentes o resultantes que derivan de las competencias propias de la naturaleza y fines de un
rgano o institucin determinada como son los que dimanan de la llamada Zona de Reserva de la Administracin.
Finalmente, las provincias conservan todo el poder no delegado por esta Constitucin al Gobierno Federal.
Y si bien como lo reconoce Bianchi el sistema de la CN es claro, la Corte ha establecido los lmites entre los poderes federales y
provinciales pudiendo sealarse entre los poderes que han quedado bajo la reserva exclusiva de las Provincias los que conciernen: a) el dictado de
sus propias constituciones y el establecimiento de sus respectivos regmenes municipales: b) la administracin de la justicia local y los cdigos de
procedimientos; c) las instituciones de Derecho Pblico interno, como el poder de polica local.
En otros casos, como en materia de educacin primaria, fomento y facultades impositivas los poderes provinciales son concurrentes pero
su ejercicio no debe resultar incompatible con el de poderes federales de idntica naturaleza dado que si esto ocurriera, prevalecera siempre la
legislacin del Congreso Nacional, en mrito a la clusula de supremaca contenida en el Art. 31 de la CN.
14.2: Medios de polica y poder de polica
Autorizacin y permiso.- Si bien la autorizacin administrativa constituye en alguna medida un acto de ampliacin de la esfera jurdica del particular
que la obtiene, ella cobra su verdadero sentido si se la considera como una verdadera limitacin a la esfera de los derechos de libertad y
propiedad.
Tanto la autorizacin como el permiso o la licencia, significan la facultad que se atribuye a alguien para hacer alguna cosa.
Para captar la problemtica que en la actualidad plantean las figuras de la autorizacin y del permiso, resulta necesario discernir una
diferenciacin jurdica entre ambos conceptos.
La idea comn sobre la cual reposan ambos conceptos es la de un acto administrativo que levanta una condicin puesta al ejercicio de
una actividad privada. La distensin viene dada, en cambio, por la circunstancia de que mientras en la autorizacin la respectiva actividad no est
prohibida, habiendo muchas veces un sujeto que posee un derecho preexistente, cuyo ejercicio se halla subordinado al cumplimiento de las
condiciones establecidas en las leyes o reglamentos, en el permiso se trata siempre del otorgamiento de un derecho nuevo al particular, que
configura una excepcin a una prohibicin impuesta por una norma de polica en forma preventiva.
En este ltimo caso, la Administracin Pblica tiene el deber de comprobar que el ejercicio de la actividad prohibida no afecta el inters
pblico o bien comn.
Hay diferentes clases de autorizaciones:
a)
Autorizaciones regladas o discrecionales.- Frente a un pedido del Administrado tendiente a obtener el levantamiento de una
condicin puesta al ejercicio de un derecho, la administracin puede hallarse obligada a otorgar la pertinente autorizacin, o
bien, puede disponer de poderes discrecionales en punto tanto a la oportunidad de emitir el respectivo acto como a su
contenido y extensin. En el primer supuesto, se trata de una actividad reglada, donde el comportamiento esencial de la
Administracin est predeterminado, an cuando pueda haber detalles accesorios donde puede existir un cierto margen de
discrecionalidad. La autorizacin tendr carcter reglado cuando se condicione el ejercicio de un derecho preexistente, por
la sencilla razn de que de admitirse la hiptesis de una potestad discrecional ello equivaldra a la frustracin de tal
derecho. La discrecionalidad configura un supuesto de remisin legal, en cuanto a la norma remite a una valoracin
administrativa que atribuye a la Administracin la opcin de elegir entre distintas soluciones igualmente justas. En el
otorgamiento de la autorizacin el poder discrecional ha de ejercerse sin violar los lmites sustanciales y formales
establecidos por el ordenamiento jurdico, siendo uno de los principales la adecuacin o compatibilidad con el inters
pblico o bien comn.
b)
Autorizaciones por operacin y autorizaciones de funcionamiento.- Segn se trate de levantar una condicin puesta para el
ejercicio de un derecho que se vincula a una operacin determinada, o bien de un derecho relativo al desarrollo de una
actividad sucesiva cuya vigencia se prolonga mientras dure la actividad que ha sido objeto de la autorizacin. En las
autorizaciones por operacin la potestad de la Administracin se agota con el dictado del acto no dando origen a ningn
vnculo posterior con el Administrado, salvo que ello haya sido especialmente prescrito. En cambio, en las autorizaciones de
funcionamiento hay una vinculacin permanente con la administracin, con el fin de tutelar el inters pblico, admitindose
la posibilidad de modificar el contenido de la autorizacin para adaptarlo, en forma constante, a dicha finalidad, durante todo
el tiempo en que se realice la actividad autorizada. En tales supuestos llega hasta admitirse la potestad revocatoria siempre
que se hallan agotado todas las posibilidades de correccin y adaptacin de la actividad autorizada a las nuevas
circunstancias y a las nuevas normas.
c)
Autorizaciones simples y operativas.- Se distingues las otorgadas en ejercicio de una norma de naturaleza policial, de
aquellas otras donde la administracin pblica procura orientar o encausar la actividad privada hacia la realizacin de
planes, programas o proyectos regionales o sectoriales previamente definidos.
d)
Autorizaciones personales o reales.- Esta clasificacin tiene en cuenta el inters personal o real, que constituye el ncleo
central de la autorizacin. Si esta ha sido otorgada en atencin a las condiciones personales que debe reunir el beneficiario,
es dable concluir que ella est permanentemente subordinada al cumplimiento de las cualidades personales del titular de la
autorizacin. En virtud de su propia naturaleza tienen una duracin determinada. Las reales no tienen limitacin ni
prohibicin que pueda restringir la libre transmisibilidad de la autorizacin, sin perjuicio de la posibilidad de que le
ordenamiento imponga al administrado la carga o el deber de informar cuando ocurra la transferencia en su titularidad.
Concesin y licencia.- En un sentido opuesto a la tcnica autorizatoria se encuentra la tcnica concesional que puede originar, a su vez, relaciones
contractuales o meramente bilaterales. An dentro de la tcnica concesional, la figura de la licencia no trasunta una vinculacin contractual, ni la
idea de monopolio o exclusividad total o parcial de un servicio, ni tampoco las clsicas clusulas de reversin o de rescate que son propias de la
concesin.
A diferencia de la autorizacin no puede superponerse aqu la configuracin de derechos preexistentes ya que el derecho del licenciatario
constituye un derecho ex novo, que nace con el acto administrativo de otorgamiento, lo que hace que la licencia sea siempre, al igual que la
concesin, constitutiva de derechos y no declarativa como es, en cambio, la autorizacin.

Cargas pblicas: prestaciones personales y reales.- Entre las medidas de gravamen se encuentran las prestaciones forzosas que pueden imponer
las leyes, con carcter general, en inters de la nacin o para satisfacer indispensables necesidades pblicas, comnmente denominadas cargas
pblicas. Se clasifican en personales y reales segn que la prestacin se refiera a un servicio de carcter personal, o bien, a la entrega de una
cosa.
Las cargas pblicas personales requieren en la mayor parte de las veces de un acto administrativo de determinacin del sujeto particular
obligado a cumplirla (Ej. servicio militar obligatorio y presidente de mesa electoral).
Las prestaciones obligatorias de carcter real pueden ser tributarias o extratributarias. Los supuestos de prestaciones forzosas reales
extratributarias no son comunes en nuestro derecho. La doctrina ha subrayado la necesidad de que la imposicin de cargas pblicas cumpla una
serie de requisitos a saber: a) principio de legalidad formal, b) el principio de la igualdad que supone la generalidad de la prestacin forzosa con
fundamento en lo prescripto en el Art. 16 de la CN que proclama que la igualdad es la base de los impuestos y las cargas pblicas, c) su
transitoriedad o duracin temporaria.
Adems, como caracteres de la carga pblica y con particular referencia a la prestacin personal cabe mencionar su intransferibilidad, el
carcter gratuito que reviste y la necesidad de que exista correspondencia con un servicio cierto y determinado, requisito este ltimo que resulta
esencial para apreciar la certeza que debe tener el acto administrativo de alcance individual que especifica la carga pblica para que su objeto sea
legtimo. Todo ello sin perjuicio de que la prestacin impuesta no se funde en una ley arbitraria o irrazonable.
Imposicin de deberes en sentido estricto.- En el caso de los deberes administrativos los particulares no tienen ante s como en el supuesto de la
obligacin a un sujeto que pueda reclamarles directamente la ejecucin de su deber sino que estarn ante un poder que acta en garanta del
cumplimiento efectivo del deber, mediante la aplicacin de sanciones.
A su vez, existen diversas clases de deberes. Por de pronto, se encuentran aquellos impuestos por reglamentar, en la medida en que
exista una ley formal que habilite a dictarlos y con los debidos lmites constitucionales. Los requisitos que conciernen a la legitimidad de estos
deberes impuestos por va reglamentaria corresponden a la teora del reglamento al igual que su impugnacin en sede jurisdiccional que se deduce
conforme a normas especficas. En segundo lugar, se hallan deberes legales o reglamentarios, cuya fiscalizacin compete a la Administracin, a fin
de que cumpla el deber impuesto por la norma.
Orden.- La orden es una manifestacin eventual de la Administracin que relativiza la libertad del ciudadano. Las ordenes pueden ser individuales
o generales, no debiendo asimilarse esta ltima a los reglamentos con los que no obstante tener en comn el hecho de referirse a un conjunto
indeterminado de personas difieren en que tienen por objeto una situacin concreta y no permanente, es decir, que no integran el nombramiento
jurdico.
Las ordenes tambin se clasifican, en punto a su funcionalidad en preventivas, directivas y represivas. Las ordenes preventivas estn
destinadas a evitar peligros, perjuicios o simplemente riesgos en la realizacin de actividades privadas.
En el campo de la intervencin econmica asumen gran importancia las llamadas rdenes directivas que procuran, de cierta manera,
encauzar las actividades privadas dentro de determinados planes y objetivos.
Ciertas rdenes poseen una naturaleza represiva en cuanto procuran eliminar una situacin contraria al inters pblico o ilegal ya
producida o sus efectos y pueden en ciertos supuestos, tener contenido sancionatorio en cuyo uso revisten la condicin de actos mixtos.
14.3: Sanciones Administrativas y Penales
Administrativas y penales.- En la doctrina se ha tratado de distinguir el ilcito penal, tanto del ilcito civil como del administrativo, sobre la base de
que la diferencia se encuentra en la vulneracin del ordenamiento que resulta infringido en cada caso. Pero, la clave para resolver este problema
no pasa por esa conclusin, bastante elemental por cierto, en razn de que el ordenamiento administrativo acta como centro de confluencia de
diferentes especies de sanciones. As, mientras existe un tipo de sancin que tiene por objeto la retribucin del dao o perjuicio que se causa al
Estado, de naturaleza eminentemente patrimonial, al lado de sta la Administracin pone en marcha mecanismos represivos y preventivos que
tienden a sancionar tanto el incumplimiento del deber de los particulares de contribuir o colaborar con la administracin, como las infracciones al
orden pblico, cuya proteccin la ley confiere primariamente a la Administracin. Estas ltimas constituyen sanciones penales administrativas, por
su evidente sustancia punitiva y la circunstancia.
Las sanciones Administrativas.- En la doctrina se ha tratado de distinguir el ilcito penal, tanto del ilcito civil como del administrativo, sobre la base
de que la diferencia se encuentra en la vulneracin del ordenamiento que resulta infringido en cada caso.
Pero, la clave para resolver este problema no pasa por esa conclusin, bastante elemental por cierto, en razn de que el ordenamiento
administrativo acta como centro de confluencia de diferentes especies de sanciones. As, mientras existe un tipo de sancin que tiene por objeto
la retribucin del dao o perjuicio que se causa al Estado, de naturaleza eminentemente patrimonial, al lado de sta la Administracin pone en
marcha mecanismos represivos y preventivos que tienden a sancionar tanto el incumplimiento del deber de los particulares de contribuir o
colaborar con la Administracin como las infracciones al orden pblico, cuya proteccin la ley confiere primariamente a la Administracin. Estas
ltimas constituyen sanciones penales administrativas, por su evidente sustancia punitiva y la circunstancia de regirse parcialmente por las normas
y principios del Derecho Administrativo.
Las sanciones penales administrativas se pueden clasificar conforme a la materia en que se imponen y as existen desde las sanciones
de polica general y especial hasta las sanciones de naturaleza tributaria, cuyo estudio se ha independizado actualmente del derecho penal
administrativo, an cuando su naturaleza punitiva torna aplicables una serie de principios penales, especialmente los que emergen de las
disposiciones generales del Cdigo Penal.
Distincin entre delitos contravencionales o faltas (derecho penal administrativo).- Existe una distincin cualitativa entre delitos judiciales e
infracciones administrativas, determinada por la naturaleza de las cosas sobre la base de que, mientras en los primeros el contenido material del
injusto se encuentra en el dao, concreto y mensurable, inferido a un bien jurdico, en las infracciones o contravenciones administrativas se trata de
la violacin del deber de obediencia o de colaboracin por parte de los particulares con la Administracin Pblica, afectando solamente a intereses
de tipo administrativo.
Por lo general, se ha admitido siempre la posibilidad de que la Administracin aplique las llamadas penas contravencionales. Ahora bien,
es evidente que el derecho penal administrativo no configura una disciplina autnoma. Si las contravenciones o faltas poseen naturaleza penal, su
diferencia con los delitos constituye, en principio, una cuestin de grado y, por tanto, cuantitativa, siendo aplicables en materia contravencional y en
los llamados delitos administrativos, las reglas y principios que prescribe el Cdigo penal, mxime cuando para estos ltimos existe una disposicin
del ordenamiento que as lo estatuye. La administracin tiene la atribucin de aplicar penas, al menos en una suerte de primera instancia y sujeta
siempre a revisin judicial.

Principios del derecho penal aplicables en materia contravencional.- La unidad del derecho represivo y las garantas nsitas en el Estado de
Derecho conducen a la aplicabilidad a las contravenciones de los principios propios del derecho penal sustantivo. Si bien la mayor parte de
esos principios provienen directamente del Cdigo Penal, su base radica en los preceptos y garantas constitucionales, tanto nominadas
como innominadas. A saber: a) El principio de legalidad, emanado de la clusula constitucional que instituye la garanta de la defensa, este
principio prescribe que toda pena debe fundarse en ley. Del principio de legalidad derivan trascendentes principios del derecho penal
sustantivo; b) la regla de tipicidad, una de las principales garantas que poseen los ciudadanos y las personas en general se halla
configurada por el principio de tipicidad consistente en la exigencia de que las conductas punibles se encuentren descriptas o delimitadas por
una norma legal; c) la culpabilidad en las contravenciones, una consecuencia importante derivada de la aplicacin de las reglas prescriptas
en el Cdigo Penal es la vigencia del principio nulla pena sine culpa en materia contravencional; d) interdiccin de la analoga, frente al vaco
normativo que pueda ofrecer al ordenamiento penal sancionatorio no existe la posibilidad de acudir a la analoga en perjuicio del
administrado, lo cual no es bice para que pueda operar a su favor mediante la extensin de normas que se refieren a circunstancias
desincriminatorias, atenuantes o causales de extincin de las penas; e) irretroactividad en materia penal y la aplicacin de la ley ms
benigna; f) la presuncin de inocencia y sus proyecciones; g) el exceso de punicin, de otra parte, la sancin penal administrativa ha de
respetar el principio de proporcionalidad entre la pena prevista en la norma y la conducta del agente, sobre la base de la regla de
razonabilidad cuya valoracin debe responder a la realizacin del bien jurdico tutelado y su significado social, que configura la finalidad
perseguida por la ley; h) principio ne bis in idem; i) la prescripcin de las acciones y los ilcitos penales administrativos.
Distintas clases de sanciones penales- administrativas.- Las penas que puede disponer la Administracin se clasifican por su modo de aplicacin
en principales o accesorias, paralelas, alternativas y conjuntas. Otra clasificacin finca el distingo en la lesin producida a los bienes jurdicos que
se afectan con la aplicacin de las sanciones penales, en cuanto ellas puedan implicar la privacin de libertad, la disminucin del patrimonio y an
su prdida o la suspensin del ejercicio de determinados derechos personales o sociales.
a)

b)
c)

d)

La pena de multa: es la sancin quizs ms utilizada en el campo contravencional, habindosela considerado como la pena tpica en
esta materia. Consiste en una obligacin de dar sumas de dinero cuyo pago impone la Administracin por la violacin de una norma de
polica, poseyendo naturaleza penal slo cuando persigue una finalidad preventiva y/ o represiva. Si bien la pena de multa es susceptible
de afectar significativamente el patrimonio de una persona, esa lesin patrimonial no puede ser confiscatoria, toda vez que el instituto de
la confiscacin general de bienes ha sido objeto de una prohibicin expresa.
La prisin y el arresto: La prisin y el arresto son penas de idntica naturaleza que afectan la libertad ambulatoria y que slo difieren en
punto a la posibilidad de exigirle al condenado a una pena de prisin algn trabajo obligatorio, lo que no se justifica en el mero arresto
cuya duracin suele ser menor que la pena de prisin.
Inhabilitacin: otra figura sancionatoria que viene a limitar la autonoma personal, aunque con otro alcance que las penas privativas de la
libertad, es la denominada inhabilitacin, que incide sobre la autonoma para realizar las propias actividades que vena ejerciendo el
autor de una falta o contravencin. Existen diferentes clases de inhabilitacin variando su rgimen en tanto ellas comporten una
limitacin general o especial de derechos, o bien, su duracin sea perpetua o temporal.
Otras penas: admonestacin, clausura, retiro de la personera jurdica, decomiso y caducidad.

Extincin de las sanciones penales de polica administrativa.- Como principio general rigen en materia de extincin de sanciones de naturaleza
penal que impone la Administracin Pblica las reglas y principios prescriptos en el Cdigo Penal. Las penas se extinguen por la muerte del
infractor, la amnista y la prescripcin. A estas causales cabe aadirle otras provenientes del Derecho Constitucional y del Derecho Administrativo,
que interfiere en este mbito con su propia regulacin como, por ejemplo, cuando mediante el dictado de un acto administrativo se extinguen los
efectos de las sanciones penales como consecuencia de una revocacin dispuesta por razones de ilegitimidad.
14.4: Tcnica de actos favorables
Como se ha sealado precedentemente mediante la tcnica de los actos favorables la accin interventora de la Administracin viene a
producir una suerte de ampliacin del status jurdico del particular. Estos actos han sido estudiados bajo la categora genrica del fomento, a la que
se aplican los principios de la teora general del acto administrativo o del contrato administrativo, segn los casos.
El fomento, tanto como la polica y el servicio pblico, caracterizan la intervencin subsidiaria del Estado, tratndose de una actividad
estatal que ampla los derechos de las personas fsicas o jurdicas, tcnica que puede extenderse tambin a las entidades estatales, ya fuere que
tengan condicin jurdica pblica o privada.
En cambio, la polica es una tpica forma de intervencin estatal que limita los derechos individuales con el fin de hacerlos compatibles
con el bien comn o inters general. Todo el rgimen de la polica administrativa se halla influido por el hecho de tratarse de una actividad de
limitacin, que concilia el inters particular con el bien comn.
Difiere tambin el fomento del servicio pblico en la naturaleza y en los fines y, consecuentemente, en el rgimen jurdico que acompaa
la realidad que transmite este cometido estatal. En efecto, mientras el servicio pblico se concibe objetivamente con una actividad prestacional
interferente, donde surge la necesidad, continuidad, etc. de la prestacin, el fomento aparece como una ayuda, un estmulo, tendiente a que los
particulares puedan realizar sus propias finalidades comerciales o industriales.
La utilizacin de la tcnica de fomento, implica la aplicacin adecuada del principio de la subsidiariedad, en cuanto el Estado, frente a
una situacin de insuficiencia de la iniciativa particular o cuerpos intermedios, estimula la realizacin de las actividades faltantes, en lugar de
realizarlas por su propia cuenta.
Medios de fomento.- La doctrina se ha ocupado de clasificar los medios a que acude el Estado para estimular la realizacin de actividades privadas
por razones inherentes al inters pblico.
Entre los medios que tienden a estimular la actuacin de los particulares en un determinado sentido se encuentran los denominados
honorficos cuyo sentido acaso ms trascendente consiste en generar el perfeccionamiento individual de quien alcanz la distincin, el premio, la
condecoracin o la ms alta calificacin en un examen, cuyo fundamento radica en el beneficio social que ello reporta.
Los medios de fomento tambin pueden revestir naturaleza econmica ya sea que consistan en prestaciones in natura o materiales, o en
ventajas financieras o dinerarias. Estos ltimos, pueden ser directos como los anticipos o los prstamos, primas, subsidios, subvenciones y
reintegros o reembolsos aduaneros, o bien, indirectos como las exenciones y desgravaciones impositivas o la admisin temporal de mercaderas
exentas de derechos de importacin para su elaboracin con destino a la exportacin , donde no se opera ningn desplazamiento patrimonial por
parte de la Administracin.
En ese cuadro clasificatorio la doctrina suele distinguir respectivamente el subsidio, la prima y la subvencin. El primero, consiste en un
desembolso dinerario peridico fundado en la ley o en un contrato administrativo que genera un derecho subjetivo a su percepcin mientras que la
prima carece de dicha periodicidad. A su vez se ha sostenido que la prima se diferencia de la subvencin en que el otorgamiento de esta ltima
resulta discrecional y no genera derecho subjetivo en cabeza del particular subvencionado.

Fomento de las industrias.- La tcnica de estimulacin que traduce el fomento comprende tanto medidas orientadas a proteger determinadas
actividades como a aquellas encaminadas a promoverlas. Promocin y proteccin son, pues, dos formas distintas de realizar el fomento, que
coexiste muchas veces en un rgimen jurdico unitario.
De este modo, el fomento de las industrias puede abarcar tanto medidas de promocin como aquellas ventajas que encuadran en el
concepto de proteccin industrial.
La promocin o proteccin de la industria no implica el fomento de toda la actividad econmica, la cual, en la mayor parte de los pases
occidentales, suele tener regmenes positivos propios en el ordenamiento jurdico de cada actividad.
De ese modo, el concepto de actividad industrial se convierte en el presupuesto bsico objetivo para el acceso a los beneficios de
fomento. En tal sentido, la idea de transformacin en su forma o esencia de materias primas o materiales, en nuevos productos, por medio de un
proceso inducido, mediante la aplicacin de tcnicas de produccin uniformes, configura el eje de lo que se entiende por actividad industrial.

Bolilla 15: contratos de la administracin pblica.

15.1: Contratos de la administracin pblica
En el contrato administrativo, a diferencia de los contratos regidos por el Derecho Privado, la Administracin procura la satisfaccin de un
inters pblico relevante, de realizacin inmediata o directa, que se incorpora al fin u objeto del acuerdo, proyectndose en su rgimen sustantivo.
Esa finalidad pblica, y no la competencia jurisdiccional, es lo que define y tipifica la institucin del contrato administrativo con rasgos peculiares
que lo distinguen tanto del contrato civil entre particulares como del regido parcialmente por el derecho civil, an cuando este ltimo se celebre
dentro de la llamada zona comn de la contratacin administrativa. O sea, siempre que el contrato que celebre la Administracin persiga la
comisin de los fines inherentes al Estado y su satisfaccin en forma directa va a quedar encuadrado dentro del contrato administrativo.
En un plano diferente, aunque no necesariamente opuesto, se encuentra la concepcin que formula Marienhoff, para quien los contratos
que celebra la administracin, posee carcter administrativo en virtud de dos criterios principales: a) por razn de su objeto; y b) an cuando no
fueren administrativos por su objeto, cuando contengan clusulas exorbitantes expresas del derecho privado (esta concepcin es bsicamente de
naturaleza finalista).
El contrato de la Administracin desde el punto de vista del sujeto administrativo incluye diferentes categoras: a) contratos
administrativos; b) contratos parcialmente regidos por el Derecho Privado, cuyo grado de aplicacin depende del tipo y rgimen jurdico de cada
contrato; c) contratos interadministrativos, cuyas caractersticas diferenciales no excluyen los puntos de conexin ni las notas que resultan
comunes a todos lo contratos que celebra el Estado.
Mairal dice que es simple determinar un contrato administrativo, ya que es el estado el nico que puede llevar a cabo ese contrato. No es
necesario llamarlo contrato administrativo, porque es una funcin inherente a la Administracin. (Ej: contrato que conseciona la explotacin de una
autopista, solamente el estado es el que puede celebrar ese contrato). Cassagne, por otro lado, est a favor de la figura del contrato administrativo.
El contrato administrativo es asimilable a un contrato de adhesin, el cocontratante no puede negociar nada.
Contratos de la Administracin regidos parcialmente por el derecho privado.- La discrepancia surge en punto al reconocimiento de este tipo de
contratos como categora jurdica diferenciada, ya sea que se lo llame contratos mixtos o privados de la Administracin. Donde la competencia y,
en principio, la forma, se hayan regidos por el derecho administrativo, y el objeto por el Derecho Civil y Comercial.
En nuestro pas, la Administracin Pblica sola acudir a esta clase de contrataciones cuando realizaba una actividad industrial o
comercial, tal como suceda con las denominadas empresas del Estado.
15.2: Clasificacin de los contratos
Se clasifican en:
a)

b)

Contratos de colaboracin.- Lo fundamental en este contrato es la prestacin que debe el particular al Estado, es decir, la transformacin
del contratista privado en un colaborador de la funcin administrativa. De ello se deriva que estos contratos tengan un rigorismo mayor
que los contratos de atribucin, donde lo esencial es la prestacin del estado, mientras que la del contratista se caracteriza por ser la
contrapartida de las ventajas que obtiene el Estado. En materia de interpretacin de las clusulas del contrato puede hallarse tambin
otra caracterstica diferencial, donde la interpretacin que prevalece, en principio, y en caso de duda, es aquella que favorece a la
Administracin, por naturaleza de la actividad que se ha contratado (EJ. servicio pblico y obra pblica).
Contratos de atribucin.- La caracterstica de estos contratos es que lo esencial es la prestacin del Estado, y en materia de
interpretacin en el supuesto de existir una duda razonable en cuanto a su interpretacin ella debe resolverse a favor del inters del
contratista.

Segn su tipicidad pueden ser clasificados en:

a)
b)

Tpicos.- En la Argentina, el contrato de obra pblica constituye un contrato administrativo tpico, en cuanto tiene una regulacin legal,
basada en la ley y las partes (Estado y contratista) solo pueden introducir aquellas clusulas que no modifiquen la sustancia de dicha
regulacin legal.
Atpicos.- Cuando se carece de una disciplina normativa para regular el contrato, este ser atpico, por ms que tuviera asignada una
nominacin jurdica por la ley (Ej. contrato de concesin de uso de un bien dominical).

Otra clasificacin posible es:

a) Nominados e Innominados (idem tpico y atpico).- Esta clasificacin, cuyos orgenes histricos se remontan al derecho romano, tiene en cuenta
la nominacin jurdica del contrato, con prescindencia del hecho de que l est sometido o no a una legislacin especfica. De esta manera, existen

en nuestro derecho administrativo contratos nominados tpicos, como el contrato de suministro, y contratos nominados atpicos, que carecen de
disciplina legal que los regule, como el contrato de concesin de servicio pblico.

Bolilla 16: Contratos administrativos

16.1: Seleccin del cocontratante de la administracin. Diferentes procedimientos de seleccin
El organismo contratante elaborar un pliego de bases y condiciones particulares definitivo, conforme con los criterios tcnicos,
econmicos y jurdicos que a su juicio correspondan, teniendo en cuenta las opiniones vertidas por los interesados en la medida en que considere
pertinentes a los fines de obtener un mejor resultado de la contratacin y preservando los principios de igualdad entre interesados, de promocin
de la concurrencia, de la competencia, de la trasparencia, de la tica.
Los pliegos, debern prever la posibilidad de presentar ofertas parciales por parte de las micro, pequeas y medianas empresas.
Los pliegos, debern ser exhibidos en forma obligatoria en carteleras o carpetas ubicadas en lugares visibles del organismo contratante,
debern ser difundidos en Internet (oficina nacional de contrataciones dependiente de la secretaria de hacienda del ministerio de economa). Esta
publicacin no debe entenderse como sustitutiva de la publicidad a efectuar en el boletn oficial.
De acuerdo al monto de la licitacin o concurso diferirn la cantidad de das a publicarse en el boletn oficial y diario s de mayor
circulacin en el pas.
Se enviarn comunicaciones a las asociaciones que nuclean a los productores, fabricantes comerciantes del rubro y a las asociaciones
locales del lugar donde deban efectuarse las provisiones, para su difusin entre los interesados. Tambin podrn cursarse invitaciones a firmas que
sean proveedoras habituales del organismo o que su importancia, se considere conveniente que conozcan la convocatoria.

Requisitos de los anuncios:

Norme del organismo contratante.
Tipo, objeto y nmero de la contratacin.
Nmero de expediente.
Bases de la contratacin, si la hubiere.
Lugar, da y hora donde pueden retirarse o consultarse los pliegos.
Costo de la impresin del pliego, si correspondiese.
Lugar, da y hora de la presentacin de las ofertas y del acto de la apertura.

En los procedimientos de contratacin directa, se debern cursar invitaciones por medio fehaciente a un mnimo de tres proveedores
habituales del Estado.
Capacidad para contratar.- Podrn contratar con el Estado Nacional todas las personas fsicas o jurdicas con capacidad para obligarse y que no se
encuentren inhabilitadas.
No estn habilitadas: a) personas fsicas o jurdicas suspendidas o inhabilitadas; b) agentes y funcionarios del Estado y las empresas en
las cuales aquellos tuvieren una participacin suficiente para formar la voluntad social; c) los fallidos, interdictos y concursados; d) los condenados
por delitos dolosos; e) las personas que se encontraren procesadas por delitos contra la propiedad o Administracin; f) las personas fsicas o
jurdicas que no hubieren cumplidos con sus obligaciones impositivas o previsionales.

16.2: Licitacin pblica- contratacin directa- concurso remate

La seleccin del proveedor o cocontratante podr realizarse de acuerdo con los siguientes procedimientos: a) licitacin o concurso; b)
contratacin directa; c) subasta o remate pblico.
La eleccin del procedimiento de seleccin, as como las modalidades del llamado, estarn determinadas por una o ms de las
siguientes circunstancias, sin perjuicio de otras no previstas expresamente: a) en lo que respecta a la economicidad, eficiencia y eficacia en la
aplicacin de los recursos pblicos; b) caractersticas de los bienes o servicios a contratar; c) monto estimado del contrato; d) condiciones de
comercializacin y configuracin del mercado; e) razones de urgencia o emergencia. En todos los casos se deber utilizar el procedimiento ms
apropiado y conveniente, en funcin de los intereses pblicos acarreando su incumplimiento la responsabilidad de los funcionarios intervinientes.

Monto estimado de los contratos.- Hasta $ 75.000 se utiliza la contratacin directa. Entre $ 75.000 y $ 300.000 corresponde licitacin o concurso
privado y ms de $ 300.000 la licitacin o concurso pblico.
Criterio de seleccin.- La adjudicacin deber realizarse a favor de la oferta ms conveniente para el organismo contratante, teniendo en cuenta el
precio, la calidad, la idoneidad del oferente y dems condiciones de la oferta.
Cuando se trate de la compra de un bien o de la contratacin de un servicio estandarizado o uno de uso comn, se entender, en
principio, por oferta ms conveniente aquella de menor precio.
Contratacin directa.- Hay contratacin directa cuando la contratacin no exceda de la suma de $ 75.000.
La declaracin sobre el carcter secreto de una contratacin ser facultad excepcional e indelegable del poder ejecutivo y solo podr
fundarse en razones de seguridad o defensa nacional.
La urgencia deber responder a circunstancias objetivas y su magnitud deber ser tal que impida la realizacin de otro procedimiento de
seleccin en tiempo oportuno.
Cuando una licitacin haya resultado desierta o no se hubiesen presentado en la misma ofertas admisibles podr formularse un nuevo
llamado con modificacin de los pliegos de bases y condiciones particulares. Si esta licitacin tambin resultare desierta o fracasare podr
realizarse la contratacin directa utilizando el pliego del segundo llamado.
Cuando la contratacin se fundamente en la exclusividad, esta disposicin deber quedar documentada y demostrada en el expediente.
La marca no constituye de por s causal de exclusividad salvo que no haya sustitutos convenientes.
Licitaciones y concursos.- La licitacin se realizar cuando el criterio de seleccin del cocontratante recaiga primordialmente en factores
econmicos. El procedimiento de concurso se har cuando el criterio de seleccin del cocontratante recaiga en factores no econmicos, tales como
la capacidad tcnico-cientfica, condiciones econmico-financieras, culturales o artsticas, segn corresponda.
Clases de licitaciones y concursos.a)

b)

c)
d)

Pblicos o privados: La licitacin o concurso es pblico cuando el llamado a participar est dirigido a una cantidad indeterminada de
posibles oferentes con capacidad para obligarse, sin perjuicio del cumplimiento de los dems requisitos que exija el pliego de bases y
condiciones particulares y el de generales. La licitacin o concurso es privado cuando se invita a participar a una determinada cantidad
de posibles oferentes y ser procedente cuando el monto estimado de la contratacin no exceda el mnimo establecido para la licitacin
o concurso pblico.
De etapa nica o mltiple: la licitacin o concurso es de etapa nica cuando la comparacin de las ofertas y de las calidades de los
oferentes se realiza en un mismo acto. Ser de etapa mltiple cuando el alto grado de complejidad del objeto del contrato o las
caractersticas especficas de la prestacin lo justifiquen, la licitacin el concurso, entonces, podrn instrumentarse bajo la clase de etapa
mltiple. Se realizan en dos o ms fases la evaluacin y comparacin de las calidades de los oferentes, los antecedentes empresariales
y tcnicos, la capacidad econmico-financiera, las garantas, las caractersticas de la prestacin y el anlisis de los componentes
econmicos de las ofertas, mediante preselecciones sucesivas. En el caso en que se utilice esta variante, la recepcin de los sobres
respectivos ser simultnea para todos los oferentes.
Nacionales o Internacionales: Ser nacional cuando la convocatoria est dirigida a interesados y oferentes cuyo domicilio o sede
principal de sus negocios se encuentre en el pas. Ser internacional cuando por las caractersticas del objeto o la complejidad de la
prestacin la convocatoria se extienda a interesados y oferentes del extranjero.
Concurso de proyectos integrales: Podr realizarse cuando la jurisdiccin o entidad no hubiera determinado detalladamente en el
llamado las especificaciones del objeto del contrato. La jurisdiccin o entidad deber cumplir con los siguientes requisitos: a) consignar
previamente los factores que habrn de considerarse para la evaluacin de las propuestas; b) efectuar la seleccin del cocontratante,
tanto en funcin de la conveniencia tcnica, de la propuesta como de su precio.

Bolilla 17: Efectos y Ejecucin de los Contratos Administrativos

17.1: Efectos
El derecho Administrativo postula la posibilidad de que los efectos de los contratos se extiendan a terceros que pueden hallarse
vinculados o no con su objeto lo que implica otra consecuencia del carcter flexible y abierto que caracteriza la figura convencional en el campo del
Derecho Pblico.

Los casos ms notables que revelan la aplicacin de este principio suelen presentarse en la concesin de servicios pblicos y en la de
obra pblica, en cuyo mbito de relacines pueden nacer, recprocamente, derechos, obligaciones y cargas, en cabeza de terceros que no son
parte en la relacin contractual.
El contrato administrativo que lo concibe como una unidad, incluyendo las llamadas clusulas reglamentarias dentro del rgimen
exorbitante que caracteriza al contrato administrativo.
SI el Estado posee el poder de crear vnculos obligatorios en forma unilateral a travs de un acto administrativo en la medida admitida
por el ordenamiento no hay razn para que on pueda hacerlo a travs de una clusula contractual dirigida a terceros.
De otra parte, es tambin cierto que ese poder o facultad del Estado para proyectar los efectos de los contratos hacia terceros conel
acuerdo del contratante encuentran su fundamento en la finalidad de beneficio o inters pblico que persigue todo contrato administrativo, ya sea
en forma inmediata como inmediata.
Efectos de la presentacin de la oferta.- La presentacin de la oferta significar de parte del oferente el pleno conocimiento y aceptacin de las
clusulas que rigen el llamado a contratacin. Los oferentes debern mantener las ofertas por el trmino que se fije en el pliego, contado a partir de
la fecha del acto de apertura.
En el lugar, da y hora determinados para celebrar el acto, se proceder a abrir las ofertas en presencia de los funcionarios de la
dependencia designados. Cuando la importancia de la contratacin as lo justifique, el titular del organismo convocante podr requerir la presencia
de un escribano de la Escribana General del Gobierno de la Nacin.
17.2: Oferta
Causales de Inadmisibilidad.- Ser declarada inadmisible la oferta en los siguientes supuestos: a) que no estuviere firmada por el oferente o su
representante legal; b) que estuviere escrita con lpiz; c) que careciera de la garanta exigida o no se presentaren las muestras del pliego; d) que
fuera formulada por personas inhabilitadas o suspendidas para contratar con el estado nacional; e) que contuviere condicionamientos; f) que
tuviere raspaduras, enmiendas o interlneas en el precio, cantidad, plazo de entrega o alguna otra parte que hiciere a la esencia del contrato y no
estuvieren debidamente salvadas.
Desempate de ofertas.- En caso de igualdad de precios la adjudicacin recaer en la oferta presentada por una pequea y mediana empresa. De
mantenerse la igualdad, se solicitar a los respectivos oferentes, formulen una mejora de precios.
El silencio por parte del oferente invitado a mejorar se considerar como que mantiene su oferta. De subsistir el empate se proceder al
sorteo pblico de las ofertas empatadas.
Adjudicacin.- La adjudicacin ser resuelta en forma fundada por la autoridad competente para aprobar la contratacin y ser notificada
fehacientemente al adjudicatario y al resto de los oferentes. Los recursos que se deduzcan contra el acto de adjudicacin se regirn por lo
dispuesto en la LNPA.
17.3: Ejecucin
Los adjudicatarios cumplirn la prestacin en la forma, plazo o fecha, lugar y dems condiciones establecidas. Los plazos de entrega se
computarn en das corridos a partir del da siguiente a la fecha de recepcin de la orden de compra, o de la apertura del respectivo crdito
documentario cuando se hubiera convenido esa forma de pago.
Inspecciones.- Cuando la contratacin tuviere por objeto la adquisicin de bienes a manufacturar, los proveedores facilitarn al organismo
contratante el libre acceso a sus locales de produccin.
Recepcin provisional.- La recepcin de las mercaderas tendr carcter provisional y los recibos o remitos que se firmen quedarn sujetos a la
recepcin definitiva. Las facturas sern presentadas una vez recibida la conformidad definitiva de la recepcin.
El hecho del prncipe.- Naci para corregir las consecuencias de aquellas intervenciones de los poderes pblicos que tuvieran por efecto afectar,
con medidas generales, las condiciones jurdicas o de hecho conforme a las cuales el contratista ejecuta su contrato; el hecho del prncipe
concierne a medidas que no tienen por objeto realizar directamente la prerrogativa modificatoria, pero que inciden o repercuten sobre el contrato,
haciendo que su cumplimiento sea ms oneroso. Se trata de un supuesto de responsabilidad extracontractual.
Por ese motivo, se ha sostenido que debe tratarse de medidas de carcter general, que adopte el Estado, sean legtimas o no (lo que
puede incidir en la extensin del resarcimiento). Poco importa, pues, si la medida general proviene o no de la Administracin contratante, del
rgano legislativo pertinente o de otra entidad estatal con personalidad jurdica encuadrada en dicha administracin, ya que en todos estos
supuestos se consuma un rea administrativa por una medida general que torna aplicable los principios que rigen en materia de responsabilidad
extracontractual del Estado. Para que el contratista pueda invocar el hecho del prncipe para obtener el reajuste del contrato afectado por un alea
de esa naturaleza, se requiera la medida general: a) que sea de ndole econmica o financiera; b) que provoque una excesiva onerosidad
sobreviniente; c) que sea imprevista y que exceda el alea normal de todo contrato; d) que exista una relacin de causalidad entre la medida y la
alteracin y la ecuacin del contrato; e) que el dao sea cierto y especial.
Teora de la imprevisin.- La teora de la imprevisin tiende a compensar la excesiva onerosidad sobreviniente en la prestacin a cargo de una de
las partes del contrato, provocada por un cambio imprevisto producido en las circunstancias que constituyeron la base del contrato. Las
condiciones que regulan su procedencia son: 1) una excesiva onerosidad en una prestacin del contrato; 2) que ella sea sobreviniente; 3) que se
trate de un alea econmica y no administrativa; 4) que sea imprevista y de carcter extraordinario y ajeno a la voluntad del contratista; 5) no haber
suspendido el contratista la ejecucin del contrato; 6) que se opere un trastorno o quebranto en la ecuacin econmico financiera del contrato con
motivo del hecho determinante del alea econmica.
La aplicacin de la teora de la imprevisin puede ser invocada tanto por el contratista como por la Administracin, y no se traduce en una
compensacin integral sino en una ayuda por la cual se distribuye el alea econmica entre ambos para la continuacin del contrato. En el derecho
Administrativo, donde la resolucin contractual est ms limitada que en el civil, el principal efecto de esta teora radica en la revisin del contrato.
Prerrogativas de la Administracin Pblica.- Facultad de la administracin: los organismos contratantes podrn dejar sin efecto el procedimiento de
contratacin en cualquier momento anterior al perfeccionamiento del contrato, sin lugar a indemnizacin alguna a favor de los interesados u
oferentes.

a)

b)

Poderes de direccin y control: Los rganos administrativos conservan como potestad irrenunciable en el mbito propio de la
ejecucin del contrato administrativo para impulsar ordenar, verificar y controlar su cumplimiento efectivo, la que debe surgir en
forma expresa del ordenamiento o de las clusulas de cada contrato. Se incluye tambin el poder sancionatorio que se rige por las
reglas generales de las sanciones administrativas. El ejercicio de estos poderes se encuentra acotado por el principio de la
razonabilidad que impone la preservacin de la autonoma tcnica y empresaria del contratista, no obstante la amplitud con que se
suelen prescribir en los distintos regmenes contractuales.
Prerrogativa de ejecucin directa: el poder de ejecucin directa del contrato comprende lgicamente, la sustitucin (al menos
provisional) del contratante. La ley autoriza a la Administracin a emplear su fuerza ejecutoria para poner en prctica el acto
administrativo (y por extensin al contrato) por sus propios medios, salvo el supuesto de que la ley o la naturaleza del acto exigieran
la intervencin judicial. El acto administrativo que decida la sustitucin del contratista, aparte de que necesariamente ha de tener
una causa legtima, debe hallarse suficientemente motivado y ser precedido de una intimacin para cubrir su derecho de defensa.
Debe tratarse de un grado de incumplimiento que altere con culpa grave el objeto y la finalidad esencial perseguida por el contrato y
siempre que resulte imprescindible ejecutar las prestaciones contractuales ya que de lo contrario lo que corresponde es que la
administracin resuelva el contrato y proceda a seleccionar un nuevo contratista.

Bolilla 18: Extincin

18.1: Tipos
Finaliza el contrato administrativo por el cumplimiento del objeto, del plazo, caso fortuito o fuerza mayor, revocacin o rescisin y por
rescate de la Administracin.
Caso fortuito o fuerza mayor.- Las penalidades establecidas no sern aplicadas cuando el incumplimiento de la obligacin provenga de caso
fortuito o de fuerza mayor debidamente documentado por el interesado y aceptado por el organismo licitante.
Revocacin o rescisin sin culpa del proveedor.- Cuando la Administracin Pblica revoque o rescinda un contrato por causas no imputables al
proveedor, este ltimo tendr derecho a que se le reconozcan los gastos en que probare haber incurrido con motivo del contrato. No se har lugar
a reclamo alguno por lucro cesante.
Revocacin o rescisin con culpa del proveedor.- Vencido el plazo de cumplimiento del contrato o de su prorroga, sin que los bienes fueren
entregados o prestados los servicios de conformidad, la Administracin Pblica deber declarar rescindido el contrato sin necesidad de
interpelacin judicial o extrajudicial, con prdida de la garanta de cumplimiento del contrato, sin perjuicio de ser responsable el proveedor por los
daos y perjuicios que sufriere la Administracin.
Rescate.- El rescate es una facultad que posee la Administracin cuando la actividad es realizada por un privado y la Administracin reasume ese
rol o funcin.
El contrato no puede ser transferido ni cedido por el adjudicatario sin la previa autorizacin fundada de la autoridad competente. Si as se
hiciere se podr dar por rescindido de pleno derecho.
El rescate slo procede en aquellos contratos en que sea posible jurdicamente dicha reasuncin de la gestin ya que existen, en
determinados ordenamientos clusulas que lo prohben expresa o implcitamente.
Las modalidades que asume el rescate son bsicamente dos: legal y contractual. Dada la analoga existente entre la figura del rescate y
la expropiacin por utilidad pblica conduce a exigir en todos los supuestos (excepto que el rescate hubiese sido pactado en el contrato) la sancin
de una ley que disponga expresamente la asuncin de la titularidad del servicio pblico por parte del Estado.
El alcance de la indemnizacin debida al contratista debe ser integral, es decir, comprensiva del valor objetivo del contrato y de todos los
daos (incluido el lucro cesante) que sean una consecuencia inmediata del rescate.
Caducidad.- Se trata de un tpico medio de resolucin o rescisin unilateral que dispone la Administracin frente al incumplimiento de alguna
obligacin esencial por parte del concesionario con el fin de preservar el servicio pblico o la explotacin de una obra pblica, segn sea el caso.
Se encuentra prevista en el ordenamiento administrativo vigente en el orden nacional para el acto administrativo unilateral y nada impide
extenderla al contrato administrativo.
Cabe excluir de la caducidad el incumplimiento de obligaciones accesorias que no constituyen el objeto central del contrato de concesin
(Ej. el incumplimiento de la obligacin de informar o de presentar determinada documentacin peridicamente).
Anulacin.- La declaracin se da cuando la administracin se encontrare habilitada para declarar la invalidez en sede administrativa (los contratos
que adolecen de nulidad absoluta) ella no precisa acudir a los jueces para decretar la nulidad del respectivo contrato, lo que opera por s y ante s.
El sistema de la LNPA prescribe la regla de la estabilidad de los actos administrativos (con mayor razn los contratos), sin embargo la
administracin solo podr impedir su subsistencia y efectos mediante declaracin judicial de nulidad, lo que supone una declaracin previa de

lesividad mediante el dictado de un acto administrativo pertinente; esto se da ya que los contratos generan siempre derechos subjetivos que se
estn cumpliendo.

18.2: Contiendas: la competencia judicial

Bolilla 19: Responsabilidad del estado

19.1: Responsabilidad del estado: evolucin, fundamentos
Si bien el cdigo civil trata sobre la responsabilidad de las personas jurdicas, la materia de la responsabilidad del estado por su
actuacin en el mbito del derecho pblico pertenece al derecho administrativo, que en principio es local o provincial. Pero esta circunstancia, no
veda el recurso a la analoga , como mtodo de interpretacin vlido, tambin en el derecho pblico, ni la posibilidad de que algunas
prescripciones contenidas en el cdigo civil puedan aplicarse, adems, tanto la nacin, en cuanto persona jurdica, como a las dems personas
pblicas estatales de carcter nacional.
Recin en el siglo XIX se lleg a reconocer la responsabilidad del estado, cuando actuaba en ejercicio de sus prerrogativas de poder
pblico.
El absolutismo, consolid la irresponsabilidad estatal, al sostener que el monarca o rey no poda causar perjuicios, sobre la base de la
idea de soberana.
La justicia y el progreso de la ciencia jurdica no podran permitir por ms tiempo el mantenimiento de un principio tan lesivo a los
derechos del hombre, en cuanto que sin el reconocimiento de la responsabilidad del estado carecan de sentido las garantas que los
ordenamientos constitucionales o supremos de cada pas estatuan, precisamente, para la proteccin de tales derechos.
En el siglo actual al llamado estado social de derecho o estado de justicia, procura armonizar los derechos de los miembros de la
comunidad con el inters general o bien comn, de modo que cuando un particular tenga que sacrificar su derecho individual por el bien de aquella,
o soportar una carga pblica especial, sea objeto de una justa reparacin, se trate de actividad legtima o de una falta de servicio que lo afecte en
su patrimonio.
A partir del caso Blanco (1873) se perfil una concepcin publicista sobre la responsabilidad del estado montada sobre la distincin entre
falta de servicio y falta personal, que desemboc en el abandono de la nocin de culpa, como presupuesto inexcusable de la responsabilidad de la
persona jurdica Estado, para hacerlo responsable siempre por la ejecucin irregular o defectuosa de la funcin administrativa, cuando ello
ocasione perjuicios a los administrados. Puede decirse que esta concepcin se basa en la responsabilidad del estado por actos y hechos
administrativos se apoya en la idea de falta, concebida como el funcionamiento irregular o defectuoso de la funcin administrativa, debiendo
apreciarse la misma no en relacin a la culpa del agente sino de acuerdo a las leyes y reglamentos que rigen la funcin (el servicio) y al dao
causado al administrado (intervenciones no justificadas, ilegalidades, funcionamiento defectuoso, inacciones injustificadas, retrasos, etc.)
Progresivamente se fue ampliando el mbito de la responsabilidad del estado, que se fundamentan en:

La expropiacin por causa de utilidad pblica

El sacrificio especial
La igualdad entre las cargas pblicas

El enriquecimiento sin causa

Los derechos adquiridos
El riesgo
Los principios del estado de derecho
Principio de la restitucin proveniente de un deber impuesto por la justicia distributiva
la lesin antijurdica resarcible.

19.2: Clasificacin de la responsabilidad patrimonial del estado

La reparacin que debe satisfacer el estado cuando fuera declarado responsable por la realizacin de un acto o hecho daoso al
patrimonio de los particulares o el incumplimiento de un contrato puede obedecer a una relacin del derecho civil o de derecho administrativo.
Cuando los danos provengan de la actuacin del estado en el campo del derecho civil o mercantil, la responsabilidad se rige segn las
reglas del derecho privado que en nuestro pas se hallan en el cdigo civil. Se trata de una responsabilidad directa, basada principalmente en la
nocin de culpa, segn se trate de responsabilidad contractual o extracontractual.
En cambio, cuando la causa generadora de la responsabilidad fuera de la actuacin estatal dentro del campo de la funcin
administrativa, la reparacin se regir por los principios del derecho pblico. A esta clase de responsabilidad la denominamos de derecho
administrativo y ella puede, a su vez, subdividirse en varias especies y subclasificaciones.
Especies de responsabilidad: Contractual, extracontractual.- La divisin de la responsabilidad en dos grandes especies, contractual y
extracontractual, que tiene un gran arraigo en el derecho civil, tambin puede formularse en el derecho administrativo. La distincin no esta en la
fuente de la responsabilidad sino que en el hecho de aplicarse la responsabilidad a un vnculo contractual o extracontractual.
Tampoco toda la responsabilidad extracontractual tiene idntica naturaleza y rgimen jurdico, debiendo distinguirse los supuestos en que
la actuacin del estado sea ilegtima, de acuerdo otros casos en que se trate de actuaciones legtimas.
Desde luego que este concepto de ilegitimidad - que comprende tanto la ilegalidad objetiva como la irrazonabilidad o injusticia - , sino la
de incumplimiento irregular de la funcin administrativa, el funcionamiento defectuoso del servicio, juzgado de acuerdo a las leyes y reglamentos
administrativos. Este funcionamiento defectuoso puede configurarse por accin u omisin del estado, aunque no exista norma expresa, debe existir
un deber jurdico que consagre la garanta o la obligacin de obrar del estado en determinado sentido. En tales casos las responsabilidad debe ser
integral, no es justo obligar a los administrados que soporten todas las consecuencias perjudiciales de la actividad ilegtima del estado.
Las cosas cambian cuando se trata de daos causados por una actuacin estatal que se reputa legitima, en tal caso el deber de los
administrados de soportar sacrificios patrimoniales por razones de inters pblico o bien comn, es justo que la reparacin deba limitarse al valor
objetivo del derecho sacrificado y a todos los danos que sean consecuencia directa e inmediata de la actuacin estatal, con exclusin del lucro
cesante, de las circunstancias personales y de las ganancias hipotticas.
La indemnizacin tiene que ser integral en los supuestos de responsabilidad del estado por actividad ilegtima, ya que es el modo de
compensar un sacrificio impuesto por una actuacin que el administrado no est obligado a soportar y cuyo dao no se origina en una razn de
utilidad pblica, sino en el ejercicio irregular de la funcin administrativa.
Responsabilidad extracontractual.- Responsabilidad extracontractual proveniente de la actividad ilegtima del estado.Corresponde distinguir en la actuacin ilegtima del estado dos mbitos de responsabilidad estatal, segn que el dao provocado al
patrimonio del particular provenga de la funcin administrativa o de la legislativa o normativa, conforme a la concepcin material u objetiva, lo que
implica desplazar el criterio orgnico.
Para que se configure la responsabilidad del estado por actos y hechos administrativos ilegtimos en el mbito extracontractual es menester la
ocurrencia de ciertos presupuestos que condicionan esa responsabilidad:
A. La imputabilidad material del acto o hecho administrativo a un rgano del estado en ejercicio u ocasin de sus funciones.
B. La falta de servicio por cumplir de manera irregular los deberes y obligaciones impuestos por la constitucin, la ley o el reglamento o por el
cumplimiento defectuoso del servicio, sea el incumplimiento derivado de una accin u omisin.
C. La existencia de un dao cierto en los derechos del administrado.
D. La conexin causal entre el hecho o acto administrativo y el dao ocasionado al particular.
El Presupuesto (A) lo constituye la imputabilidad material del acto o hecho a un rgano del estado. Se trata de una imputacin objetiva. La
administracin ser responsable por los hechos ejecutados por un funcionario pblico demente cuando su actuacin genere una falta de servicio y
tambin lo ser an cuando no pudiera individualizarse el responsable, siempre que pueda atribuirse materialmente el acto o el hecho a la
actuacin de un rgano del estado en ejercicio u ocasin de las funciones.
El estado responder siempre que exista una falta de servicio determinada por no cumplir de una manera regular los deberes u obligaciones
impuestos a los rganos del estado por la constitucin, la ley o el reglamento o, simplemente, por el funcionamiento irregular del servicio.
El presupuesto (B) exige afianzar la justicia, a travs de la restitucin que procede para restablecer la igualdad alterada por el dao ocasionado
al particular por un acto o hecho administrativo.
El presupuesto (C) se refiere a la existencia de un dao o perjuicio en el patrimonio del administrado constituye tambin un presupuesto
esencial para determinar la responsabilidad del estado:
Este puede ser actual o futuro, pero tiene que ser cierto, lo cual excluye a los danos eventuales.
Debe hallarse individualizado, no afectando por igual a todos los administrados.
El derecho afectado puede ser tanto un derecho subjetivo como un inters legtimo, debe tratarse de un perjuicio apreciable en dinero, que
comprende tanto el dao moral como el patrimonial.
El presupuesto (D) es la relacin de causalidad que debe existir entre el hecho o el acto administrativo y el dao causado al particular.
Determinar si las consecuencias daosas de ese hecho derivan necesariamente de estos u obedecen a otra causa. Hay causalidad, an cuando
no se hubieren podido individualizar al autor del hecho, ya que lo importante no es el reproche moral o culpa del agente.
Responsabilidad del estado por actos normativos o legislativos declarados ilegtimos por sentencia judicial.-El alto tribunal ha reconocido la
responsabilidad estatal por los perjuicios provocados por leyes o decretos que se declararon inconstitucionales, y el mismo criterio ha seguido
respecto de reglamentos considerados ilegtimos. La responsabilidad por los danos causados por la actividad reglamentaria ilegtima, puede

provenir de una transgresin constitucional, e una violacin de la ley que es una causa eficiente, o de un vicio de ilegitimidad que transgrede el
ordenamiento administrativo general.
En todos estos casos el estado debe responder cuando exista una sentencia judicial firme que declare la ilegitimidad de la respectiva ley
o reglamento, rigiendo los requisitos establecidos como presupuesto de la responsabilidad estatal por acto y hecho administrativo en punto al dao
resarcible.
La restitucin: el criterio para establecer la medida de la indemnizacin .- En principio, todo comportamiento ilegtimo de los rganos del estado en
ejercicio de la funcin administrativa y legislativa o normativa (en sentido material) que provoca danos al particular, engendra la obligacin de
restablecer la igualdad. Esa obligacin se lleva a cabo a travs de un acto de restitucin que consiste bsicamente en la igualacin de las cosas
aun cuando se est obligado a reparar tambin segn la condicin de las personas y de acuerdo a las circunstancias.
El particular puede pretender que la restitucin consista en la reposicin de las cosas a su estado anterior, excepto si ello no fuera
posible, en cuyo caso la indemnizacin se fijar en dinero.
Deben resarcirse integralmente los daos, actuales o futuros, siempre que sean ciertos y no eventuales. La indemnizacin debe ser
integral y comprende todos los perjuicios patrimoniales (dao emergente y lucro cesante), como el dao moral, cuando este fuera precedente. En
el caso de acreditrsela existencia de dolo cometido por un rgano del estado, la indemnizacin debe comprender tambin los danos provenientes
de las consecuencias causales cuando ellas debieron producirse segn las miras del autor del hecho o acto administrativo, solo que en tal caso, se
tratar de una falta personal del funcionario. El plazo de prescripcin de la accin es de 2 aos.
- Responsabilidad extracontractual del estado proveniente de su actuacin legtima.
Presupuestos de la responsabilidad por hechos y actos administrativos legtimos.
A. La imputabilidad material del acto (hecho, acto administrativo, reglamento, ley) a un rgano del estado.
B. La existencia de un dao cierto en los derechos del particular afectado.
C. La conexin causal en entre el acto (individual o general) y el dao hecho al administrado.
Se han agregado dos requisitos:
D. La necesaria verificacin de un perjuicio especial en el afectado
E. Ausencia de un deber jurdico de soportar el dao.

Supuestos de responsabilidad por hechos o actos administrativos legtimos:

La ocupacin tempornea de un bien perteneciente a particulares.
La expropiacin por causa de utilidad pblica.
La realizacin de obras pblicas que disminuyan el valor de los inmuebles de los particulares.

Supuestos de responsabilidad por leyes o reglamentos:

Leyes que consagran el monopolio estatal de actividades, lesionando derechos de los particulares.
Reglamentos que establecen la prohibicin de importar determinadas mercaderas.

Reglas que gobiernan la restitucin.- Para determinar la medida de la restitucin se aplican, las reglas atinentes a la indemnizacin debida por los
danos provocados por los actos ilegtimos, con exclusin del lucro cesante.
En la responsabilidad por acto legtimo el particular soporta un dao en virtud de los deberes o cargas impuestas por la justicia legal o
general, en la responsabilidad por acto legtimo, l no debe contribucin o servicio alguno al estado, ya que nadie esta obligado a soportar la
actividad daosa ilegtima y menos an sin indemnizacin.
El estado debe al particular perjudicado por un acto ilegtimo una reparacin integral mientras que en la responsabilidad por acto legtimo
la restitucin no comprende el lucro cesante. La prescripcin de la accin es de 10 aos.
- Responsabilidad del estado por omisin.
Para que se genere la obligacin de responder, resulta necesario que se trate de una obligacin ( o sea un deber concreto) y no un deber
que opere en direccin genrica y difusa, sino una obligacin a cuyo cumplimiento pueda ser compelida la administracin, an cuando para ello
fuera menester cumplimentar determinadas cargas procesales.
19.3: Teora de la indemnizacin
Para explicar la responsabilidad del estado por su actuacin legtima, se ha construido la llamada teora de la indemnizacin, que
procede respecto de las intervenciones conforme a derecho que permiten responsabilizar al estado con prescindencia de la nocin de culpa. Se
divide la reparacin por los danos provocados por el estado segn que la causa se atribuya a responsabilidad por acto ilcito (montada en la nocin
de culpa) o que la misma se relacione con una indemnizacin de derecho pblico que prescinde del dato de la culpa y se fundamenta en la
igualdad de los administrados ante las cargas pblicas.
A esta tesis se ha contrapuesto la concepcin de la lesin antijurdica resarcible, que bsicamente intenta construir un sistema unitario de
responsabilidad. El fundamento de esta concepcin, que no requiere otro requisito que la relacin de causalidad entre el acto y el dao, reposa en
un principio de garanta patrimonial, por el cual la responsabilidad se basa en un mecanismo objetivo de reparacin que funciona
independientemente que haya o no culpa del agente, siempre que se produzca una lesin al patrimonio privado por la actuacin de la
administracin.
La obligacin de reparar tiene como fundamento el principio de la correccin del desequilibrio causado al administrado que soporta un
dao, responde a la necesidad esencial de reparar la injusticia que provoca la violacin de la igualdad, de impedir la subsistencia del desequilibrio.
La obligacin de resarcir el perjuicio cometido no nace del dao sino de la alteracin del principio de igualdad.

Bolilla 20: Dominio Pblico y Privado

20.1: Distincin Dominio Pblico
Son cosas del dominio pblico del Estado aquellas que estn destinadas al uso directo y general de los habitantes, o estn afectadas a
un fin de utilidad o comodidad comn y pertenecen en propiedad al ente pblico. Para algunos autores los bienes del dominio pblico no son
propiedad del Estado, sino que sobre ellos el Estado ejerce un superior poder de polica. Slo estaran en el patrimonio del estado los bienes de
dominio privado, aunque estn destinados a la utilidad pblica o a un servicio pblico.
Bielsa sostiene que cuando las cosas del dominio privado se destinan al uso pblico estn fuera del comercio, es decir, participan del
carcter de inajenables, propios del dominio pblico. Los bienes del dominio pblico estn enumerados en el Art. 2340 del CC y sus caracteres
son: inajenabilidad, inembargabilidad e imprescriptibilidad. Tampoco pueden constituirse sobre ellos derechos reales a favor de terceros, como
hipotecas o servidumbres que importan un principio de enajenacin. Estos bienes se transforman en enajenables, ingresando al dominio privado
del Estado o de los particulares, solo despus de ser formalmente desafectados, por ley o por acto administrativo realizado con autorizacin legal.
Siempre refirindonos a los bienes del dominio pblico son susceptibles de uso general por todos los habitantes, o de un uso especial, a
travs de la concesin y del permiso.
Los bienes del dominio privado son, por el contrario, enajenables previa autorizacin, embargables y prescriptibles, en una palabra, estn
en el comercio jurdico.
Afectacin y Desafectacin.- Afectar es consagrar un bien del dominio pblico al uso pblico, es decir, poner al bien pblico en funcionamiento
como tal.
Desafectar es sustraer ese mismo bien pblico de su destino al uso pblico, o sea, sacarlo de funcionamiento como tal. En el Dominio
Pblico natural, la ubicacin dentro del dominio pblico que efecta la ley implica su puesta en funcionamiento de pleno derecho, es decir, su
afectacin al uso pblico. Por ejemplo, un ro (Art. 2340 Inc. 3) dice la ley que mientras permanezca en su condicin fsica de ro estar afectado al
uso pblico. Por el contrario, los bienes del dominio pblico artificial, adems de la calificacin de la ley, de la cual deriva su condicin jurdica,
requieren de un acto de creacin de la Administracin Pblica Nacional, provincial o municipal que los consagre o afecte al uso pblico, que es el
rgano legislativo nacional o provincial, o deliberativo municipal, o el rgano administrador quien crea o dispone la creacin de un bien artificial
destinndolo a la utilidad pblica (Ej. calles).
Cuando se trata de dominio pblico natural, respecto del cual la determinacin de su condicin jurdica conlleva su afectacin, la
autoridad competente para realizarla ser la misma a quien corresponda aquella determinacin, es decir, el Congreso nacional; idem para la
desafectacin.
Cuando estamos frente a un bien de dominio pblico artificial, como la afectacin no es lo mismo que la determinacin de su calidad
jurdica de cosas pblicas, ella puede provenir de las legislaturas provincial o nacional, o del rgano deliberativo municipal, o del rgano
administrador, que son las que crean el bien artificial; asimismo, para la Desafectacin.
Uso de dominio pblico: concesin y permiso.- Son contratos, por los que los administrados, actuando a su propia costa y riesgo, ocupen, usen o
exploten, por tiempo determinado bienes pertenecientes al dominio publico o privado del estado nacional, al que pagarn un canon por dicho uso,
explotacin u ocupacin de los inmuebles puestos a su disposicin en forma peridica y de acuerdo a las pautas que establezcan los pliegos de
bases y condiciones particulares.
Clusulas particulares: Plazo de vigencia del contrato, plazos y forma de pago del canon a abonar por el concesionario, presentacin de
certificado de visita al lugar o a las instalaciones objetos de la concesin por parte del oferente, condiciones y plazos relativos a la entrega de
bienes y su habilitacin por el concesionario, trabajo de mantenimiento y mejoras que debe introducir el concesionario en los bienes afectado a la
concesin, garantas adicionales que se debern presentar, idoneidad tcnica requerida al concesionario, limitacin o acumulacin de
adjudicaciones a un mismo oferente, etc.
Si por razones de caso fortuito o fuerza mayor no pudiera hacerse entrega de los bienes en el plazo estipulado, el concesionario podr
desistir del contrato y obtener la devolucin de la garanta a portada, sin derecho a indemnizacin alguna. La adjudicacin deber recaer en la
propuesta que ofrezca mayor canon.
El concesionario ser responsable en todos los casos de los deterioros ocasionados a los bienes de propiedad del estado nacional,
afectados a la concesin, que no obedezcan al uso normal de los mismos.
Todas las mejoras edilicias, tecnolgicas, o de cualquier tipo que el concesionario establezca en los bienes del estado afectados al
cumplimiento del contrato, quedarn incorporados al patrimonio estatal y no dar lugar a compensacin alguna.
Cumplimentar estrictamente las disposiciones legales que sean de aplicacin de acuerdo con la naturaleza de la concesin, y al pago de los
impuestos, tasas, contribuciones, patentes, y dems obligaciones que graven a los bienes por su explotacin o actividad.
Satisfacer en todos los casos las indemnizaciones por despido, accidentes y dems pagos originados por la concesin.
No destinar los bienes a otro uso o goce que el estipulado o hacer uso indebido de los mismos.
Mantener los bienes en perfectas condiciones de conservacin, uso y goce; facilitar el acceso de inspectores autorizados a todas las
instalaciones, libros de contabilidad y documentacin vinculada con el cumplimiento dl contrato y firmar las actas de infraccin que se labren.
No introducir modificaciones ni efectuar obras de cualquier naturaleza sin consentimiento escrito de la dependencia contratante.
Entregar los bienes dentro de los diez das corridos de vencido el contrato o de comunicada su rescisin.
Causales de rescisin: sern causales de rescisin por culpa del concesionario; falta de pago del canon acordado en el plazo
establecido; falta de concurrencia al acto de entrega de los bienes o negativa a su habilitacin; destinar los bienes a un uso o goce distinto del
estipulado; infracciones reiteradas en el cumplimiento de las dems obligaciones establecidas en el reglamento o pliegos de base interrupciones
reiteradas de las obligaciones emergentes de la concesin.
Multas: el incumplimiento de las obligaciones contradas por el concesionario dar lugar a la aplicacin de multas de hasta $100.000 que
sern graduadas en los pliegos de bases.
La falta de restitucin de los bienes por parte del concesionario en el plazo fijado, dar lugar a que se lo intime para que desaloje el lugar.
Prdida proporcional de la garanta: la rescisin del contrato por culpa del concesionario importar la prdida de la garanta de
cumplimiento del contrato en proporcin al perodo que reste para su cumplimiento.
20.2: Expropiacin

Etimolgicamente, expropiar significa privar del dominio o de la propiedad. Como institucin jurdica apunta al acto por el cual el estado
priva al titular de su derecho de propiedad, con un fin de utilidad pblica y mediante el pago de una justa indemnizacin y de los perjuicios que se
sigan inmediatamente de ella.
Se habla a si mismo de colisin entre el inters colectivo y el privado, del cual debe resultar triunfante el primero; tambin de un
consentimiento presunto prestado por los miembros que, al formar parte de la colectividad, aceptan la expropiacin que ella impone por ley. Se
encuentra tambin justificativo en los fines del estado, el cual no podra cumplir con su obra de bien comn si no contara con la facultad de
expropiar y an en el carcter relativo de la propiedad privada con funcin social.
Naturaleza jurdica: Parece triunfar la tesis que coloca a la expropiacin ntegramente del derecho pblico, incluso en materia de
indemnizacin, a la que se niega el carcter de precio, equiparable a una compraventa y se la considera un derecho pblico subjetivo, cuya base
legal est dada por el Art. 17 de la constitucin Nacional, por que en definitiva resultan aplicables las reglas que regulan la responsabilidad del
estado, en cuanto obra como poder pblico.
Rgimen Jurdico: Art. 17 Constitucin Nacional: la propiedad es inviolable y ningn habitante de la nacin puede ser privado de ella, si
no en virtud de sentencia fundada en ley. La expropiacin por causa de utilidad pblica, debe ser calificada por ley y previamente indemnizada; la
confiscacin de bienes queda borrada para siempre del cdigo penal Argentino.
En cuanto a su regulacin legal en el mbito nacional esta dado por la ley 21.499; en la esfera provincial, cada estado la considera en su
constitucin y en leyes locales relativas a la materia. Por tratarse de una institucin que no encuadra en el derecho privado y tan es as que la ley
establece que la competencia para entender en los juicios de expropiacin corresponde a los jueces federales con jurisdiccin en lo contenciosos
administrativo, salvo en las hiptesis en que la municipalidad de Buenos Aires sea parte que son propias del conocimiento de la justicia nacional en
lo civil de la Capital Federal.

Bolilla 23: Control Judicial de la Administracin Pblica

23.1: Jurisdiccin Contencioso-Administrativa
El control de la Administracin Pblica es ejercido por un rgano imparcial y tcnicamente competente para controlar su actividad. Este
rgano es el judicial.
Hay diferentes tipos de control: mixtos, administrativos y judiciales. En Italia existe un control mixto, hay un rgano administrativo y uno
judicial, y segn el inters que est en juego uno u otro resolvern la controversia. En Francia, en cambio, existe un control Administrativo.
Dentro de nuestro pas, se adopt un sistema de control judicial. Los rganos que controlan la Administracin son los juzgados federales
competentes (Art. 116, habla de las competencias de la Corte, otorga a los particulares el poder de demandar al Estado). Los Art. 23 y 24
establecen que solo se lo puede demandar cuando agot las vas administrativas, o cuando impida totalmente la tramitacin del reclamo, o
cuando haya silencio o ambigedad, o cuando hayan vas de hecho, o cuando hayan puesto en ejecucin un acto que estando pendiente la
resolucin de un recurso o resuelto este que no se haya notificado.
Alcances del control judicial.- El alcance del control judicial se refiere nicamente a la legitimidad del acto administrativo, no as a las razones de
oportunidad, mrito y conveniencia.
23.2: La competencia
La justicia federal est organizada de la siguiente manera:
A)
B)
C)

Jueces Nacionales de Primera Instancia en lo Contencioso- Administrativo Federal

Cmaras de Apelaciones en lo Contencioso- Administrativo Federal
Corte Suprema, corresponde a ella y a los tribunales inferiores de la Nacin originariamente las causas concernientes a embajadores,
ministros pblicos, cnsules extranjeros, causas de almirantazgo, jurisdiccin martima, asuntos en que la nacin sea parte, causas que se
susciten entre dos o ms provincias, entre una provincia y los vecinos de otra, entre los vecinos de diferentes provincias, entre una provincias
y sus vecinos, contra un ciudadano o Estado extranjero.

La Capital Federal se rige por este mismo sistema. Los mismos tribunales que intervienen cuando el Estado es parte, lo harn cuando la
Ciudad sea parte. Esto se basa en una cuestin geogrfica, dado que la Corte y dems rganos se encuentran dentro del territorio de la Capital
Federal.

Excepciones.- Son excepciones las controversias con el INTI, Derecho Aeronutico y Derecho Martimo. La Corte entiende que estos casos deben
ser sometidos a la justicia Civil y Comercial, y no a lo contencioso-administrativo, como lo son la mayora de los problemas en los que el Estado
sea parte.

23.3: Habilitacin de Instancia Judicial

En principio se entenda que el Estado no poda ser demandado por los particulares, salvo norma legal que lo permitiese. Se discuta si el
Estado poda ser llevado a juicio, o sea, como demandado y no como actor, que s poda. La jurisprudencia y la Corte en 1864, Caso Stkoaf,
estableci que se admita la demanda contra el Estado Nacional. En el mismo ao, en el caso Sestes la Corte dijo que el Estado puede ser llevado
a juicio slo si una ley del Congreso lo establece. La ley 3952 (de demandas contra la nacin) dice que no es necesaria la venia del Congreso para
demandar al Estado, pero s que se agote la va administrativa (slo para los actos de gestin). La ley 11634 ampla la aplicacin de la ley anterior,
abarcando los actos de imperio.
Por ltimo, la Ley 19.549 establece que existen dos vas para demandar al Estado, necesarias para agotar la va administrativa:

Impugnativa (art.23 actos administrativos particulares y 24 actos administrativos generales)

Reclamativa (art.30 y 31)

Estas vas no son alternativas ni sucesivas, sirven para impugnar conductas distintas.
23.4: Va Impugnativa
Artculo 23.- Podr ser impugnado por va judicial un acto de alcance particular: a) cuando revista calidad de definitivo y se hubieren agotado a su
respecto las instancias administrativas; b) cuando pese a no decidir sobre el fondo de la cuestin, impida totalmente la tramitacin del reclamo
interpuesto; c) cuando se diere el caso de silencio o de ambigedad a que se alude en el Art. 10; d) cuando la Administracin violare lo dispuesto
por el Art. 9.
Este artculo se refiere a los actos administrativos de alcance particular, previendo cuatro supuestos en los cuales es admisible la accin
judicial:
1)

2)

3)

4)

Cuando el acto revista carcter de definitivo y se hubieren agotado las instancias administrativas. El principio general es que para impugnar
un acto administrativo en sede judicial, primero hay que agotar la va administrativa por el sistema de los recursos y que el acto haya sido
definitivo (Fallo Maderas Industrializadas Delta). Cuando se dice que el acto debe agotar la va administrativa, se quiere decir que debe
causar estado, lo que es bien distinto del acto que hace cosa juzgada administrativa dado que este goza de permanencia y no est sujeto a
modificacin. Cuando se habla de acto definitivo se hace referencia a aquellos actos que deciden sobre el fondo de la cuestin.
Actos asimilables a definitivos. Se refiere a aquellos que no resuelven sobre el fondo del asunto y que impiden la tramitacin o pretensin del
particular (Ej. La declaracin de caducidad del procedimiento). En este caso no hace falta que se agote la va administrativa. Es necesario
abrir una va judicial rpida para quitar el obstculo y permitir que, si la decisin judicial le es favorable, se reanude el trmite administrativo y
el particular trate en sede administrativa el fondo del asunto hasta agotar la va administrativa. Es decir, la posibilidad de habilitar la va judicial
tiene como objetivo retirar el obstculo, ms no se podr decidir sobre el fondo del asunto, solo resolver si el acto cuestionado estuvo bien o
mal dictado.
Supuesto del silencio o ambigedad. Cuando quede configurado el silencio, el particular tendr habilitada la va judicial. El Inc. 10 habla de los
plazos, pero el silencio queda configurado no con esos plazos sino con aquellos plazos de los recursos para agotar la va administrativa que
son el de Reconsideracin y el Jerrquico. (son 60 das 30 das para resolver el recurso de Reconsideracin y 30 para que el superior
resuelva el Jerrquico - y no necesito pedir el pronto despacho para que se configure)
Vas de hecho. En este caso no se exige que se agote la va administrativa. Son actos expresos o tcitos diferentes de los dems actos de la
Administracin, porque estos lesionan derechos o garantas constitucionales en forma flagrante, manifiesta o grosera, situacin que se
equipara a la ejecucin de actos suspendidos o an no notificados.

Artculo 24.- El acto de alcance general ser impugnado por va judicial: a) cuando un interesado a quien el acto afecte o pueda afectar en forma
cierta e inminente en sus derechos subjetivos, haya formulado reclamo ante la autoridad que lo dict y el resultado fuere adverso o se diere alguno
de los supuestos previstos en el Art. 10; b) cuando la autoridad de ejecucin del acto de alcance general le haya dado aplicacin mediante actos
definitivos y contra tales actos se hubieren agotado sin xito las instancias administrativas.
Toda la doctrina nacional o la mas destacada, antes de esta ley entenda que los actos de alcance general, eran los llamados
reglamentos. Hoy da la norma no distingue entre actos administracin de alcance general y los reglamentos. La ley se refiere a cualquier clase de
acto de contenido general, sin importar como se llamen.
En el caso de los actos de alcance general, la impugnacin por va judicial proceder en dos casos:
a)

Impugnacin directa (Reclamos). Si el acto afecta o pueda afectar en forma cierta e inminente los derechos subjetivos del particular, y si
reclam ante la autoridad que lo dict y si le fue adverso, o si hay silencio o ambigedad del art.10. En este caso no es necesario que exista
un acto particular de aplicacin del acto general. Es una va facultativa porque el particular puede optar por no usarla y atacar el acto de
aplicacin. La administracin en los ltimos aos ha introducido muchos reglamentos, y poder impugnarlos en forma directa, da la
oportunidad a los administrados de poder eliminar del ordenamiento jurdico un reglamento contrario a la ley.

Efectos:

La decisin del juez tiene efectos interpartes.

Pero la decisin debe tener efectos indirectamente para todos los afectados.
De un modo indirecto produce efectos erga omnes.
Porque si la administracin perdi la contienda, y sabe que el reglamento est viciado de

Requisitos:

1)

ilegitimidad, sera irritante que la siga aplicando al resto de los administrados.

Declarado ilegtimo el reglamento, la administracin debe derogarlo.

Afectacin cierta e inminente de Derechos Subjetivos.

Que se haya formulado reclamo ante la autoridad que lo dict.

Que el resultado fuere adverso o que haya silencio.

Afectacin cierta e inminente de Derechos Subjetivos:

El Derecho Subjetivo lesionado debe estar preestablecido y debe ser afectado por el acto de alcance general. Es decir que el derecho
subjetivo debe existir antes de la existencia del acto, y con la creacin de este, debe aparecer una lesin actual o potencial. As se puede saber
cuando se lo lesiona y de esa forma protegerlo jurdicamente.
La moderna doctrina dice que deben concurrir 2 elementos.

Que exista una norma jurdica que predetermine exactamente cul es la conducta administrativa debida, es decir que es lo que debe y que no
debe hacer.

Que haya situacin de exclusividad, es decir que esa conducta de la administracin sea debida a cada uno individualmente, sin importar que
se deba a muchos (porque lo que importa es que pueda ser reclamada por cada individuo).

Certeza:

Que sea cierta, debe determinarse con exactitud la relacin causal entre el acto de alcance
general y el Derecho Subjetivo lesionado.
Es decir que no debe haber ninguna duda de que el acto fue el que produjo la lesin.
Que sea inminente, es decir que potencialmente en el futuro pueda causar el dao.

Inminencia:

Pero quien lo invoque debe ser titular de un Derecho Subjetivo que est por sufrir la violacin (es
decir debe existir ese derecho.), porque si no lo posee no tiene legitimidad jurdica para reclamar.
Esto es un gran acierto jurdico, la posibilidad de impugnar individualmente un reglamento que an
no se aplic a ese particular, por el temor que l tenga de que se violen sus derechos.

2)

Que se haya formulado reclamo ante la autoridad que lo dict.

La norma dice que se debe hacer primero un reclamo ante la autoridad que lo dict, pero que clase de reclamo?. No lo dice ni la ley ni el
reglamento, Hutchinson dice que de la interpretacin armnica de algunas disposiciones surgir la solucin.
El art.73 dto.1759/72 dice que los actos de alcance gral. a los que la autoridad haya empezado a dar aplicacin (por medio de actos
administrativo), pueden impugnarse por vas de recursos. Entonces, el recurso se plantea contra el acto administrativo de aplicacin, e
indirectamente contra el de alcance gral.
Ley 19549 art.24

Dice que si se lo ataca en forma directa debe ser por va de reclamo.

Dto.1759/72 art.73

Dice que si se lo ataca por va indirecta (es decir los actos de aplicacin) debe ser por
va de recursos.

Aclara que los reclamos no tienen plazo para interponer a impugnacin, s los recursos.
3)

Que el resultado fuere adverso o que haya silencio.

Configuradas cualquiera de las 2 situaciones el particular est habilitado para iniciar la accin judicial. Cul es el plazo para resolver el
reclamo? (la norma no lo dice)
La ley 19549 art.1 inc.e ap.4 dice que si no se estableci plazo (para trmites, notificaciones, citaciones, cumplimiento de intimaciones y
emplazamientos y contestacin de traslados, vistas e informes) rige el de 10 das para la realizacin de trmites ( la decisin de un reclamo es un
trmite). Vencido ese plazo se puede pedir un pronto despacho, luego de 30 das queda configurado el silencio.
b) Impugnacin Indirecta (Recursos). Se refiere a que en vez de impugnar el acto administrativo de alcance general a travs de un reclamo, puedo
en todo caso atacar al acto administrativo de aplicacin a travs de los recursos administrativos.
En este caso se impugnan estos e indirectamente el reglamento, porque los vicios que invalidan el acto administrativo de aplicacin no
provienen de este sino del acto administrativo general. que le da origen.
Requisitos:

Que la autoridad de ejecucin le haya dado aplicacin mediante actos administrativos definitivos.

Que se hayan agotado sin xito las vas administrativas.

Artculo 25.- Plazos dentro de los cuales debe deducirse la impugnacin. La accin contra el Estado o sus entes autrquicos deber deducirse
dentro del plazo perentorio de 90 das hbiles judiciales computados de la siguiente manera: a) si se tratare de actos de alcance particular, desde
su notificacin al interesado (23); b) si se tratare de actos de contenido general contra los que se hubiere formulado reclamo resuelto
negativamente por resolucin expresa, desde que se notifique al interesado la negatoria (24 a); c) si se tratare de actos de alcance general
impugnables a travs de actos individuales de aplicacin, desde que se notifique al interesado el acto expreso que agote la instancia administrativa
(24 b); d) si se tratare de vas de hecho o de hechos administrativos desde que ellos fueren conocidos por el afectado. Cuando en virtud de norma
expresa la impugnacin del acto administrativo deba hacerse por va de recurso, el plazo para deducirlo ser de 30 das desde la notificacin de la
resolucin definitiva que agote las instancias administrativas.

1) Va de Accin: 90 das.
2) Va de Recurso: 30 das.
(salvo que la norma diga otra cosa)

Este artculo establece que los particulares tienen 90 das para plantearla, es PERENTORIO, si no lo hago cae el derecho para hacerlo.

Accin (regla):

Recursos (excepcin):

Actos de alcance particular. (desde que se notific al interesado).

Actos de alcance general con Impugnacin Directa (desde que se notific al interesado la
denegatoria del RECLAMO ).

Actos de alcance general con Impugnacin Indirecta (desde que se notific al interesado
el acto expreso que agot la va administrativa).

Vas de Hecho o hechos administrativos. (desde que fueron conocidos por el afectado).

Solo cuando una norma expresa diga que el acto administrativo debe ser impugnado
por va de recursos judiciales (desde que se notific al interesado la resolucin
definitiva que agote las vas administrativas).

Actos a los que no se aplica el plazo del Art. 25.- La norma se aplica solo a los actos que sean lesivos para el particular que desea impugnarlos
(es decir que causen gravamen).
Normalmente no se aplica al acto que resuelve el reclamo administrativo previo, porque generalmente por l no se impugna un acto
administrativo. Solo en caso de que no sea susceptible de impugnacin ordinaria por recurso, cabra un reclamo contra l sino que por aquellos
que se pretende un derecho que la administracin ha vulnerado generalmente por una conducta omisiva.
Si reclamada en sede administrativa, la administracin deniega la peticin, ante la justicia no interesa la impugnacin de este acto denegatorio,
pues aquella pretensin es independiente de esta denegacin.
23.5: Va Reclamatoria
Artculo 30.- El Estado Nacional o sus entes autrquicos no podrn ser demandados judicialmente sin previo reclamo administrativo, dirigido al
ministerio o secretara de la presidencia o autoridad superior de la entidad autrquica, salvo cuando se trate de la impugnacin judicial de actos
administrativos de alcance general o particular.
El reclamo versar sobre los mismos hechos y derechos que se invocarn en la eventual demanda judicial y ser resuelto por las
autoridades citadas.

Requisitos:

No se puede ir a la va judicial sin previo reclamo administrativo.

El reclamo se debe dirigir al Ministerio o Secretara correspondiente.
Salvo que se trate de impugnacin de actos administrativos de alcance particular o general.
Se deben invocar los mismos hechos y derechos que una demanda.
Debe ser resuelto por el Poder Ejecutivo, o por el Ministerio o Comando en Jefe si hubo
delegacin de facultades.
Agotada la va administrativa, las cuestiones planteadas y resueltas por ellas,
reiterarse por va de reclamo.

no podrn

Salvo las planteadas y no resueltas, y las no planteadas y resueltas.

El Art. 30 o el reclamo administrativo previo permite al Estado repensar, reconsiderar una conducta, y esto lejos puede catalogarse como un
privilegio, al contrario, es lo lgico, lo deseable, que se reconsidere.

Este Art. es aplicable en los siguientes casos:

a)
b)
c)

Actos, en cuanto al estudio de ellos, digamos que si bien, en general, no procede contra actos, ello puede ocurrir en casos en que el acto no
sea susceptible de recurrirse tambin es posible el reclamo en ciertos procedimientos especiales. (Ej. Contra el acto que le da al bien
expropiado un destino distinto al dado por la ley expropiatoria.)
Hechos, se los puede impugnar desde que ocurrieran, aunque la ley dice desde que el particular tiene conocimiento, de lo cual se infiere que
contra ellos no hace falta ningn procedimiento.
Omisiones, tambin procede cuando se peticionen conductas positivas del Estado, que este omite realizar. (Ej. Si se requiere el pago de un
premio otorgado y no efectivizado).

En realidad, nos parece exacto que la va del reclamo est limitada a escasos supuestos y que trata casos distintos de los contemplados en
los Art. 23 y 24 de la ley.
Artculo 31.- El pronunciamiento acerca del reclamo deber efectuarse dentro de los 90 das de formulado. Vencido ese plazo, el interesado
requerir pronto despacho y si transcurrieren otros 45 das podr iniciar la demanda en cualquier momento, sin perjuicio de lo que fuere pertinente
en materia de prescripcin.
Requisitos:

I)

La administracin debe resolverlo dentro de los 90 das de formulado el reclamo.

II)

Si no cumple en particular puede pedir el pronto despacho.

III)

Vencido el pronto despacho (45 das), puede iniciar la demanda judicial.

IV)

Puede iniciarla en cualquier momento, pero hay un plazo de prescripcin.

Organo ante quien se presenta.- Se dirige al Ministro competente y se puede presentar indistintamente en el Ministerio o en su Secretara
Plazo para reclamar.- Se mantiene el principio de que no hay plazo, salvo el de la prescripcin de la accin judicial.
Plazo para pedir pronto despacho.- Pasados lo 90 das del reclamo, si la administracin no lo resuelve por la afirmativa o negativa, se puede pedir
pronto despacho. La ley no le fija un plazo al particular para interponerlo (tiene sustento constitucional).
Artculo 32.- El reclamo administrativo previo a que se refieren los artculos anteriores no ser necesario si mediare norma expresa que as lo
establezca cuando:
a) Un acto dictado de oficio pudiere ser ejecutado antes de que transcurran los plazos del Art. 31.
b) Antes de dictarse de oficio un acto del PE el Administrado se hubiere presentado expresando su pretensin en sentido contrario
c) Se tratare de repetir lo pagado al Estado en virtud de una ejecucin o de repetir un gravamen pagado indebidamente.
d) Se reclamaren daos y perjuicios contra el Estado o se intentare una accin de desalojo contra el o una accin que no tramite por va
ordinaria.
e) Mediare una clara conducta del Estado que haga presumir la ineficacia cierta del procedimiento, transformando el reclamo previo en un
ritualismo intil.
f)
Se demandare a un ente autrquico, o a una empresa del Estado, una sociedad mixta, o a una sociedad annima con participacin
estatal mayoritaria, o las sociedades del Estado o un ente descentralizado con facultades para estar en juicio.
Repeticin de lo pagado al Estado, en virtud de una ejecucin o de repeticin gravamen pagado indebidamente.- El fundamento de esta excepcin
es obvio, pues las cuestiones de hecho y de derecho que pueden discutirse en el juicio de repeticin posterior son, en principio, distintas de las ya
resueltas en la ejecucin (art. 553, C.PC.C.N.)
La excepcin no rige si la ejecucin fiscal ha sido precedida de un acto administrativo que haya quedado firme.
La norma no hace distincin alguna, cualquiera sea el tipo de gravamen (tasas, derechos, patentes, contribuciones de mejora, aportes
previsionales o sociales) cuya repeticin se pide, no procede el reclamo. No requirindose el reclamo, es necesaria la protesta previa o simultnea
al pago, salvo cuando este es efectuado por error excusable de hecho o de derecho.
Se reclamare daos y perjuicios contra el Estado por responsabilidad extracontractual. (texto segn ley 25344, art. 12).- La excepcin alcanza a
todo tipo de reclamo por responsabilidad extracontractual del Estado, sea derivado de dao por falta de servicio (actividad ilegtima) o por sacrificio
especial (actividad especial). No alcanza a los casos de responsabilidad contractual.
Interpretacin de las excepciones.- El texto del Art. 32 requiere para la creacin de nuevas excepciones la existencia de una norma expresa, por lo
que debe prevalecer una interpretacin restrictiva.
Presentacin de reclamos innecesarios.- Salvo norma expresa en contrario, nada impide al particular, en los casos en que se lo excepciona del
reclamo, que lo presente. (Procuracin del Tesoro, dictamen 129/92, BO, 11/11/92, 2 seccin, p. 25). La presentacin producir la suspensin del
plazo de prescripcin. (art. 1, inc. Ap.9).

Bolilla 25: Partes en el Proceso

25. 1: Las partes en el proceso
Las partes en los juicios contencioso administrativo son por un lado, la parte actora, que es el afectado, titular de un derecho subjetivo o
inters legtimo, y el defensor del pueblo. Por otro lado, el Ministerio Pblico a travs del Procurador General de la Nacin y el Cuerpo de Abogados
del Estado.
25. 2: Legitimacin
Toda persona fsica o jurdica, de carcter pblico o privado tiene, en principio, aptitud genrica para intervenir en el procedimiento
administrativo, como titulares de un derecho subjetivo o de un inters legtimo y aun, en ciertos casos, de un inters simple.
Adems de la capacidad, para ser parte en el procedimiento administrativo se requiere la legitimacin, que se encuentra representada
por la titularidad de un derecho subjetivo o de un inters legtimo, como regla general.
25.3: Derechos de Incidencia Colectiva. Defensor del Pueblo. Asociaciones de Consumidores. Interese Difusos.
Defensor del Pueblo.- La Constitucin reformada de 1994 consagra la figura del amparo judicial de los llamados derechos de incidencia colectiva
(art. 43), como una novedad de nuestro ordenamiento jurdico. La proteccin de los derechos de incidencia colectiva se opera a travs de una
ampliacin de la legitimacin a favor de personas que no se encuentran personalmente afectadas por el acto lesivo, tal como el Defensor del
Pueblo y las Asociaciones que propendan a la defensa de esa clase de derechos o intereses.
El Defensor del Pueblo es un rgano independiente instituido en el mbito del Congreso de la Nacin que actuar con plena autonoma
funcional, sin recibir instrucciones de ninguna autoridad. Su misin es la defensa y proteccin de los derechos humanos y dems derechos,
garantas e interese tutelados en esta constitucin y las leyes, ante hechos, actos u omisiones de la Administracin; y el control del ejercicio de las
funciones administrativas pblicas. El Defensor del Pueblo tiene legitimacin procesal. Es designado y removido por el Congreso con el voto de las
23 partes de los miembros presentes de cada unas de las Cmaras. Goza de las inmunidades y privilegios de los legisladores. Durar en su cargo
cinco aos pudiendo ser nuevamente designado por una sola vez. En la organizacin y el funcionamiento de esta institucin sern regulados por
una ley especial (art. 86 C.N.).
El Defensor del Pueblo no puede ejercer otra actividad pblica salvo la actividad de la docencia. Cesa en las funciones si hay renuncia,
incapacidad y si fue condenado por sentencia firme que lo condene.
Los exceptuados del control del Defensor del Pueblo son: P. Jud., P. Leg., Munic. Auton. De Bs. As, y Organismo de Defensa y
Seguridad. En cambio, si controla sobre las personas pblicas no estatales y sobre las personas privadas que ofrezcan servicios pblicos.
Cualquier persona puede hacer una denuncia ante el Defensor de Pueblo, y este decidir si le hace lugar o no a la demanda, esta
decisin es irrecurrible.
El Defensor del pueblo es responsable frente al Poder Legislativo que es quien lo crea
Asociaciones de Consumidores y Usuarios.- Tal como dijimos, el art. 43 cita a los sujetos investidos de legitimacin, es decir, el afectado, el
Defensor del Pueblo, y las Asociaciones de Consumidores y Usuarios. La norma las habilita con la condicin de que estn registradas conforme a
la ley, pero mientras a falta de ley no estn registradas, damos por cierto que basta que existan con alguna formalidad asociativa de la que surjan
sus fines para que su legitimacin les sea reconocida judicialmente. Resta aadir que si invisten legitimacin para promover amparo, tambin se
les ha de admitir cuando, de no ser procedente el amparo, acuden a otra clase de va judicial.
25.4: La Representacin del Estado en Juicio
Art. 1 Ley 17.516. Salvo los casos en que por ley se autorice un rgimen especial, el Estado Nacional y si entes descentralizados sern
representados y patrocinados ante los Tribunales Judiciales y organismos Jurisdiccionales y Administrativos, nacionales o locales:
a) En la Capital Federal por los letrados dependientes de los servicios jurdicos de los respectivos ministerios, secretaras de estado,
reparticiones o entes descentralizados.
b) En el interior de la Repblica cuando el organismo descentralizado carezca, en el lugar, de los servios previstos en el apartado a), por los
procuradores fiscales federales y, en su defecto por letrados designados especialmente, preferentemente por funcionarios de entidades
oficiales.
c) Por el Procurador del Tesoro de la Nacin, cuando el Poder Ejecutivo lo estimare conveniente.
25.5: Diferentes Especies de Control Judicial
Medidas Cautelares.- En los procesos de conocimiento o de ejecucin, entre la presentacin de la demanda y la sentencia definitiva, la ley prev la
posibilidad de solicitar medidas precautorias o cautelares, para evitar que la sentencia se torne ineficaz.
Segn Podetti, son actos procesales del rgano jurisdiccional adoptados en el curso del proceso de cualquier tipo o previamente a l, a
pedido de interesados o de oficio, para asegurar bienes o pruebas o mantener situaciones de hecho, o para seguridad de personas, o satisfaccin
de necesidades urgentes; como un anticipo que puede o no ser definitivo de la garanta jurisdiccional de la persona o de sus bienes.
Las medidas pueden ser:
a) a pedido de parte:
b) de oficio, que en realidad es una facultad que se le da a los jueces, para que este las pueda ampliar o limitar en la medida que
considere pertinente.
Son caracteres de las medidas cautelares: a) celeridad en el proceso, que implica la superficialidad en los recursos que se puedan
formular; b) seguridad jurdica; c) Igualdad ante la ley.

Cuando las medidas cautelares son dictadas contra la administracin pblica, hay que considerar que el estado tiene una cantidad de
prerrogativas contra dichas medidas, porque los actos del Estado se presumen legtimos y como tales ejecutables. Las medidas aseguran el buen
funcionamiento de la justicia.
Los caracteres son:

Subsidiarias.- La medida cautelar debe estar ligada a un proceso principal, porque el fin de esta es asegurar el proceso.
No causan instancia.- La decisin que se tome no hace cosa juzgada. Es provisoria, porque puede ser levantada, limitada o restringida en
cualquier momento.
Carcter sumario del trmite: Se resuelve en un proceso corto y es inaudita parte (no se le da aviso a la otra parte).
Son acumulables.- Para diferentes riesgos se pueden solicitar dos medidas. (Embargo e inhibicin de bienes).
Expediente separado.- Se tramita en expediente reservado.
Son recurribles.- Revocatoria o reposicin. Recurso de apelacin, el efecto es no suspensivo o devolutivo.
Caducan de pleno derecho.- Si no se inicia el proceso principal la medida se cae.
No interrumpen la prescripcin y la caducidad de la instancia.
Se clasifican en:

a) Segn su forma:

Tpicas o Nominadas: Son las detalladas en el Cdigo Procesal y Civil de la Nacin.(Embargo preventivo, prohibicin de innovar, secuestro,
anotacin de litis, prohibicin de contratar, proteccin de personas, etc).
Genricas: Dispuestas para satisfacer una necesidad especial cuando las tipificadas son insuficientes ( Art. 232 CPCN).

b) Segn la tramitacin:

En el proceso principal
Antes o despus de iniciado.

c) Segn la finalidad:

Asegura la ejecucin forzosa (embargo preventivo, secuestro, inhibicin general de bienes)

Para evitar danos irreparables por el transcurso del tiempo (remedio entregado a un persona en grave estado)

d) Segn lo que se intente proteger:

Asegurar bienes.
Conservar las personas.
Conservar elementos de prueba.

e) Para asegurar medios de prueba

Secuestro de Historia Clnica

f) Conservativas.- Tienden a mantener la situacin existente al momento de la solicitud de la medida cautelar (Ej. cuando est clausurado un local).
g) Innovativas.- Se exige un cambio en la situacin de hecho. (Ej. pedir que se deje sin efecto una clausura). Es aquella que no dispone que se
mantenga la situacin de hecho, o sea, que desde el momento en que se pide a la administracin esta medida, tiene que cambiar la situacin de
hecho. El fundamento jurdico segn el Art. 232 del CPCCN, se dispone para una necesidad personal. La medida cautelar positiva dentro de la
medida innovativa dispone que la administracin haga algo distinto, no que vuelva las cosas al estado anterior. (Ej. otorgarme una jubilacin).
h) La finalidad que persigue puede ser:

Asegurar la ejecucin de la sentencia.

i) Medida autosatisfactiva: No es una cautelar, por que la finalidad es agotarse con su dictado. Con esta no hay otro juicio pendiente. No asegura el
dictado de una sentencia. (Ej. la operacin de un hijo cuando la obra social no me cubre la intervencin).
Respecto del criterio para otorgar medidas cautelares, un criterio amplio sostiene que es mejor darla, que no darla. El opuesto, es decir el
restrictivo, sostiene que lo que se debe mostrar es un perjuicio grave e irreparable y que no se afecte el inters pblico. En el derecho
administrativo, la concesin es restrictiva. El juez debe adoptar el derecho para solucionar el problema concreto.
En cuanto a los requisitos de admisibilidad, existen dos sistemas: a) el que otorga amplias facultades a los tribunales; b) y el que adopta
nuestro Cdigo, que establece una serie de requisitos para su admisibilidad. Nuestros cdigos adoptan el sistema de los requisitos para su dictado.

Verosimilitud en el derecho: apariencia de buen derecho. El juez debe analizar primero el clculo de probabilidades, considerando si lo que se
pide en la demanda ser tenido en cuenta en la sentencia. El juez no tiene que tener la certeza de las probabilidades con la verosimilitud.
Peligro en la demora: dao que pueda llegar a producir el acto de la administracin, independientemente de si luego puede o no ser reparado.
Contracautela o caucin: Algunos autores consideran que no es un requisito de admisibilidad sino que es un requisito de procedencia. Se
establecen con el fin de garantizar los perjuicios que se puedan ocasionar con la medida cautelar pedida en el caso de que haya sido
infundada. Recin cuando el juez dicta la medida cautelar fija la caucin. Otra parte de la doctrina, consideran que si se trata de un requisito de
admisibilidad, dado que el juez corrobora la existencia de las otras dos condiciones. Hay tres especies de caucin: a) Juratoria: la parte asume

en el expediente que va a ser responsable de todos los daos que se produzcan por la medida. SE da en los casos de mxima verosimilitud
del derecho; b) Personal, una tercera persona asume en el expediente la responsabilidad por daos que cause la medida; c) Real, se establece
un monto de dinero que la parte tiene que depositar en el expediente para trabar la medida cautelar, antes que se notifique. Segn el art. 199,
el juez grada la especie de contracautela y la tarifa segn lo que considere.
Aspectos procesales. Es Juez competente el mismo del procedimiento principal, aunque se admite la posibilidad que siendo
incompetente, y mediando urgencia, una vez dictado, se debe remitir el expediente al juez competente.
Responsabilidad del que solicita la medida cautelar: a) Objetiva: en el caso que despus se demuestre que la demanda es rechazada si
se pierde el pleito; b) Subjetiva, no solo basta con que se pierda el pleito, sino que se den los presupuestos de la responsabilidad (Ej. daos,
relacin causal, etc.). Nuestros cdigos adoptan el sistema subjetivo.
Respecto de la suspensin del acto administrativo como medida cautelar, se prevee en sede administrativa (art. 12 ley 19.549). La
administracin puede a pedido del interesado o de oficio suspender la ejecucin del acto, siempre que se den los siguientes requisitos:
Alegue una nulidad absoluta y manifiesta.
Que existan motivos de inters pblico
Que se decrete la suspensin para evitar graves perjuicios al interesado.
Recursos Directos.- :cuando en virtud de una norma expresa la impugnacin del acto administrativo deba hacerse por va de recurso, el plazo para
deducirlo ser de 30 dis
Desde la notificacin de la resolucin definitiva que agote las instancias administrativas.
Amparo - Artculo 43.- Amparo individual: Toda persona puede interponer accin expedita y rpida de amparo, siempre que no exista otro medio
judicial ms idneo, contra todo acto u omisin de autoridades pblicas o de particulares, que en forma actual o inminente lesione, restrinja, altere
o amenace, con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, derechos y garantas reconocidos por esta constitucin, un tratado, o una ley. En el caso el
juez podr declarar la inconstitucionalidad de la norma en que se funde el acto u omisin lesiva.
Tenemos que tener en cuenta que el Art. 43 modific la ley 16986 que en su artculo 1 establece: La accin de amparo ser admisible
contra todo acto u omisin de autoridad pblica que, en forma actual o inminente, lesione, restrinja, altere u amenace, con arbitrariedad o ilegalidad
manifiesta, los derechos o garantas explcita o implcitamente reconocidos por la CN, con excepcin de la libertad individual tutelada por el habeas
corpus. El Art. 2 dice: La accin de amparo no ser admisible cuando: Inc. A) existan recursos o remedios judiciales o administrativos que
permitan obtener la proteccin del derecho o garanta constitucional de que se trate. El Art. 3 reza: Si la accin fuere manifiestamente
inadmisible, el juez la rechazar sin sustanciacin, ordenando el archivo de las actuaciones.
Amparo colectivo Podrn interponer esta accin contra cualquier forma de discriminacin y en lo relativo a los derechos que protegen al
ambiente, a la competencia, al usuario y al consumidor, as como a los derechos de incidencia colectiva en general, el afectado, el Defensor del
Pueblo y las Asociaciones que propendan a esos fines, registradas conforme a la ley, la que determinar los requisitos y formas de su
organizacin.
Lo primero que conviene decir es que el amparo del prrafo primero queda discernido a favor de toda persona, en tanto que el del
prrafo segundo ya no emplea esa expresin, y en su reemplazo legitima al afectado, al defensor del pueblo, y a las asociaciones. Tal como el
primero, el segundo prrafo tambin exige que exista un acto lesivo, pero circunscribe los bienes jurdicos y los derechos protegidos por esa va, y
simultneamente establece quienes tienen disponibilidad de acudir al amparo para lograr esa proteccin. En el conjunto enunciado por el Art. 43
segunda parte, hallan recepcin expresa los intereses difusos, o colectivos, o de pertenencia difusa, porque a ellos apunta, sin duda alguna, la
expresin derechos de incidencia colectiva, en cualesquiera de los aspectos posibles: el medio ambiente, la competencia, los servicios pblicos, el
consumo, para no salirnos de las menciones explcitas que trae la norma. Cuando al mbito amplio del segundo prrafo se lo vincula con la
legitimacin, la cita de sujetos investidos de ella se compone de otra manera: el afectado, el defensor del pueblo, y las asociaciones que propendan
a los fines perjudicados por el acto lesivo, y que estn registradas conforme a la ley.
Amparo por mora.- Art. 28: El que fuere parte en un expediente administrativo, podr solicitar judicialmente se libre orden de pronto despacho.
Dicha orden ser procedente cuando la autoridad administrativa hubiere dejado vencer los plazos fijados y en caso de no existir estos, si hubiere
transcurrido un plazo que se excediere de lo razonable sin emitir el dictamen o la resolucin de mero trmite o de fondo que requiera el
interesado. Presentado el petitorio, el juez se expedir sobre su procedencia, teniendo en cuenta las circunstancias del caso, y si lo estimare
pertinente requerir a la autoridad administrativa interviniente que, en el plazo que le fije, informe sobre las causas de la demora aducida. La
decisin del juez ser inapelable. Contestado el requerimiento o vencido el plazo sin que se lo hubiere evacuado, se resolver lo pertinente acerca
de la mora, librando la orden si correspondiere para que la autoridad administrativa responsable despache las actuaciones en el plazo prudencial
que se establezca segn la naturaleza y complejidad del dictamen o trmites pendientes.
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Consideraciones generales: El deber de la administracin de decidir en cada caso concreto proviene de un principio que trasciende el marco
del derecho pblico. El no decidir o decidir fuera del plazo constituyen conductas irregulares de la administracin que perjudican al particular y
atentan contra el accionar eficaz de aquella. El amparo por mora viene a ser una orden judicial de pronto despacho de las actuaciones
administrativas. Es una forma de obligar a la administracin a resolver dentro del plazo que a ese efecto fije el juez. El silencio no vale como
consentimiento de los rganos estatales.
Alcance del amparo por mora: Es una orden judicial de pronto despacho de las actuaciones administrativas. Se posibilita que quien sea
parte en el procedimiento administrativo acuda a la va judicial, a fin de que emplace a la administracin a que cumpla con su cometido:
decidir las cuestiones sometidas a su resolucin, en un plazo que le fije el juez. La decisin final de este no puede ser otra que despache la
administracin las actuaciones en forma expresa, no pudiendo esta ltima ampararse en el silencio, pretendiendo que decidi el asunto en
esa forma.
Condiciones de admisibilidad: a) legitimacin activa, es aquel que fuere parte en un expediente administrativo. Debe entenderse por parte
interesada a cualquier persona fsica o jurdica, pblica o privada que invoque un derecho subjetivo o un inters legtimo; b) mora
administrativa, se debe acreditar que la administracin ha dejado vencer los plazos fijados y en caso de no existir estos, que ha transcurrido
un plazo que excede de lo razonable sin emitir el dictmen o la resolucin de mero trmite o de fondo que requiere el interesado.
Trmite: en este procedimiento el juez no resuelve el fondo de la cuestin. El trmite es el siguiente: a) pedido de informe, el juez debe
requerir a la autoridad administrativa interviniente que, en el plazo que le fije, informe sobre la causa de la demora aducida. Este pedido de
informes es obligatorio para el juez. El informe que se requiere a la autoridad administrativa (de un rgano de la admininistracin centralizada
o descentralizada) no constituye un acto procesal previsto solo en resguardo de la Administracin, sino tambin, y especialmente, como mero
informativo para el juez. La decisin del juez declarando formalmente improcedente el amparo por mora es irrecurrible; b) legitimacin pasiva,
el juez debe pedir a la autoridad administrativa el precitado informe. Una vez que este es contestado, o vencido el trmino para evacuarlo, sin
que la administracin lo haga, aquel resolver lo pertinente acerca de la mora, librando la orden si correspondiere. De ello cabe inferir, que la

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administracin no es parte en este procedimiento y solo le corresponder informar lo pertinente a requerimiento del juez. En su informe
deber aducir las causas del atraso en la resolucin o dictamen, pudiendo alegar cualquier otra circunstancia.; c) Decisin final del juez: Una
vez contestado el informe o vencido el plazo para hacerlo, el juez resolver lo pertinente acerca de la mora. Podr rechazar el pedido o
aceptarlo aunque hubiera habido mora de la administracin no podr ordenarse el pronto despacho por el juez si el rgano administrativo
carece de competencia. En este caso el juez dicta una verdadera sentencia de condena. El juez no puede resolver favorable o desfavorable
sobre el fondo, solo decide que la autoridad responsable se expida o que no venci el plazo para hacerlo; D) Recurribilidad de la decisin: La
decisin del juez es recurrible estableci la doctrina plenaria de que la sentencias en primera instancia en el amparo por mora eran apelables.
Contra que omisiones procede: A) acto omitido: Deben incluirse los informes y cualquier otra medida preparatoria, tambin procede ante la
omisin de la administracin de dictar un reglamento obligatoriamente impuesto por una ley. El principio general es que el amparo por mora se
aplica a cualquier peticin formulada en sede administrativa cuya resolucin sufra dilacin excesiva, sin que a ello obste la naturaleza del
pedido; B) Organo autor de la mora: La orden de pronto despacho es procedente contra toda autoridad administrativa que deba realizar el
tramite omitido incluso contra omisiones del presidente de la repblica.
Normas aplicables: Se integra con las normas especficas 28 y 29 LNPA, supletoriamente normas del cdigo procesal y luego por analoga
ciertas normas de la ley 16.986.
Costas: Cabe la aplicacin de costas a la administracin cuando el juez ordena el despacho de las actuaciones, o sea, cuando hace lugar al
amparo por mora. Hemos expresado nuestra posicin contraria en el ltimo fallo citado que dice: si la administracin no es parte del
procedimiento, si solo se limita a informar sobre su mora, no es vencida, y si no hay vencido no tiene sentido la imposicin de costas.

Artculo 29.- La desobediencia a la orden de pronto despacho tornar aplicable lo dispuesto por el Art. 17 del Decreto Ley 1285/58.
El objeto del amparo por mora es lograr una orden de pronto despacho judicial fijando un plazo para que la Administracin cumpla con su
deber ineludible: decidir las cuestiones que se le plantean; si no cumple con dicha orden dentro del plazo fijado el particular no puede obtener su
ejecucin forzada ni el pago de daos y perjuicios. El procedimiento del amparo por mora tiende a que el juez fije un plazo para que la
administracin decida y nada ms. En el caso del presidente de la Repblica no es posible la aplicacin del Art. 17 del decreto Ley 1285/58, toda
falta en que incurran los funcionarios o empleados dependientes de organismos del estado nacional ser puesto en conocimiento de la autoridad
correspondiente a los efectos de la sancin disciplinaria.
25.3: Ejecucin de sentencia