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EQUINOCCIAL
AUTOR
Dr. VICENTE TRUEBA CHIRIBOGA
Quito Ecuador
2013
1
INTRODUCCIN
Coll, Csar. Algunos desafos de la Educacin Bsica en el umbral del Nuevo Milenio.- Texto
provisorio presentado en el III Seminario para Altos Directivos de las Administraciones Educativas
de los pases Iberoamericanos. La Habana, Cuba, junio de 1999.
2
CAPITULO I
NOCIONES GENERALES
1.1
LA NORMA, GENERALIDADES.-
NOTA: Los ejemplos de las dos situaciones anotadas, serian muchos, pero los concretaremos en
dos principalmente, para una explicacin sinttica para diferenciar el uso de la fuerza y el castigo.
El caso del uso de la fuerza, se lo puede exponer de la siguiente manera, Juan le compra a Pedro
un vehculo mediante un contrato de compraventa, y le paga la suma de USD 5.000,oo. Pedro,
luego de recibir el dinero no quiere entregarle el vehculo, entonces Juan busca obligarle por la
fuerza a Pedro a cumplir el contrato, usando los mecanismos legales dispuestos por la sociedad
para estos casos, una autoridad (Juez) dispone a Pedro entregue el vehculo, aun as, Pedro no
quiera entregarlo, entonces el juez valindose de la Polica retiene el vehculo para entregarlo a
Juan. El ejemplarizar la idea del castigo es ms sencilla, aqu nos encontramos en la esfera del
derecho penal, si una persona comete un delito, se le castiga, s se le encuentra culpable, por
ejemplo, Juan comete un robo, es aprehendido por la Polica y es juzgado por un Juez, que al
encontrarlo culpable lo sentencia a pasar un tiempo determinado en la crcel por el delito
cometido.
6
1.2
DEFINICIN DE NORMA.-
Hernndez Marn sostiene en El derecho como dogma, Ed. Tecnos, Madrid, 1984- que en el
Derecho no slo hay normas de obligacin (prescripciones) sino tambin disposiciones
cualificatorias (que no son normas). Define a estas ltimas del siguiente modo: son oraciones que
atribuyen una propiedad a, o incluyen una determinada clase, todas las entidades que tengan una
determinada propiedad, o pertenezcan a una cierta clase (pgs.. 30 y 31)
5
NOTA: Anankstico.- Algo es condicin de un determinado resultado.
4
constitutivas, etc. Son algunas de las entidades que aspiran a integrar el universo
normativo.
Las normas son reglas de conductas que nos imponen un determinado modo de
obrar o de abstenernos. Las normas pueden ser establecidas desde el propio
individuo que se las auto impone, y en este caso son llamadas normas
autnomas, como sucede con las ticas o morales. (Consultado el 12 de febrero del
2012; http://deconceptos.com/ciencias-juridicas/norma)
1.3
pueden
existir
muchas
hiptesis:
fue
propsito?,
Hubo
NOTA: Son denominados bienes intangibles aquellos bienes que no pueden apreciarse por los
sentidos, no se pueden tocar, ver ni probar si no que solo se pueden distinguir por la inteligencia,
ya que se trata de cosas inmateriales. Entre los bienes intangibles podemos encontrar los
derechos
sobre
patentes,
marcas,
concesiones,
nombre
comercial
y
otros.
(http://definicionlegal.blogspot.com/2011/06/bienes-intangibles.html)
9
1.4
10
1.5
poca.
(Citado
el
13
de
marzo
del
2012;
http://www.filosofia.mx/index.php?/portal/archivos/ley_natural_y_fundamentos_
del_derecho).
1.5.2 Normas morales.Las normas morales son las que regulan los actos individuales, los mismos que
son realizados por los seres humanos, esto obviamente excluye a los animales, y
tienen la caracterstica de ser voluntarios, esto es, existe la libertad de realizarlos o
no y principalmente, son actos que se pueden valorar como buenos, malos o
neutros.
Es importante entender que no todo acto que el ser humano realiza se puede
calificar de moral, por ejemplo, dormir, caminar, comer, etc., pero hay ciertos actos
que dependen de la libertad e inteligencia del hombre, que pueden ser juzgados
por su bondad o maldad.
Segn Cristina Palacios: Una de las definiciones de "moral" o "moralidad" es el
conjunto de creencias y normas de una persona o grupo social determinado que
ofician de gua para el obrar, es decir, que orientan acerca del bien o del mal
correcto o incorrecto de una accin. (Citado el 10 de febrero del 2012;
http://www.eumed.net/rev/cccss/03/cpt.htm)
12
de
la
norma
religiosa:
Heteronoma,
Interioridad,
Unilateralidad, Incoercible.
1.5.4 Normas sociales.Las normas sociales son todas aquellas que nacen de la convivencia social, por lo
que quien las crea es la sociedad misma, y en general son uso, prcticas, reglas o
convencionalismos sociales. El cumplimiento de las mismas conlleva un
sometimiento voluntario a los mandatos de la colectividad, mientras que su
vulneracin o no prctica est castigada con un rechazo de la sociedad en
general. En el libro Introduccin al estudio del Derecho de Vizcano, Madrigal,
Rivera, del Ro y rciga (2009, pg. 9) Las normas sociales, tambin llamadas
normas de trato social o convencionalismos, tienen por objeto hacer ms llevadera
la convivencia social; se refieren a la urbanidad, el decoro, la cortesa, el vestido,
etc., a veces se encuentran codificadas en el manual de urbanidad, cdigos de
13
honor, reglas de etiqueta, etc. Estas normas imponen una determinada conducta
tendiente a hacer ms agradable la convivencia, fundada en principios de buena
educacin, decoro, protocolo o cortesa. Estas normas o convencionalismos
instituyen a las autoridades para velar por su cumplimiento, para especificar
mandatos individualizados, y para imponer sanciones, por ejemplo, la autoridad
paterna o materna en la familia.
Caracterstica de la norma social: Heteronoma, Exterioridad, Unilateral,
Incoercible.
1.5.5 Normas tcnicas.En general se consideran que son aquellas reglas que sealan o indican los pasos
necesarios que se requieren o se deben seguir obligatoriamente para hacer algo.
Generalmente quien no sigue las especificaciones / normas tcnicas puede daar
algo o fracasar en realizar algo. El concepto especializado sobre norma tcnica es un
documento escrito, aprobado por un organismo reconocido y accesible al pblico.
Para su elaboracin se requiere el consenso de todas las partes interesadas
(Fabricantes, administraciones, usuarios y consumidores, centros de investigacin
y laboratorios, asociaciones y colegios profesionales, agentes sociales, etc). Su
objetivo es establecer los requisitos que deben cumplir los productos o servicios
para asegurar su aptitud para el uso, seguridad, proteccin del producto, etc.
(Consultado el 20/05/2012; http://normativainfo.wordpress.com/2012/07/18/conceptosde-normativa-parte-4-normas-tecnicas-definiciones/).
14
1.5.6 Normas de costumbre.Se entiende que la costumbre es la repeticin generalizada, por parte de los
hombres, de un acto especfico, por lo que se vuelve un hbito. Cuando se refiere
a una sociedad (pueblo, nacin, estado) se estara frente a una caracterstica
distintiva de sta. La costumbre es variada, se refiere a cualquier situacin, hecho
o acto del hombre con respecto a una situacin especial, as por ejemplo, el
indgena ecuatoriano tiene como costumbre celebrar el da de los difuntos de una
forma particular (visita la cementerio, comer junto a la tumba del difunto). Con lo
anteriormente anotado, se desprende como idea general, que en principio las
leyes (normas jurdicas) nacieron o nacen de las costumbres de cada sociedad, y
eso se manifiesta en algunos casos en la diversidad y diferencia de leyes que
existen, entre cada pas.
Caracterstica de la costumbre: Autonoma, Heteronoma; Exterioridad,
Incoercible.
1.5.6.1
Es importante para nuestro estudio sealar que existen ciertas costumbres que el
derecho les da la calidad de normas jurdicas, porque se refieren a situaciones
sociales que se relacionan con lo legal, lo que se llama comnmente derecho
consuetudinario. Ciertos usos que la sociedad ha instaurado desde pocas
remotas y que para fines prcticos el derecho la considera jurdicamente
obligatorias, en aquellos casos que la misma ley le da ese carcter. En el Cdigo
Civil ecuatoriano se hace especficamente esta referencia a la costumbre, cuando
prescribe: Art. 2.- La costumbre no constituye derecho sino en los casos en que la
ley se remite a ella.
15
una
explicacin
ms
extensa
del
tema,
ingrese
la
pgina:
http://www.todoelderecho.com/Apuntes/Civil/Apuntes/LACOSTUMBRE.htm
1.5.7 Normas Jurdicas.Sin generalizar la aplicacin del concepto de norma jurdica, se puede decir que es
un precepto (mandato) imperativo (obligatorio) que emana de una autoridad
competente (heteronoma, legalidad) que tiene como fin regular (coercitiva) la
conducta del hombre (abstracta, general) dentro de la sociedad (bilateral,
permanente). La norma jurdica fundamental de un estado es la Constitucin,
seguida de otras normas como la ley, reglamentos, decretos, acuerdos,
resoluciones, ordenanzas, actos o contratos (normas jurdicas particulares), etc.
Un ejemplo claro lo encontramos explcitamente en el Cdigo Penal y podemos
tomar como muestra uno de sus preceptos dentro de los delitos contra la
administracin pblica, que dice: Art. 230.- El que con amenazas, amagos o
injurias, ofendiere al Presidente de la Repblica o al que ejerza la Funcin
Ejecutiva, ser reprimido con seis meses a dos aos de prisin y multa de ciento a
quinientos sucres.
Se aclaraba que el concepto no se poda generalizar, ya que existen algunas
normas jurdicas que no entran dentro de todos los supuestos establecidos en el
concepto, porque pueden tener otras particularidades como ser slo simples
enunciados, por ejemplo, la definicin de matrimonio en el Cdigo Civil, dice: Art.
81.- Matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se
unen con el fin de vivir juntos, procrear y auxiliarse mutuamente. (Citado el 15 de
enero del 2013; abogadosecuador.wordpress.com/2009/06/10/codigo-civil-del-ecuador).
16
15
de
enero
del
2013;
www.ame.gob.ec/ame/index.../1-ley-de-
enero
del
2013;
http://educacion.gob.ec/wp-
content/uploads/downloads/2012/08/LOEI.pdf).
17
1.5.7.1
Al igual que las anteriores, la norma jurdica tiene algunas caractersticas que
comparte con las normas morales, religiosas, sociales, etc., como la heteronoma
(normas que nacen de terceros y que son impuestas a otros individuos); la
exterioridad (norma externa impuesta); la bilateralidad que como ya se mencion
le impone a un individuo o grupo de individuos una forma de actuacin y al mismo
tiempo a otro individuo (estado o persona particular) exigir ese modo de actuar, el
ejemplo a citar es el caso de la paternidad: cuando una persona llega a ser padre
o madre est en la obligacin de mantener a sus hijos, lo que legalmente se llama
los alimentos y que los hijos tienen el derecho a exigir de sus padres.
Tambin se aludi a la coercitividad, entendida como la potestad que tiene un
individuo (rgano/s del estado) para sancionar a quien no acta conforme la
norma jurdica lo establece, o a su vez una persona puede solicitar a los rganos
competentes del estado para exigir un determinado comportamiento o actuacin
(obligacin) de otra persona.
Sin embargo, se deben anotar otras varias notas caractersticas propias que la
diferencian de las otras normas como:
a) Imperativa.- La norma jurdica se aplica, esto es, independientemente de la
voluntad de los individuos (aceptar o no aceptar) la norma se impone a stos.
b) General.- Se entiende que una norma jurdica tiene como caracterstica la
generalidad, o dicho de otra forma, la norma no est dirigida a individuo
concreto alguno. Se regula una conducta general, y en el caso de que la
persona con su accin se encuentre dentro de lo establecido (tipificado) en la
norma jurdica debe asumir las consecuencias establecidas en la misma.
18
NOTA: Ordenamiento Jurdico: Se trata del conjunto o sistemas de normas que rigen en un
determinado lugar y poca. Esto quiere decir que el ordenamiento jurdico puede variar segn la
ciudad, provincia o pas, o de acuerdo al momento histrico en cuestin.
El ordenamiento jurdico de la democracia est compuesto por la Constitucin (la norma suprema
de un Estado), las leyes, los reglamentos, los tratados, las convenciones, las disposiciones y otras
regulaciones. http://definicion.de/ordenamiento-juridico/#ixzz2einRhHg9
19
CONSTITUCIN
LEYES
DECRETOS
ACUERDOS
RESOLUCIONES
ORDENANZAS
SENTENCIAS
General,
Abstracta,
Legtima,
Permanente,
Publicidad
Jerrquica.
Para ampliar el tema de la norma jurdica puede leer el documento que a
continuacin se indica: (TEORA GENERAL DEL DERECHO; Autor: Vallardo Berrn,
Fausto E.) http://biblio.juridicas.unam.mx/libros/3/1047/6.pdf
1.5.7.2
norma jurdica es lo general. Tenemos que adems de la ley y dentro del concepto
general de norma jurdica encontramos: decretos ejecutivos, reglamentos,
acuerdos ministeriales, los actos administrativos que emanan de un rgano
pblico
llmese
ministerio,
municipio
organismos
autnomos
como
e) Regulares y excepcionales.
1.6
Es importante establecer algunos conceptos bsicos sobre la ley, al ser una de las
ms importantes normas dentro del campo jurdico.
21
1.6.1.1
llmese
ministerio,
municipio
organismos
autnomos
como
1.6.2 Definicin de Ley.De forma general una definicin de ley es: Del el latn lex, una ley es una regla o
norma. Se trata de un factor constante e invariable de las cosas, que nace de una
causa primera. Las leyes son, por otra parte, las relaciones existentes entre los
elementos que intervienen en un fenmeno. (Consulta: 22 de julio del 2013;
http://definicion.de/ley/#ixzz2gVoyE1N7).
La definicin anterior se refiere a ciertos hechos de la naturaleza, pero tambin
existen hechos realizados por los individuos, por lo que hay que saber diferenciar
bien la definicin, ms cuando, muchas veces los confundimos la definicin,
porque se expresa de forma indistinta, llamndola norma o ley, y estos trminos
conllevan concepciones diferentes, en especial cuando se refieren a las ciencias,
como por ejemplo: fsicas, biolgicas, jurdicas, qumicas, etc.
22
12/01/2013;
Suma
Teolgica,
Toms
de
Aquino;
http://biblioteca.campusdominicano.org/1.pdf
1.6.3
Caractersticas de la Ley.-
La
regulacin
competencias
de
los
gobiernos
autnomos
descentralizados; y,
b) Leyes Ordinarias.- Son todas las leyes que teniendo el mismo rango legal
que las leyes orgnicas, tratan todas las materias, excepto las tratadas por las
leyes orgnicas.
24
Para tener claro los conceptos anteriormente sealados, se transcribe el Art. 133
de la Constitucin que seala:
Art. 133.- Las leyes sern orgnicas y ordinarias.
Sern leyes orgnicas:
1. Las que regulen la organizacin y funcionamiento de las instituciones
creadas por la Constitucin.
2. Las que regulen el ejercicio de los derechos y garantas constitucionales.
3. Las que regulen la organizacin, competencias, facultades y funcionamiento
de los gobiernos autnomos descentralizados.
4. Las relativas al rgimen de partidos polticos y al sistema electoral.
La expedicin, reforma, derogacin e interpretacin con carcter generalmente
obligatorio de las leyes orgnicas requerirn mayora absoluta de los miembros
de la Asamblea Nacional.
Las dems sern leyes ordinarias, que no podrn modificar ni prevalecer sobre
una ley orgnica.
25
CAPITULO II
DERECHO
2.1 DEFINICION DE DERECHO.En trminos generales, se dice del Derecho9, que es el conjunto de normas que
rigen la vida del hombre en la sociedad, segn lo indican los ms grandes
tratadistas. Dado que el derecho es una disciplina de opinin, podremos encontrar
que habr tantas definiciones como autores existan:
Para Villoro (2002, pg. 127) es: Sistema racional de normas sociales de
conducta, declaradas obligatorias por la autoridad, por considerarlas
soluciones justas a los problemas surgidos de la realidad histrica.
26
2.2 UBICACIN DEL DERECHO, DENTRO DE LAS CIENCIAS SOCIALES.Nuestra vida y la de todas las personas, dentro de una sociedad civilizada, est
sometida y regulada por una variada normatividad (normas o reglas) que en el
transcurso de nuestro existir cumplimos y respetamos o que se nos obliga a su
cumplimiento y respeto, existiendo un castigo moral o formal por su
incumplimiento. Estas normas pueden ser en general de dos formas: de la
naturaleza y sociales. Las primeras son aquellas a las que todos los seres, sean
animados o inanimados se someten obligadamente, por ejemplo: leyes fsicas,
qumicas, etc. Las segundas llamadas sociales ataen slo y exclusivamente a los
seres vivos y su comportamiento, en sus diversas facetas o situaciones. Cuando
se involucra al hombre dentro de estas normas, tienen una connotacin especial,
porque son de variada ndole, como ejemplo encontramos: morales, religiosas,
trabajo, juegos, etc., entonces, qu debemos entender por normas de
comportamiento del hombre?, pues, aquellas que rigen al hombre dentro de la
sociedad, ya que el ser humano, principalmente es un ser social. Como anotamos,
27
estas normas son muy variadas, porque rigen diversos comportamientos en los
diferentes campos en los que se desarrolla el hombre.
Comenzaremos tratando las normas religiosas, entendidas stas como nuestra
relacin ntima y personal con el Ser Supremo (Dios), sea cual sea, la creencia
que tengamos. Obviamente, ante nuestros incumplimientos en materia religiosa, el
reproche es personal y de conciencia, ya que slo nosotros conocemos nuestros
actos, sean buenos o malos, aqu tambin podemos involucrar de forma general a
las normas morales, entendidas stas como aquellas que tienen por finalidad
orientar al hombre hacia el bien, con la prctica de virtudes, sin involucrar el
concepto o idea religiosa.
Existen otro tipo de normas, que tienen un carcter eminentemente social10, es
decir, relaciones entre seres humanos, entre stas tenemos: normas de
educacin, normas de comportamiento, normas de cortesa, costumbres sociales,
etc., todas stas constituyen un modo o, condicionamiento de conducta
socialmente sancionada11. Pero al hablar de las normas jurdicas, entendemos
que, primeramente son autrquicas12 (excepto en el caso de la objecin de
conciencia), y luego sancionadoras (existe coercitividad por parte del estado), lo
que dentro del gnero NORMAS SOCIALES, existe la especie NORMA JURDICA.
10
Podemos sealar tambin que la diferencia que existe, entre las normas sociales
en general y la norma jurdica en especfico, frente a su incumplimiento, es el
reproche de la sociedad en las primeras, mientras que en la segunda conlleva el
involucramiento del Estado, detentando la fuerza, frente el acto violatorio; inclusive
llegando a un castigo a la persona, o sus bienes, para restablecer las cosas al
estado querido por la norma jurdica.
2.3 LAS FUENTES DEL DERECHO.Hemos hablado de reglas o normas, pero debemos preguntarnos, cuando
entramos en el mundo jurdico, De dnde nace la ley?, Cules son las fuentes
del derecho? Estas preguntas son fundamentales, si lo que queremos es buscar el
origen ltimo de las normas jurdicas, a las cuales estamos sometidos. Los
especialistas en derecho, consideran dos posibilidades: los cambios en la realidad
que se reflejan en la ley, y los cambios que la ley se da a s misma (legislacin,
jurisprudencia, derecho consuetudinario). En el primer caso estamos frente a la
costumbre, que hemos explicado en el Captulo anterior. En lo que se refiere a la
segunda posibilidad, la legislacin claramente es el resultado del proceso
legislativo: los legisladores (diputados o asamblestas) formulan y promulgan un
ordenamiento legal mediante un proceso denominado legislativo. Este
ordenamiento tiene varias caractersticas: obligatorio, general (aplica a todos,
dadas las hiptesis ah contenidas), abstracto (se concreta al aplicarse) y
permanente.
Tenemos adems la jurisprudencia, que es la interpretacin de la ley por parte del
Poder Judicial, esto es los jueces y tribunales de un pas. Se trata del conjunto de
29
2.3.2 Fuentes materiales reales o racionales.Aquellas situaciones de la vida diaria que se dan por factores polticos, sociales,
econmicos, culturales, etc., que provocan el nacimiento de una norma jurdica,
por ejemplo: en la emancipacin de un territorio, la poblacin busca el sustento
legal que de legitimidad a este hecho, por lo tanto se promulga una Constitucin;
ante hechos que producen convulsin social en la sociedad se crean leyes
penales para controlarlos o erradicarlos, etc. Hay que tener en cuenta que para la
creacin de cualquier norma jurdica existen los antecedentes que pueden ser
naturales, sociales o tcnicos que son el motivo o la causa de la norma jurdica.
Obviamente, no se debe olvidar que la norma debe estar apoyada en la justicia, la
moral y la tica.
2.3.3 Fuentes formales.Son aquellos procesos normados para la elaboracin y promulgacin de la norma
jurdica. Para el caso de una ley es el proceso legislativo, en el caso de un
31
2.3.3.2
Fuentes
Complementarias.-
Sealaremos
que
como
fuentes
2.4 CLASIFICACIN DEL DERECHO.Desde su origen el Derecho ha tenido aplicabilidad en la vida de todos los seres
humanos y desde tiempos inmemoriales. Desde que el hombre ha tenido uso de
razn y ha dominado la tierra, ha ido aplicando de forma inconsciente (en el
principio) unas normas, que posteriormente ha desarrollado en un saber cientfico
32
Derecho natural.-
33
Derecho positivo.-
13
NOTA: Es importante notar que el Derecho natural es consubstancial al hombre, es decir, slo al
hombre se le aplica el Derecho Natural y, reconocindose para el hombre, todos aquellos
derechos que por su condicin de hombre son parte de su naturaleza, cosa que no se les reconoce
a los animales. As, por ejemplo, debemos hablar de muchos derechos naturales, que
posteriormente el derecho positivo los ha legislado, como el derecho a la familia, derecho a la
libertad de toda persona, derecho a la libre expresin, derecho a un mundo no contaminado, etc.
14
NOTA: Tambin debemos hacer referencia al Derecho Subjetivo, que est reconocido por la
doctrina y las normas jurdicas, en especial por el Cdigo Civil, entendindose que es el derecho
34
Derecho Nacional.-
que tiene una persona, y que las dems personas deben respetar, por ejemplo, el derecho a la
vida, es un derecho que toda persona tiene y, que las dems deben respetar.
35
1.
2.
3.
4.
5.
6.
Posteriormente nace una segunda divisin general, entre derecho penal y derecho
civil. El derecho penal responde a situaciones de salvaguarda de valores de la
convivencia humana (vida, propiedad, honor, etc.), que al ser infringidos, deben
ser reprimidos. El derecho civil, norma las relaciones entre los particulares, en sus
relaciones diarias, entre stas debemos mencionar las principales:
Derecho de las cosas o bienes: como son la propiedad de las cosas, los
modos de adquirir stas;
Con el pasar del tiempo el Derecho Civil ha venido tenido divisiones, que han sido
el resultado de particularizar en nuevas materias ciertas relaciones jurdicas, como
son: Derecho Mercantil, Inquilinato, Propiedad Intelectual, etc.
36
Este mismo fenmeno tambin ha sucedido con respeto al Derecho Pblico que
en el transcurso de los aos ha venido especializndose, y en la actualidad
tenemos varias ramas como: Derecho Administrativo, Derecho Tributario, Derecho
Municipal, Derecho Educativo, etc... Antiguamente, dentro del Derecho Pblico
estaban inmersas materias, que afectaban de manera directa al hombre, entre
ellas: Derecho Laboral, Derecho Agrario y Derecho a la Seguridad Social, las que
fueron separadas o independizadas, crendose el llamado Derecho Social. Para
nuestro estudio, es importante sealar que el Derecho Educativo es parte del
Derecho Pblico, ya que los fines que persigue, son netamente de inters general
de toda la sociedad, y por lo tanto, no puede ser un derecho privado o particular.
Es necesario sealar, que el derecho, como ya se anot, va desarrollndose y
transformado con el pasar del tiempo, para adaptarse a las nuevas situaciones o
requerimientos de la sociedad, pero hay que entender claramente, que existen
unos principios fundamentales (inviolables y no negociables) que nunca variarn,
como son: el derecho a la vida, el matrimonio entre hombre y mujer, la proteccin
de la familia, el honor, etc., pero que en algunas legislaciones de pases
hermanos, en especial europeos, se han legalizado hechos como: el aborto, la
manipulacin gentica, diversas formas de uniones sexuales que no son naturales
y que atentan contra la familia, etc. Esas legislaciones aunque estn en vigencia,
son inmorales e inconstitucionales, al ser atentatorias al hombre y a la sociedad en
s misma, lo que ha llevado a las personas a ejercer otro derecho fundamental, la
llamada objecin de conciencia, que como lo dice Juan Manuel de Prada:
consiste en negarse a realizar actos o a defender y expresar opiniones que estn
37
15
http://www.iesmurgi.org/filosofia/etica/Politica%20y%20sociedad%20Conceptos.htm
#Ideologa
38
e.- Derecho Procesal o adjetivo.- Es aquel que rene en s las normas que
sealan el procedimiento a seguirse para hacer efectivo el Derecho sustantivo.
39
40
Nacional Privado General estn las normas que hacen relacin a la familia y que
integran el Cdigo Civil.16
b. Derecho Nacional Privado Especial.Es el conjunto de normas que debe obedecer una persona de acuerdo a la
profesin o a la actividad que desempea. Esta es la rama del Derecho ms
amplia, ya que conforme surgen nuevas actividades humanas, se hace
indispensable tambin el aparecimiento de nuevas normas de Derecho, as
tenemos el Derecho Mercantil, contenido en el cdigo de Comercio, cuyas normas
se aplican a los comerciantes, las leyes de defensa profesional de arquitectos,
mdicos, economistas, enfermeras, abogados, ingenieros, etc.
2.4.2.1.3 Derecho Social.Se puede entender el derecho social, como una rama general que, Sin
desconocer que todo derecho es social y que por ende toda legislacin, procura
como fin ltimo satisfacer el inters social. Debemos tener en cuenta que existe
un derecho especial que mira o que quiere destacar aquel derecho que contiene
una legislacin esencialmente de previsin social y de justicia social, y no
meramente de carcter laboral.17
En los ltimos aos, se ha subdividido el derecho, en una nueva rama que es la
denominada Derecho Social, sta comprende:
-
16
NOTA: Hay muchas normas ms que son parte del derecho nacional privado general,
as las relaciones de familia como se seal anteriormente, adems relaciones de
parentesco, estado civil, la adquisicin o venta de bienes, contratos como compraventa,
permuta, hipoteca, arriendo, etc. El derecho privado general, regula todas las relaciones
entre los particulares entre s y, con el Estado cuando ste acta como un particular, por
ejemplo, en la compraventa de bienes o el arriendo.
17
Ibidem, www.dicciobibliografia.com
41
Derecho Agrario; y,
a) Derecho del trabajo.denominado tambin derecho laboral y derecho social, es el "Conjunto de los
principios y normas jurdicas destinados a regir la conducta humana dentro de un
sector determinado de la sociedad, el cual se limita al trabajo prestado por los
trabajadores dependientes, comprendiendo todas las consecuencias que en la
comunidad social surgen de este presupuesto bsico, y cuyo sentido intencional
apunta a lo jurdico.18
b) Derecho agrario.Es una Ciencia jurdica que contiene los principios y normas que regulan las
relaciones emergentes de la actividad agraria o rural, a fin de que la tierra sea
objeto de una explotacin eficiente, que redunde en una mayor y mejor
produccin, as como en la ms justa disposicin de la riqueza por ella generada,
en beneficio de quienes la trabajan y de la comunidad nacional. En fin, el problema
fundamental que debe resolver es el conocido bajo el nombre de "cuestin
agraria", esto es, el de la justa distribucin de la tierra para hacerla servir
eficazmente a los fines econmicos y sociales que debe cumplir.19
c) Seguridad social.En otro campo, cuando hablamos del derecho de la seguridad social, es
importante entender cmo se concibe primero el trmino seguridad social, ya que
de ste se aplica el derecho, entonces podemos decir que es, En sentido amplio,
18
19
Ibidem, www.dicciobibliografia.com
Ibidem, www.dicciobibliografia.com
42
es la poltica del bienestar, que tiene por fin la paz social, y como medio el ms
amplio concepto de lo que es solidaridad humana. Para el gestor del concepto
actual, la seguridad social es el conjunto de medidas adoptadas por el Estado
para proteger a los ciudadanos contra aquellos riesgos que jams dejarn de
presentarse, por ptima que sea la situacin de conjunto de la sociedad en que
vivan (Beveridge, William).20
2.4.2.2
Derecho Internacional.-
Es el conjunto de normas y principios que reglan las relaciones entre los Estados
Soberanos a los que se les considera como personas jurdicas a diferencia de lo
que acontece con los individuos de la especie humana, a quienes se les denomina
personas naturales.
El Derecho Internacional es la rama ms discutida del Derecho en lo que a su
aplicacin se refiere, ya que para alcanzar su plena realizacin se hace necesaria
una fuerza que coaccione a un Estado a cumplir con sus obligaciones frente a otro
Estado y al momento podemos decir que no existe ningn organismo
supranacional que pueda prcticamente hace obedecer sus rdenes, sin embargo
al organizacin de naciones Unidas (ONU) a travs de sus organismos
especializados, como por ejemplo el consejo de Seguridad, ha tratado de
conseguir que se impongan el respecto y la paz entre las naciones miembros de
esa organizacin, llegando inclusive a enviar fuerzas especiales a que controlen la
situacin de pases en conflicto.
El Derecho Internacional se divide en:
20
Ibidem, www.dicciobibliografia.com
43
2.4.2.2.1 Derecho Internacional Pblico.Constituye, El conjunto de normas que rigen las relaciones de los Estados entre
s y las de stos con ciertas entidades que sin ser Estados poseen personalidad
jurdica internacional (personas jurdicas de derecho pblico internacional), tal es
el caso por ejemplo de la Organizacin de Estados Americanos (OEA), la
Organizacin de Naciones Unidas ONU), etc.
2.4.2.2.2 Derecho Internacional Privado.Es el conjunto de normas que se encargan de regular la situacin y de solucionar
los problemas de las personas particulares de un pas, con las personas
particulares de otro, tambin comprende las normas que establecen las relaciones
de un Estado para con las personas particulares de otro. En Amrica rige el
Cdigo de Derecho Internacional Privado, denominado Snchez de Bustamante
por el insigne jurista cubano Antonio Snchez de Bustamante y Sirvn. (Ver
Anexo 1)
44
CAPITULO III
DERECHO EDUCATIVO
3.1.
Para dar una definicin de derecho educativo, anotaremos primero algunas ideas
que nos ubicarn sobre el tema educativo. Primeramente definiremos que es
educacin, y entre las muchas definiciones que podemos encontrar anotaremos la
siguiente: La educacin es un fenmeno social, producto de diferentes
factores derivados de la naturaleza y la convivencia humana, que consiste
en la transmisin a las nuevas generaciones, de todas las creaciones
materiales y espirituales de la cultura, para que las conserven y las
aumenten en beneficio del grupo humano.21
Fenmeno social o hecho social que se lo debe entender como: . un
proceso social, una funcin social; es algo que se da en el tiempo, pero no en
el espacio. Es como todos los hechos sociales, un bien personal: una
experiencia que se da entre personas, no entre cosas. Por ello el hecho de la
educacin, de la culturizacin del individuo, el fenmeno o proceso de la
formacin de la personalidad del hombre, no es fcilmente palpable a todos;
no es perceptible, como tal, a los que estn lejos de las ciencia sociales, 22.
Este fenmeno o hecho social est ntimamente relacionado con el derecho, como
en las siguientes lneas exponemos.
Adems de entender a la educacin como un hecho social, hoy lo consideramos
como uno de los derechos denominados de segunda generacin dentro de los
derechos humanos, esto es, el reconocimiento por parte de la mayora de pases
del mundo de unos derechos fundamentales que estn contenidos en la Carta
Internacional de Derechos Humanos23, misma que contiene el conjunto de
documentos internacionales proclamados por las Naciones Unidas en diferentes
aos, los que se consideran de aceptacin mundial (Acuerdos que son aceptados,
pero en muchos casos no son practicados por los pases adherentes)24, teniendo
22
directa relacin para nuestro estudio con los derechos reconocidos a los nios/as
en general, contenidos en otros documentos internacionales como, por ejemplo, la
Convencin sobre los Derechos del Nio25, en la que se indica de forma explcita
y directa que:
Artculo 28.1. Los Estados Partes reconocen el derecho del nio a la educacin y, a fin de que se
pueda ejercer progresivamente y en condiciones de igualdad de oportunidades ese
derecho, debern en particular:
a) Implantar la enseanza primaria obligatoria y gratuita para todos;
b) Fomentar el desarrollo, en sus distintas formas, de la enseanza secundaria,
incluida la enseanza general y profesional, hacer que todos los nios dispongan de
ella y tengan acceso a ella y adoptar medidas apropiadas tales como la implantacin
de la enseanza gratuita y la concesin de asistencia financiera en caso de necesidad;
c) Hacer la enseanza superior accesible a todos, sobre la base de la capacidad, por
cuantos medios sean apropiados;
d) Hacer que todos los nios dispongan de informacin y orientacin en cuestiones
educacionales y profesionales y tengan acceso a ellas;
Toda persona tiene derecho a un nivel de vida adecuado que le asegure a ella y a su
familia la salud, alimentacin, vestido, vivienda, asistencia mdica y los servicios sociales
necesarios
Toda persona tiene derecho a la salud fsica y mental
Durante la maternidad y la infancia toda persona tiene derecho a cuidados y asistencia
especiales
Toda persona tiene derecho a la educacin en sus diversas modalidades
La educacin primaria y secundaria es obligatoria y gratuita
25
Convencin sobre los Derechos del Nio; Adoptada y abierta a la firma y ratificacin por la
Asamblea General en su resolucin 44/25, de 20 de noviembre de 1989. En vigor desde el 2 de
septiembre de 1990, de conformidad con su artculo 49.
47
e) Adoptar medidas para fomentar la asistencia regular a las escuelas y reducir las
tasas de desercin escolar.
2. Los Estados Partes adoptarn cuantas medidas sean adecuadas para velar por que
la disciplina escolar se administre de modo compatible con la dignidad humana del
nio y de conformidad con la presente Convencin.
3. Los Estados Partes fomentarn y alentarn la cooperacin internacional en
cuestiones de educacin, en particular a fin de contribuir a eliminar la ignorancia y el
analfabetismo en todo el mundo y de facilitar el acceso a los conocimientos tcnicos y
a los mtodos modernos de enseanza. A este respecto, se tendrn especialmente en
cuenta las necesidades de los pases en desarrollo.
Por un lado tenemos que la educacin es un fenmeno o hecho social, que
en la actualidad se lo reconoce como un derecho fundamental. Por otro lado
tenemos el derecho propiamente hablando (conjunto de reglas o disposiciones, que
26
hechos sociales.
Al entrecruzar estos dos campos u rbitas, tenemos como resultado el
derecho educativo, pero debemos precisar, no es lo mismo el Derecho Educativo
que el Derecho a la Educacin, al primero se lo concibe, en general, como las
normas que regulan esta realidad social, mientras que el segundo, es la capacidad
subjetiva de toda persona para exigir se cumplan con las normas jurdicas
relacionadas con la educacin.
No existen muchas definiciones de derecho educativo, por la dificultad
nacida de la propia materia que engloba dentro de ella muchos otros campos que
directa o indirectamente se relacionan con la educacin. Adems, constitucional,
26
Moto Salazar, Efran, Elementos de Derecho; Ed. Porra; Mxico; 1986; pg. 8
48
supuestos, para la
el
sistema
educativo,
27
las
formas
de
prestacin
28
Arce Gmez, Celn; Derecho Educativo; Editorial Universidad Estatal a Distancia; Costa Rica,
1999; pg. 15
29
Garca Leiva, Luis Alberto; El Derecho Educativo: Sus relaciones con el desarrollo en la sociedad
del conocimiento; Universidad Nacional de La Plata, OEI-Revista Iberoamericana de Educacin.
http://www.oei.es
50
51
3.2.
3.3.
Como fuentes del derecho educativo nos referimos a las fuentes formales como la
Constitucin Poltica de un Estado, las leyes, reglamentos, decretos, acuerdos,
resoluciones referentes a educacin. Importante como fuente son los convenios y
tratados internacionales refrendados (aceptados) por un Estado32. Hoy en da, una
31
Medina Rubio, Rogelio; El Derecho a la Educacin; Revista Aula Abierta; Universidad de Oviedo.
http://dialnet.unirioja.es/servlet/articulo?codigo=2470881
32
Entre los principales tratados y acuerdos internacionales en materia educativa ratificados por el
Ecuador encontramos:
CONVENCIN RELATIVA A LA LUCHA CONTRA LAS DISCRIMINACIONES EN LA ESFERA DE LA
ENSEANZA
1.- Ratificacin: Decreto Supremo 3215, Registro Oficial 771, 12-II-1979.
2.- Publicacin: Registro Oficial 793, 16-III-1979.
CONVENCIN RELATIVA A LA LUCHA CONTRA LAS DISCRIMINACIONES EN LA ESFERA DE LA
ENSEANZA
1.- Aprobacin: Resolucin Legislativa, Registro Oficial 552, 20-X-1994.
2.- Ratificacin: Decreto 2209, Registro Oficial 554, 24-X-1994.
3.- Publicacin: Registro Oficial 563, 8-XI-1994.
REGLAMENTO GENERAL DE LA ORGANIZACIN DEL CONVENIO ANDRS BELLO
(Resolucin No. 08A DE 1995), Resolucin 08A de 1995 (Ministerio de Educacin, Cultura,
Deportes y Recreacin).
53
fuente importante del derecho educativo es la doctrina, con los nuevos enfoques
sobre tan importante materia. Otras fuentes son la costumbre y la jurisprudencia.
3.4.
3.5.
54
3.6.
CARACTERISTICAS DEL DERECHO EDUCATIVO.Las principales caractersticas del Derecho Educativo, a nuestro parecer,
son:
3.6.1. Igualitario: El Derecho Educativo debe garantizar que las normas
constitucionales, legales y reglamentarias se apliquen de forma igualitaria
en el campo educativo a todas las personas involucradas en el proceso
educativo.
3.6.2. Universal: Las normas jurdicas que se refieren a educacin deben ser
universales, esto es, que se apliquen a todas las personas y en todas las
circunstancias, sin ninguna distincin.
3.6.3. Prioritario: El Estado debe tener como metas principales a la salud y
educacin de la poblacin.
3.7.
PRINCIPIOS DEL DERECHO EDUCATIVO.Para exponer los principios de derecho educativo, se debe estudiar a
de
conocimientos,
en
detrimento
de
otras
formas
de
deben
buscar
inspiracin
56
orientacin
las
reformas
el
Derecho
Educativo
propugna
por
la
formacin
33
Informe a la UNESCO de la Comisin Internacional sobre la educacin para el Siglo XXI. Para
leer el informe ingrese a la pgina web: http://www.unesco.org/education/pdf/DELORS_S.PDF
57
58
esta
comprensin
de
que
las
relaciones
de
59
los
trabajos
en
comn,
que
se
preste
atencin
al
por
medio de la educacin
emocional. 34.
3.8.
Se podran apuntar varias finalidades del derecho educativo, pero por la extensin
del presente trabajo, anotaremos las tres principales:
La primera finalidad y la ms importante es el desarrollo humano de la persona.
Desarrollo concebido tanto en su aspecto espiritual como material. En lo espiritual
nos referimos a los valores morales y ticos, a ms del respeto y promocin de los
derechos fundamentales, con el ejercicio efectivo de los mismos dentro y fuera del
34
Soria Verdera, Ral Edilberto; LOS PRINCIPIOS DEL DERECHO EDUCATIVO EN EL INFORME
DELORS; http://derechoeducativo.zoomblog.com/
61
62
CAPITULO IV
LEGISLACIN CONSTITUCIONAL EDUCATIVA
4.1.
35
http://foro-latino.org/flape/producciones /coleccion_Flape/06Colombia_Derecho.pdf
(Sentencia T-418, 12 de junio de 1992. Mag. Pon. Simn Rodrguez).
36
Luis Alberto Garca Leiva; El Derecho Educativo: sus relaciones con el desarrollo en la sociedad
del conocimiento; Universidad Nacional de La Plata, Argentina.
http://www.rieoei.org/deloslectores/060garcialeiva.PDF
63
37
Arce Gmez, Celn; Derecho Educativo; Universidad Estatal a Distancia; Costa Rica; 2003; pg. 19
. el enfoque del Derecho Educativo en la actualidad comprende a todos los sujetos de la
Comunidad Educativa, es decir, directivos, docentes, padres, alumnos, no docentes, ex - alumnos,
los propietarios de establecimientos escolares y el Estado, comprometidos en derechos y deberes
que surgen de una visin de derecho abierto, que es creado, modificado y controlado por los
propios actores educativos
www.ciudadesvirtuales.com/notas/importancia-del-conocimiento-del-derecho-educativo
39
TTULO V.- ORGANIZACIN TERRITORIAL DEL ESTADO.- Captulo cuarto: Rgimen de
competencias
Art. 261.- El Estado central tendr competencias exclusivas sobre:
38
64
.
6. Las polticas de educacin, salud, seguridad social, vivienda.
Art. 264.- Los gobiernos municipales tendrn las siguientes competencias exclusivas sin perjuicio
de otras que determine la ley:
..
7. Planificar, construir y mantener la infraestructura fsica y los equipamientos de salud y
educacin, as como los espacios pblicos destinados al desarrollo social, cultural y deportivo, de
acuerdo con la ley.
Art. 286.- Las finanzas pblicas, en todos los niveles de gobierno, se conducirn de forma
sostenible, responsable y transparente y procurarn la estabilidad econmica. Los egresos
permanentes se financiarn con ingresos permanentes.
Los egresos permanentes para salud, educacin y justicia sern prioritarios y, de manera
excepcional, podrn ser financiados con ingresos no permanentes.
Captulo sexto: Trabajo y produccin
Art. 326.- El derecho al trabajo se sustenta en los siguientes principios:
15. Se prohbe la paralizacin de los servicios pblicos de salud y saneamiento ambiental,
educacin, justicia, bomberos, seguridad social, energa elctrica, agua potable y alcantarillado,
produccin hidrocarburfera, procesamiento, transporte y distribucin de combustibles,
transportacin pblica, correos y telecomunicaciones. La ley establecer lmites que aseguren el
funcionamiento de dichos servicios.
40
Captulo tercero.- Derechos de las personas y grupos de atencin prioritaria.- Seccin segunda:
Jvenes
Art. 39.- El Estado garantizar los derechos de las jvenes y los jvenes, y promover su efectivo
ejercicio a travs de polticas y programas, instituciones y recursos que aseguren y mantengan de
modo permanente su participacin e inclusin en todos los mbitos, en particular en los espacios
del poder pblico.
El Estado reconocer a las jvenes y los jvenes como actores estratgicos del desarrollo del pas,
y les garantizar la educacin, salud, vivienda, recreacin, deporte, tiempo libre, libertad de
expresin y asociacin. El Estado fomentar su incorporacin al trabajo en condiciones justas y
dignas, con nfasis en la capacitacin, la garanta de acceso al primer empleo y la promocin de
sus habilidades de emprendimiento.
Seccin quinta: Nias, nios y adolescentes
Art. 46.- El Estado adoptar, entre otras, las siguientes medidas que aseguren a las nias, nios y
adolescentes:
1. Atencin a menores de seis aos, que garantice su nutricin, salud, educacin y cuidado diario
en un marco de proteccin integral de sus derechos.
2. Proteccin especial contra cualquier tipo de explotacin laboral o econmica. Se prohbe el
trabajo de menores de quince aos, y se implementarn polticas de erradicacin progresiva del
trabajo infantil.
El trabajo de las adolescentes y los adolescentes ser excepcional, y no podr conculcar su
derecho a la educacin ni realizarse en situaciones nocivas o peligrosas para su salud o su
65
Art. 343.- El sistema nacional de educacin tendr como finalidad el desarrollo de capacidades y
potencialidades individuales y colectivas de la poblacin, que posibiliten el aprendizaje, y la
generacin y utilizacin de conocimientos, tcnicas, saberes, artes y cultura. El sistema tendr
como centro al sujeto que aprende, y funcionar de manera flexible y dinmica, incluyente, eficaz
y eficiente.
El sistema nacional de educacin integrar una visin intercultural acorde con la diversidad
geogrfica, cultural y lingstica del pas, y el respeto a los derechos de las comunidades, pueblos y
nacionalidades.
Art. 344.- El sistema nacional de educacin comprender las instituciones, programas, polticas,
recursos y actores del proceso educativo, as como acciones en los niveles de educacin inicial,
bsica y bachillerato, y estar articulado con el sistema de educacin superior.
El Estado ejercer la rectora del sistema a travs de la autoridad educativa nacional, que
formular la poltica nacional de educacin; asimismo regular y controlar las actividades
relacionadas con la educacin, as como el funcionamiento de las entidades del sistema.
Art. 345.- La educacin como servicio pblico se prestar a travs de instituciones pblicas, fiscomisionales y particulares.
En los establecimientos educativos se proporcionarn sin costo servicios de carcter social y de
apoyo psicolgico, en el marco del sistema de inclusin y equidad social.
Art. 346.- Existir una institucin pblica, con autonoma, de evaluacin integral interna y externa,
que promueva la calidad de la educacin.
Art. 348.- La educacin pblica ser gratuita y el Estado la financiar de manera oportuna, regular
y suficiente. La distribucin de los recursos destinados a la educacin se regir por criterios de
equidad social, poblacional y territorial, entre otros.
El Estado financiar la educacin especial y podr apoyar financieramente a la educacin fiscomisional, artesanal y comunitaria, siempre que cumplan con los principios de gratuidad,
obligatoriedad e igualdad de oportunidades, rindan cuentas de sus resultados educativos y del
manejo de los recursos pblicos, y estn debidamente calificadas, de acuerdo con la ley. Las
instituciones educativas que reciban financiamiento pblico no tendrn fines de lucro.
La falta de transferencia de recursos en las condiciones sealadas ser sancionada con la
destitucin de la autoridad y de las servidoras y servidores pblicos remisos de su obligacin.
68
Fortalecer
la
educacin
pblica
la
coeducacin;
asegurar
el
Art. 349.- El Estado garantizar al personal docente, en todos los niveles y modalidades,
estabilidad, actualizacin, formacin continua y mejoramiento pedaggico y acadmico; una
remuneracin justa, de acuerdo a la profesionalizacin, desempeo y mritos acadmicos. La ley
regular la carrera docente y el escalafn; establecer un sistema nacional de evaluacin del
desempeo y la poltica salarial en todos los niveles. Se establecern polticas de promocin,
movilidad y alternancia docente.
69
polticas pblicas del Estado y con total respeto a los derechos de las
comunidades, pueblos y nacionalidades.
10. Asegurar que se incluya en los currculos de estudio, de manera
progresiva, la enseanza de al menos una lengua ancestral.
11. Garantizar la participacin activa de estudiantes, familias y docentes en
los procesos educativos.
12. Garantizar, bajo los principios de equidad social, territorial y regional que
todas las personas tengan acceso a la educacin pblica.
revisar
la
Constitucin
de
la
Repblica,
entre
al
www.asambleanacional.gov.ec/documentos/constitucion_de_bolsillo.pdf
70
sitio:
CAPITULO V
LEGISLACIN EDUCATIVA
5.1.
Esta ley fue promulgada en el 31 de marzo del 2011, en el suplemento al R.O. 417
(para
revisar
la
ley
revise
el
sitio:
(educacion.gob.ec/wp-
73
Los gobiernos escolares contarn con el sistema denominado "silla vaca", para
garantizar la participacin ciudadana de conformidad con el respectivo reglamento.
En cuanto a las restricciones que tiene el Gobierno Escolar, se seala primero que
dicha representacin constituye un servicio comunitario, por lo que sus miembros
no perciben remuneracin y/o dieta por tal servicio. No podrn manejar fondos ni
intervenir en la administracin de los establecimientos.
La relacin de los gobiernos escolares con los gobiernos autnomos municipales,
se someten a lo establecido en la Constitucin de la Repblica, las leyes y, en
particular, el Cdigo Orgnico de Organizacin Territorial, Autonoma y
Descentralizacin; y, las responsabilidades de los gobiernos autnomos
municipales, con relacin a los centros educativos, son las siguientes:
a. Brindar seguridad fsica de los establecimientos educativos frente a riesgos
naturales y antrpicos;
75
Derechos de la
76
77
78
79
80
fundamentales
promoviendo
la
igualdad
de
gnero,
la
no
individual,
cultural,
sexual
lingstica,
sus
convicciones
81
Recibir
becas,
permisos
especiales,
auspicios
apoyos
para
sus
82
El artculo trece, sobre las obligaciones menciona que las madres, padres y/o los
representantes de las y los estudiantes tienen las siguientes obligaciones:
85
5.2.
86
octubre del 2010. Las relaciones de los docentes en relacin con entidades
privadas se rigen por la Ley Orgnica de Educacin Intercultural y tambin por el
Cdigo del Trabajo.
Pasaremos a sealar las principales normas que tienen relacin directa con los
docentes y tambin con el personal administrativo en la presente Ley. El artculo
tres, sobre el mbito de la Ley aclara que en cuanto a las especificidades propias
de la naturaleza de las actividades, y la implementacin de regmenes particulares
que la actividad implica, el Ministerio de Relaciones Laborales establecer y
regular slo lo atinente a remuneraciones y supervisar y controlar la aplicacin
de los regmenes especiales de administracin de personal establecidos en las
leyes que las regulan, por ejemplo en lo atinente a ascensos, evaluaciones y
promociones, que estn establecidas por
del Sistema Nacional de Educacin, por cuanto estn sujetos a los procesos de
evaluacin de desempeo establecidos en sus leyes especiales.
5.3.
Para aquellas personas que son parte de una institucin educativa, pero que no
son personal docente, ni administrativo, se les aplica el Cdigo del Trabajo. Este
cuerpo normativo, regula como los anteriores, las relaciones laborales, pero aqu
est establecida claramente la relacin laboral, ya que esta ley se aplica a todos
los trabajadores, que no tienen un rgimen especial de contratacin laboral.
Para introducirnos en el estudio del Cdigo, tenemos que definir que es el contrato
de trabajo, como la base para el desarrollo del presente estudio:
Art. 8.- Contrato individual de trabajo es el convenio en virtud del cual una
persona se compromete para con otra u otras a prestar sus servicios lcitos y
personales, bajo su dependencia, por una remuneracin fijada por el convenio, la
ley, el contrato colectivo o la costumbre.
labor que realiza. La relacin laboral debe ser bajo la dependencia del empleador.
El trabajo es siempre remunerado, por lo que se debe establecer el monto de
dicha remuneracin en el contrato (no existe el trabajo gratuito).
Art. 9.- La persona que se obliga a la prestacin del servicio o a la ejecucin de la
obra se denomina trabajador y puede ser empleado u obrero.
Ahora, hay que delimitar claramente que se debe entender por trabajador, ya que
es una calificacin muy general. Quien realiza una obra material se le llama
trabajador, ya que usa en mayor medida sus fuerzas para la labor que realiza;
mientras que empleado es quien usa en mayor proporcin la mente en relacin
con la fuerza manual, entre estas personas tenemos, por lo general, a graduados
en colegios, universidades, en general, personas que tienen un mejor nivel de
educacin.
Art. 10.- La persona o entidad, de cualquier clase que fuere, por cuenta u orden
de la cual se ejecuta la obra o a quien se presta el servicio, se denomina
empresario o empleador.
El Fisco, los consejos provinciales, las municipalidades y dems personas
jurdicas de derecho pblico tienen la calidad de empleadores respecto de los
obreros de las obras pblicas nacionales o locales. Se entiende por tales obras no
solo las construcciones, sino tambin el mantenimiento de las mismas y, en
general, la realizacin de todo trabajo material relacionado con la prestacin de
un servicio pblico, aun cuando a los obreros se les hubiere extendido
nombramiento y cualquiera que fuere la forma o perodo de pago. Tienen la
misma calidad de empleadores respecto de los obreros de las industrias que estn
a su cargo y que pueden ser explotadas por particulares, an .
89
ser una persona natural (fsica) o una persona jurdica. Con relacin a las
personas jurdicas, cabe distinguir algunas divisiones, as existen personas
jurdicas pblicas y privadas, con o sin fines de lucro.
Cuando se trata de personas jurdicas, estas siempre estn representadas por una
persona natural, ya que por definicin, se entiende que una persona jurdica es
una ficcin legal, es decir, una creacin de la mente, a la cual se le da vida
jurdica, se la asimila a una persona natural, con la diferencia de que se la tiene
como una persona incapaz y, por lo tanto necesita de otra persona (natural) para
que la pueda representar. Tenemos entre las principales personas jurdicas que
conocemos al Estado, los Municipios, los Consejos Provinciales, los organismos
nacionales o internacionales, los colegios, las compaas, las fundaciones, etc.
Existe una clasificacin general de los contratos de trabajo, enumeramos los ms
importantes: a) Expreso o tcito, y el primero, escrito o verbal; b) A sueldo, a
jornal, en participacin y mixto; c) Por tiempo fijo, por tiempo indefinido, de
temporada, eventual, ocasional y por horas; d) A prueba; e) Por obra cierta, por
tarea y a destajo. Expliquemos cada uno de los contratos. El contrato puede ser
expreso o tcito, esto quiere decir, que las partes se ponen de acuerdo sobre el
trabajo o, a su vez, se realiza el trabajo que es aceptado por la otra parte, es
cuando estamos frente a un contrato tcito. La otra forma de clasificar los
contratos es por la forma de la cancelacin de la remuneracin, as, por sueldo,
quiere decir un pago mensual; a jornal, indica que el pago es a un lapso de tiempo
menor al mes, que normalmente es una semana; en participacin, el trabajador
participa de las utilidades de la empresa como parte de su remuneracin; y, por
90
libremente. Este contrato no puede celebrarse sino una sola vez entre las mismas
partes.
Otra clasificacin es por obra cierta, por tarea y a destajo. El contrato es por obra
cierta, cuando el trabajador toma a su cargo la ejecucin de una labor determinada
por una remuneracin que comprende la totalidad de la misma, sin tomar en
consideracin el tiempo que se invierta en ejecutarla. En el contrato por tarea, el
trabajador se compromete a ejecutar una determinada cantidad de obra o trabajo
en la jornada o en un perodo de tiempo previamente establecido. Se entiende
concluida la jornada o perodo de tiempo, por el hecho de cumplirse la tarea. En el
contrato a destajo, el trabajo se realiza por piezas, trozos, medidas de superficie y,
en general, por unidades de obra, y la remuneracin se pacta para cada una de
ellas, sin tomar en cuenta el tiempo invertido en la labor.
El contrato puede ser verbal o escrito, pero la Ley exige que ciertos contratos sean
por escrito, entre estos:
a) Los que versen sobre trabajos que requieran conocimientos tcnicos o de un
arte, o de una profesin determinada;
b) Los de obra cierta cuyo valor de mano de obra exceda de cinco salarios
mnimos vitales generales vigentes;
c) Los a destajo o por tarea, que tengan ms de un ao de duracin;
d) Los a prueba;
e) Los de enganche;
f) Los por grupo o por equipo;
92
93
BIBLIOGRAFA
de
Torres,
Cristina;
La
moral:
un
concepto,
muchas
III.
Normas
Sociales.-CanalSocial-Enciclopedia
GER;
www.canalsocial.net
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Ed. Prentice Hall; 2001, Mxico.
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2002, p. 127
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Derecho, Coleccin Manuales de Facultad de Derecho y Ciencias Sociales
N 1; Ediciones de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la
Universidad Michoacana de San Nicols de Hidalgo; 2009; Mxico.
94
NETGRAFA
95
Ojeda
Mestre,
42
Derecho administrativo
Derecho urbanstico
Derecho alimentario
Derecho ambiental
Derecho civil
Derecho de las personas
Derecho de cosas (de bienes)
Derecho de daos
Derecho de obligaciones
Derecho de sucesiones
Derecho de familia
Derecho de los derechos humanos
Derecho econmico
Derecho informtico
Derecho internacional
Derecho internacional humanitario
Derecho internacional privado
Derecho internacional pblico
Derecho del mar
Derecho laboral
Derecho sindical
Derecho de la seguridad social
Derecho minero
Derecho mercantil (comercial)
Derecho concursal
Derecho de sociedades
Derecho martimo
Derecho nobiliario
Derecho penal
Derecho penitenciario
http://es.wikipedia.org/wiki/Derecho
96
Derecho poltico
Derecho constitucional
Derecho procesal
Derecho procesal administrativo
Derecho procesal civil
Derecho procesal laboral
Derecho procesal penal
Derecho procesal constitucional
Derecho Educativo
Derecho registral y notarial
Derecho religioso y eclesistico
Derecho cannico
Derecho islmico (Sharia)
Derecho judo (Tor, Halaj)
Derecho tributario (fiscal)
Derecho aduanero
Derecho natural
Filosofa del Derecho
Teora del Derecho
Teora de la justicia
Propiedad intelectual
Derechos de autor
Derecho de la propiedad industrial
Historia del Derecho
Derecho romano
Derecho germnico
Derecho indiano
Sociologa del Derecho
Derechos de los animales 42
ANEXO 2.Lectura:
RMIE, ENERO-MARZO 2009, VOL. 14, NM. 40, PP. 255-287
Ensayo
EL DERECHO A LA EDUCACIN
Su alcance, exigibilidad y relevancia para la poltica educativa
PABLO LATAP SARRE
Introduccin
Por aos consider que el derecho a la educacin (DE) era un tema relativamente marginal en la
investigacin educativa, un tema especializado del que deban ocuparse los juristas para mejorar
las disposiciones legales. Es probable que as lo hayan considerado otros muchos investigadores
de la educacin, a juzgar por la ausencia casi total de ponencias sobre este tema en los diez
congresos nacionales de investigacin educativa.
Mi perspectiva ha cambiado profundamente en los ltimos tres aos por varias razones. La
oportunidad de estar cerca de la UNESCO2 me llev a comprender que el DE ocupa un lugar
central en las actividades normativas y operativas de este organismo; en el escenario internacional
este derecho se ha constituido en un referente esencial para promover y evaluar las obligaciones
fundamentales de los Estados miembros con respecto a la educacin. Adems, el DE es
crecientemente reconocido como el punto de partida y el fundamento ltimo de las polticas
educativas de los Estados, como despus explicar. La importancia de esta consideracin me ha
sorprendido y estimo que ser novedosa tambin para otros investigadores de la educacin.
Por otra parte, en los ltimos aos han ocurrido en Mxico violaciones al DE de suma gravedad y
sin duda por la sensibilidad que paulatinamente he desarrollado al respecto me ha llamado la
atencin la falta de denuncias o demandas de carcter jurdico contra ellas, debido a que este
derecho no es un derecho exigible. En Oaxaca, por ejemplo, en el curso de los ltimos tres aos se
han suspendido las clases por meses enteros, lo que viola gravemente el DE de ms de 800 mil
alumnos de primaria y secundaria, sin que nadie lo reclame; algo semejante ha sucedido en meses
recientes en Quintana Roo y en Morelos. Otro ejemplo: ante las nuevas evidencias de la baja
calidad de los aprendizajes de los alumnos, aportadas por las evaluaciones del Instituto Nacional
para la Evaluacin de la Educacin y algunas pruebas internacionales como el Programa para la
Evaluacin Internacional de Alumnos (PISA, por sus siglas en ingls), nadie ha demandado al
Estado mexicano por incumplir su obligacin de proporcionar una educacin de calidad. Y otro
ms: en muchas comunidades indgenas los maestros enviados a ellas ignoran la lengua de la
comunidad por lo que el derecho a una educacin aceptable no puede ser satisfecho; nadie
denuncia jurdicamente estos hechos. Algo muy serio delatan estas situaciones tanto en la
estructura jurdica del pas (la legislacin y los recursos procesales disponibles) como en las
percepciones de la sociedad, para que ocurran impunemente semejantes violaciones a un derecho
humano fundamental.
En suma, gradualmente he comprendido la importancia fundamental del DE y me parece
conveniente llamar la atencin de los investigadores de la educacin sobre su problemtica y, en
particular, sobre dos temas conexos de gran trascendencia y actualidad: la situacin de noexigibilidad fctica en que se encuentra en muchos pases, entre ellos Mxico, y la relevancia de
este derecho para la poltica educativa. stas son las razones que han motivado el presente
ensayo.
En l me propongo seis objetivos: llamar la atencin de los investigadores de la educacin, como
he dicho, sobre la importancia de este tema; ofrecer un primer acercamiento (que parecer sin
duda elemental a los especialistas) a su problemtica, su evolucin y actual estado desde la
perspectiva internacional; informar brevemente acerca de la situacin del DE en los ordenamientos
97
jurdicos de Mxico; hacer ver la relacin intrnseca del DE con la poltica educativa y con la
evaluacin de sta; explorar los obstculos y condicionamientos de su exigibilidad; y presentar una
propuesta al Instituto Nacional para la Evaluacin de la Educacin que contribuya a avanzar para
hacer realidad esta exigibilidad.
Expondr primero la evolucin y situacin actual del DE en el plano internacional y en la legislacin
de Mxico; en una segunda parte explorar la problemtica de su exigibilidad; finalmente,
informar acerca de los esfuerzos para medir los avances del DE y su relacin con la evaluacin
de la poltica educativa.
El ensayo recurre al mtodo de preguntas y respuestas que me ha parecido adecuado para
exponer temas especialmente complejos.
I. Evolucin y situacin actual del derecho a la educacin
Qu se entiende por el DE?
A esta pregunta, las personas interesadas en la educacin darn probablemente dos respuestas.
Unas contestarn que es el derecho de los individuos a recibir educacin segn est consignado
en el marco jurdico de su pas; otros respondern que es un derecho humano que, junto con otros,
integra un importante corpus en el derecho internacional; es uno de los derechos econmicos,
sociales y culturales que han sido proclamados por la Organizacin de las Naciones Unidas (ONU)
desde hace sesenta aos como fundamental. En este ensayo consideraremos el DE desde ambas
perspectivas.
Conviene advertir que vamos a ocuparnos slo de este derecho: el del individuo a recibir
educacin. Hay muchos otros en el campo de la educacin de los que prescindimos: derechos de
los maestros, de las comunidades, de los padres de familia, etctera.
Tambin conviene advertir que adems del Estado hay otros varios actores que son responsables
de satisfacer el DE. La realizacin de este derecho depende de la confluencia de las acciones
gubernamentales y las de la sociedad (familias, fuerzas econmicas, medios de comunicacin,
etctera).3
Por qu suele considerarse que el DE ocupa un lugar central entre todos los derechos humanos?
Los especialistas en derechos humanos resaltan la relacin del DE con los dems derechos
humanos. La educacin potencia el desarrollo de la persona y por ello es condicin esencial para
el disfrute de todos ellos; por esto se considera ste como un derecho clave (key right). No se
puede ejercer ninguno de los derechos civiles, polticos, sociales, econmicos o culturales sin un
mnimo de educacin. Por ejemplo: la libertad de expresin: de qu sirve si la persona no tiene
las capacidades de formarse un juicio personal y de comunicarlo?
O el derecho al trabajo: de qu sirve si se carece de las calificaciones necesarias para un buen
trabajo? No slo la educacin es la base del desarrollo del individuo, sino tambin de una sociedad
democrtica, tolerante y no discriminatoria; la bsqueda de democracia, de cultura y de paz, la
proteccin del medio ambiente; en suma, la bsqueda del bienestar humano implica que las
personas alcancen un nivel mnimo de conocimientos y de capacidades y valores especficamente
humanos (Daudet y Singh, 2001:10).
Se considera el DE como el eptome de la indivisibilidad y la interdependencia
de todos los derechos humanos; si se le cancelara, se estaran negando automticamente otros
mltiples derechos (Prez Murcia, 2004:4).4
Por esta importancia radical tambin se afirma que no sera posible reparar el dao infligido a la
persona en el curso de su vida por la falta de educacin; quien carece de ella en su infancia y
juventud queda por lo mismo excluido de la sociedad, expuesto a la pobreza y relegado en
comparacin con los dems ciudadanos.
Derecho humano o derecho positivo?
Aunque existen diversas concepciones sobre la naturaleza y el fundamento del derecho positivo,
es vlido considerarlo (especialmente el relativo a la proteccin de las garantas del individuo)
como intrnsecamente relacionado con los derechos humanos. stos, que competen a toda
persona por el simple hecho de nacer, son irrenunciables, fundamentales y vinculados
intrnsecamente a la dignidad propia del ser humano. Toda persona, en consecuencia, por el hecho
de existir, tiene derecho a educarse como medio necesario para el desarrollo de sus
potencialidades. Este derecho humano a la educacin (junto con los dems derechos humanos) ha
sido desarrollado en las ltimas dcadas por la comunidad internacional como un corpus jurdico
98
consistente, el cual se ha ido incorporando a los ordenamientos jurdicos positivos de los diversos
pases. Hay una trabazn ntima entre el derecho humano a la educacin y los derechos positivos
que, en materia educativa, se consignan en la Constitucin o en la legislacin secundaria de cada
pas; estos ltimos deben traducir el primero a las circunstancias del contexto histrico concreto, y
el primero se mantiene en el horizonte como referente necesario para la interpretacin y el
cumplimiento de los segundos.
Como derecho humano, cul es el sentido y el alcance del DE?
El derecho humano a la educacin est consignado en las Actas constitutivas de la ONU y,
particularmente, en la de su organismo especializado en la educacin, la ciencia y la cultura, la
UNESCO, as como en las Constituciones de muchos pases; es hoy una de las preocupaciones
fundamentales del desarrollo mundial y est en la base de muchos esfuerzos internacionales como
el Programa Educacin para Todos (EPT) (Jomtien 1990, Dakar 2000), as como en la serie de
conferencias internacionales promovidas por la UNESCO para impulsar la educacin de los adultos
(CONFINTEA) (Friboulet et al., 2006:10).
Dentro del esfuerzo que ha desarrollado la ONU en los ltimos sesenta aos por proteger los
derechos humanos, la UNESCO ha tomado la causa del DE como su misin fundamental.
Ya en la Declaracin Universal de los Derechos Humanos (1948) este derecho fue explcitamente
afirmado en su artculo 26;5 en su primer prrafo, consigna el derecho de todo individuo a la
educacin y de modo general se refiere a la obligatoriedad y gratuidad de sta. Su formulacin
refleja, como es natural, la poca en que se redact; la necesaria progresividad del DE obligar a
interpretar estas afirmaciones conforme al desarrollo actual de los sistemas educativos. Su
segundo prrafo seala los objetivos de la educacin. El tercero establece que compete a los
padres de familia la eleccin del tipo de educacin que reciban sus hijos. Este derecho de los
padres es distinto jurdicamente del DE cuyos titulares son los individuos (nios, jvenes o adultos).
Al elaborarse en la ONU, en 1966, los instrumentos vinculantes relacionados con la Declaracin
Universal de los Derechos Humanos los pactos internacionales de los Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales (PIDESC) y de los Derechos Civiles y Polticos (PIDCyP) , los derechos
humanos quedaron separados en dos categoras: por una parte los DESC y por otra los DCyP.
Hay diferencias en el tipo de obligaciones que asumen los Estados y en los mecanismos de
supervisin de su cumplimiento. El DE qued incluido en el PIDESC; su rgano de aplicacin, el
Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, es el rgano de las Naciones Unidas que
ms ha avanzado en la definicin de este derecho, a travs de la adopcin de sus Observaciones
Generales (Abramovich et al., 2006:205), las cuales se consideran como su jurisprudencia y tienen
carcter prescriptivo para los Estados.
El artculo 13 del PIDESC establece las obligaciones del Estado respecto del DE. La fraccin 1 se
refiere al reconocimiento del DE de los individuos y describe las grandes orientaciones que debe
tener una educacin democrtica, acorde con los derechos humanos y las libertades
fundamentales. La fraccin 2 especifica el DE para cada nivel del sistema escolar, la educacin
fundamental, el sistema de becas, etctera. La 3 precisa cmo armonizar la libertad de los padres
de familia para elegir la escuela de sus hijos. Y la 4 advierte que estas disposiciones no
contravienen el derecho de los individuos o asociaciones a sostener sus propias escuelas.6 La
Comisin de Derechos Humanos de la ONU cre, en 1998, una Relatora Especial sobre el DE; la
relatora asignada fue Katarina Tomasevski, cuyos informes7 han contribuido significativamente a
definir con mayor precisin el contenido y alcance de este derecho, adems de impulsar el
desarrollo de indicadores para evaluar su incumplimiento, como veremos despus (Tomasevski,
2004a y b).
El contenido de los derechos econmicos, sociales y culturales, en particular del DE, ha sido
puntualizado por el Comit de DESC en sus recientes Observaciones Generales, ya
mencionadas.8 Ah se distinguen tres tipos de obligaciones de los Estados parte: las de respetar,
las de proteger y las de cumplir; estas ltimas comprenden las de facilitar y las de proveer la
educacin. Al respecto, el Comit afirma que en el artculo 13 [del Pacto] se considera que a los
Estados corresponde la principal responsabilidad de la prestacin directa de la educacin en la
mayor parte de las circunstancias; los Estados parte reconocen, por ejemplo, que se debe
proseguir activamente el desarrollo del sistema escolar en todos los ciclos de la enseanza...
El PIDESC puntualiza las obligaciones de los Estados parte respecto de los diversos niveles del
sistema educativo, considerando el carcter progresivo del DE y su relacin con el grado de
99
desarrollo del sistema educativo y las condiciones de la sociedad. Siguiendo los lineamientos de la
Observacin General 13 del Comit de los DESC se han puntualizado cuatro caractersticas que
debe tener la educacin para que se satisfaga el derecho a ella: son las llamadas Cuatro As de
las que trataremos ms adelante.9
Por su parte la UNESCO, que considera que el DE constituye la mdula de su misin (puede
consultarse su pgina web), se ha dado a la tarea de impulsar, en cumplimiento de su misin
normativa (standard-setting), un conjunto de instrumentos para definir su sentido y alcance
(UNESCO, 2000, 2001, 2006). stos han ido afinando las diversas dimensiones del DE: por una
parte reafirman ciertos principios inscritos en los textos fundadores; por otra, encarnan estos
principios en orientaciones concretas referidas a los sistemas educativos; y adems la accin
poltica continua de este organismo internacional se ha enfocado a movilizar a los Estados
miembros a satisfacer este derecho, puntualizando sus modalidades en conformidad con las
necesidades individuales y colectivas.
La concepcin del derecho a la educacin en el seno de la UNESCO ha evolucionado con el
tiempo. En Daudet y Singh, 2001 puede consultarse el panorama de los diversos instrumentos
normativos emitidos por la ONU sobre el DE, si bien la fuerza que tienen para los Estados
miembros es diversa; en el mbito de la UNESCO se han emitido trece instrumentos: dos
convenciones (vinculantes al ser ratificadas por cada Estado miembro), seis declaraciones, tres
recomendaciones y dos documentos de otra naturaleza (la Carta Internacional de Educacin Fsica
y el Deporte y el Marco de Accin de Dakar10). El anlisis de estos instrumentos muestra su
coherencia y complementariedad; permite apreciar su valor jurdico como aportaciones al derecho
internacional, no menos que su fuerza moral; y en algunos de ellos se esclarecen tambin ciertos
procedimientos necesarios para dar seguimiento y evaluar el avance del DE en los Estados
miembros (Daudet y Singh, 2001:1). Ellos cubren numerosos aspectos del DE: se refieren a los
tres niveles del sistema educativo, al tipo de enseanza (general, tcnica o vocacional), a sus
diversos beneficiarios (nios, adolescentes, adultos), a las distintas condiciones en que se ejerce
(grupos vulnerables o discriminados, pases en desarrollo, pases en conflicto, etctera) o a los
diferentes contenidos de la educacin como la alfabetizacin o la educacin bsica (Daudet y
Singh, 2001:11).11
Forma parte del DE la calidad de la educacin?
En los ltimos aos se ha cobrado mayor conciencia de que la educacin a la que se tiene derecho
debe ser de calidad; esto se debe en buena parte a que se han hecho avances en las mediciones y
evaluaciones de la calidad educativa.
Al respecto, son muy importantes las siguientes observaciones12 sobre la calidad de la educacin,
por lo cual me permito citarlas in extenso: [...] el derecho a recibir una educacin no slo supone el
acceso de todos a la educacin [...] No basta evaluar la disponibilidad de instituciones docentes,
las tasas de escolarizacin, la igualdad de oportunidades escolares de nios y nias, etc. En este
campo los indicadores y en ello reside la dificultad de su elaboracin deben por fuerza contener
elementos cualitativos que no slo evalen la dimensin puramente cognitiva sino que abarquen
tambin los objetivos trazados en cuanto al desarrollo de la persona y el sentido de la
responsabilidad, el respeto y la promocin de la libertad personal y el fomento de los derechos
humanos. Hay que reconocer que en efecto muchas constituciones estatales proclaman un
derecho a la educacin, pero por lo general las disposiciones constitucionales correspondientes no
garantizan ninguna calidad particular de la educacin o bien se limitan a enunciar normas muy
modestas y vagas al respecto [...] El derecho a la educacin supone la obligacin de obtener un
resultado. Los objetivos de la educacin slo podrn alcanzarse si, como resultado de esas
posibilidades [de educacin], verdaderamente se adquieren conocimientos tiles, capacidad de
raciocinio, aptitudes y valores [...] En efecto, la mayor parte de los sistemas de educacin se basan
en la capacidad del educando para entrar en un molde colectivo, generalmente
El derecho a la educacin. Su alcance, exigibilidad y relevancia para la poltica educativa definido
por el Estado. Pero difcilmente podrn lograrse los objetivos eminentemente personales de la
educacin en sistemas basados en tales premisas.
La primaca reconocida al ser humano supone, por el contrario, que se imparta
una educacin de calidad cimentada en el respeto a las diferencias, en la libertad de la persona y,
en consecuencia, en un verdadero pluralismo de posibilidades de educacin, que refleje la
diversidad de las personas, aspiraciones
100
y proyectos. An ms: la dignidad del ser humano debera ser respetada en el aula misma [].
La calidad es, por tanto, una caracterstica esencial de la educacin, objeto del DE. Y esta
observacin tendr que ser tomada en cuenta al hablar de la exigibilidad de este derecho y de los
indicadores con los que se d seguimiento a su cumplimiento.
Cul es el contenido mnimo del DE? Qu significan las cuatro As?
En los ltimos aos se ha venido trabajando en definir el contenido mnimo (core content) del DE.
Un autor (Coomans, 2004, a y b) deriva sus interpretaciones de los artculos 13 y 14 del PIDESC;
el estudio de estos artculos no deja lugar a dudas de que el DE es universal, propio de toda
persona, independientemente de su edad, sexo, lengua, origen social o tnico o status y que es
obligacin del Estado proporcionar educacin a todos sin discriminacin alguna. El Comit de los
DESC, rgano que supervisa la ejecucin del Pacto en los Estados parte y al que se reconoce
como organismo con la capacidad de interpretarlo, ha establecido cuatro criterios a los que debe
ajustarse la educacin que proporcione el Estado: que sea disponible (en ingls available),
accesible, aceptable y adaptable. Estos criterios suelen llamarse las cuatro As.13
Las cuatro As han resultado muy tiles para determinar, monitorear y evaluar las acciones de los
Estados respecto al DE (Tomasevski, 2004 a:17s.).
Tambin para determinar el mnimo irreductible del DE, que pudiera ser aceptado en todos los
tribunales para protegerlo debidamente (Coomans, 2004a:75); de hecho, estos criterios se han
utilizado en litigios ante diversos tribunales constitucionales europeos. Dicho mnimo debe
entenderse como un piso expansionable, no como un techo fijo, puesto que el contenido del DE
es progresivo; se deriva de las provisiones de los instrumentos internacionales y suele presentarse
como una matriz de las obligaciones fundamentales del Estado.
De qu clase de obligaciones del Estado respecto al DE se habla?
Esta pregunta es importante porque quien se adentre por primera vez en la bibliografa sobre este
tema puede quedar confundido. Las obligaciones del Estado respecto al DE se visualizan desde
dos perspectivas: la internacional y la de cada pas. En el caso de la primera se trata de las
obligaciones que tiene el Estado ante la comunidad internacional en virtud de los compromisos que
ha contrado respecto al DE; en el segundo se consideran las obligaciones del Estado ante los
individuos de ese pas por cuanto ellos son los titulares del DE, segn estn consignadas esas
obligaciones en la legislacin nacional.
Es obvio que ambas perspectivas se entrelazan y complementan, pero son diferentes. Hasta aqu
hemos considerado la primera, que toma al derecho humano a la educacin como est definido
internacionalmente; ms adelante nos referiremos al DE como figura en el derecho positivo
mexicano; es en este segundo sentido como procederemos a hablar ms adelante de su
justiciabilidad.14
Est en curso un debate respecto a la naturaleza de los derechos econmicos, sociales y
culturales: analizando el lenguaje de los dos Pactos (el PIDESC y el PIDCyP) hay quienes
sostienen que los DESC son de segunda clase, mientras otros afirman que la evolucin del
derecho internacional de los derechos humanos ha diluido cualquier distincin absoluta y clara
entre las obligaciones que imponen los derechos civiles y polticos por un lado y los DESC por otro
(Seplveda, 2004:109).15 De acuerdo con la segunda opinin, los DESC, entre ellos el DE, son
justiciables en sentido estricto.16
Es relativamente fcil puntualizar tericamente las obligaciones del Estado respecto al DE; su
cumplimiento en la prctica, sin embargo, estar condicionado por la viabilidad poltica y financiera
de sus decisiones y por la necesidad de priorizar unas obligaciones respecto a otras.
Suscita debates el tema del DE?
Por supuesto. Cae fuera de la finalidad de este ensayo entrar a esos debates, pero el lector
interesado puede consultar las crticas que se han hecho a algunas contradicciones e
insuficiencias del discurso internacional sobre el DE (Torres, 2006), o tambin las advertencias
acerca de las tendencias polticas que, en opinin de algunos, amenazan actualmente el DE por
influencia del modelo de desarrollo neoliberal impulsado por el Banco Mundial y el Fondo
Monetario Internacional. Estas tendencias se ha sealado (Tomasevski, 2006) pretenden reducir
la intervencin del Estado en la solucin de los problemas sociales, lo que se traduce en que ya no
se considere a la educacin como objeto de un derecho, sino como una mercanca librada a las
fuerzas del mercado y subordinada a los intereses de las empresas productivas. En consecuencia,
101
El Estado est obligado a prestar los servicios educativos en el nivel bsico; adems, promover y
atender, en la medida de sus posibilidades, la media superior y la superior.
El DE comprende la igualdad de oportunidades de acceso a la enseanza.
En el acceso a la educacin superior se debe garantizar la igualdad de oportunidades en funcin
del mrito de los estudiantes.
El Estado tiene la obligacin de impartir gratuitamente la educacin primaria y la secundaria (la
LGE extiende esta obligacin a la preescolar en sus artculos 3 y 37). Respecto de la media
superior y la superior se establece una distincin entre el derecho a la educacin y el acceso a
ellas; el primero se limita en funcin de los mritos de los estudiantes.
El Estado debe procurar extender progresivamente la oferta de educacin tambin a los niveles
no obligatorios.
De manera general, es necesario destacar tres deficiencias de la LGE. Por una parte, la ineficacia
jurdica de sus disposiciones sobre la equidad pues, en palabras de Muoz Izquierdo (1995:25), a
pesar de que esta Ley seala diversos procesos para distribuir ms equitativamente la educacin,
no existen (en su captulo V) las garantas necesarias para que se cumpla lodispuesto en l. El
legislador, en efecto, no impone ninguna sancin a las autoridades que no traduzcan los
ordenamientos de este captulo en acciones concretas... Por otra parte, aunque la Ley incluye un
captulo (VIII)dedicado a las infracciones, las sanciones y el recurso administrativo, stas slo se
refieren a los particulares que incumplan la ley al prestar servicios educativos; ninguna sancin se
prev para las autoridades que violen el DE, y lo que es una aberracin jurdica se exime
expresamente a los trabajadores de la educacin de toda sancin en virtud de esta Ley (artculo
75, XII).19
En tercer lugar, como el DE no se cumple con la existencia de una escuela y la presencia de un
maestro, sino que implica el derecho a aprender (es decir, que el Estado realice las acciones que
caen bajo su responsabilidad, para que se proporcione una educacin de calidad), hay que concluir
que las disposiciones legales existentes no garantizan suficientemente, por s mismas, una calidad
razonablemente aceptable del servicio educativo; sobre ello volveremos ms adelante.
Conviene tener presente que el DE es determinado y precisado no slo en la LGE, reglamentaria
del artculo 3 Constitucional, sino tambin en los programas sectoriales (sexenales) que formula y
publica la Secretara de Educacin Pblica en virtud de la Ley de Planeacin (artculos 23 y 25) y
en los programas que precisan el desempeo de las autoridades educativas y los reglamentos que
especifican los comportamientos operativos de las autoridades.20 Por otra parte, deben tambin
tomarse en cuenta otras leyes como la General para la Proteccin de los Derechos de Nias, Nios
y Adolescentes y la General de Desarrollo Social en cuanto tratan del DE.21
Al concluir este apartado, afirmamos que la educacin, como es tratada en el marco jurdico
mexicano, es ms el objeto de una prerrogativa del Estado que un derecho del individuo; esto se
ha debido a los propsitos fundamentales que los legisladores y los gobiernos posrevolucionarios
han perseguido con la educacin: el afirmar la soberana del Estado, el procurar la cohesin de la
sociedad y el promover una peculiar ideologa nacionalista acorde con las autodefiniciones de la
Revolucin. Slo recientemente ha ido ganando terreno en la cultura jurdica y en la conciencia
de los ciudadanos una perspectiva democrtica en la que se subraye el derecho del individuo a la
educacin y se reclamen obligaciones de parte del Estado, para satisfacerlo. Un autor (Bolaos,
1996:112s.) afirma: Los sucesivos gobiernos mexicanos han convertido el DE en un derecho del
Estado para controlar y homogeneizar a la poblacin y, ms recientemente, el DE se ha
transformado de facto en el derecho del sector productivo a dotarse de tcnicos especializados o
de investigadores. Ambas formas de reducir el derecho a la educacin son inaceptables y sus
efectos resultan negativos...;
Puntualiza varios aspectos que la ley debiera garantizar, entre ellos: el recibir una educacin de
verdadera calidad, el derecho a la informacin con el fin de que las personas comprendan mejor su
entorno social y poltico sin manipulaciones, y la igualdad de oportunidades en funcin de los
mritos del individuo al aspirar a la enseanza media superior y superior.
El Estado tiene, indudablemente, facultades en materia educativa, pero stas se debieran
armonizar con los derechos de los ciudadanos, en particular con su DE. A este respecto conviene
consultar a Daz Estrada (1995:40ss.), quien comenta la postura estatista (hegelianismo estatal
lo denominan algunos juristas) y la del derecho natural en la LGE, debate jurdico al que no
103
entraremos aqu. Es evidente que los conflictos histricos del Estado mexicano han impreso una
distorsin de origen al DE en nuestra legislacin, cuya superacin requerir muchos aos.
II. La exigibilidad del derecho a la educacin
Qu significa que un derecho sea exigible?
En la bibliografa sobre este tema se manejan dos trminos: exigible y justiciable; sus significados
son semejantes pero con matices diferentes. La justiciabilidad (J) respecto de un derecho significa
que puede ser invocado ante los tribunales y ser objeto del sistema judicial. La exigibilidad, en
cambio, es un concepto ms amplio que incluye, adems de las medidas judiciales, otras de
carcter legislativo, poltico, administrativo o social, conducentes a hacer eficaz un derecho
(Chvez, 2008: 23 y 124; Villalba, 2004a; Abramovich y Courtis, 2004).22
En Amrica Latina varios organismos no gubernamentales (ONG) formularon la Declaracin de
Quito (24 de julio de 1998) en la que propusieron un marco de referencia regional para lograr la
exigibilidad de los derechos humanos; sta se hace depender de un entramado de condiciones
sociales, como la posibilidad de verificar el cumplimiento de los derechos, la existencia de
provisiones legales suficientes, etctera.23
La justiciabilidad de los derechos sociales no es asunto sencillo: enfrenta problemas tericos y
prcticos. Entre los primeros se encuentran: la indeterminacin conceptual con que suelen estar
redactadas las disposiciones constitucionales o la posicin de algunos juristas y jueces (a la que ya
he aludido) que consideran que los DESC no son verdaderos derechos.
Entre los problemas prcticos: la inadecuacin de los procedimientos jurdicos establecidos para
conocer asuntos colectivos (cuando se trata de violaciones a colectividades), pues los mecanismos
procesales estn diseados para la defensa de derechos individuales; la falta de jurisprudencia
para la interpretacin, y otros (Chvez, 2008:141).
Un autor (Cantn, 2004:XVII) seala esta complejidad de la justiciabilidad de los derechos sociales,
afirmando que: [...] inicia al intentar conceptualizarlos y defenderlos racionalmente; pasa por la
cuestin de la definicin del sujeto titular, y el obligado correlativo en sociedades industriales
complejas como las nuestras, y finalmente reposa en la construccin normativa sustantiva y de
mecanismos de defensa coercibles y eficientes que permitan la realizacin de sus fines.
De qu depende la justiciabilidad de un derecho social como el DE?
Ayudara mucho a la justiciabilidad que la legislacin del pas contuviese las disposiciones relativas
que permitan fundamentar la violacin de ese derecho. Hemos visto que la legislacin mexicana
sobre el derecho a la educacin tiene graves carencias y deficiencias, por lo que no es sencillo
proceder judicialmente en caso de violaciones. A pesar de que los contenidos del DE y las
obligaciones resultantes para los Estados estn claramente formuladas en la normatividad
internacional (el PIDESC y las Observaciones de su Comit, los Principios de Limburgo y diversas
declaraciones y conferencias internacionales), este derecho internacional dista mucho de estar
recogido, desarrollado e instrumentalizado en el marco jurdico nacional. 24 Por cierto, no todos los
juristas reconocen, en el caso de los derechos humanos sociales, la existencia de un sistema
jurdico internacional que se prolonga hacia los Estados parte en su derecho constitucional y que
tiene sus propios rganos, procedimientos, fuentes y normas de interpretacin; ste es un primer
obstculo para la justiciabilidad del DE.
Para poder acusar al Estado de incumplimiento de sus obligaciones, ayudara que la legislacin
positiva registrara disposiciones ms precisas, aplicables a situaciones como las mencionadas.
Tiene que emprenderse por parte del Poder Legislativo y de las autoridades de la SEP a nivel
reglamentario una tarea de positivizacin del DE o, en opinin de algunos, la elaboracin de un
cdigo de la educacin. Hay que alertar, sin embargo, contra los riesgos de una reglamentacin
excesiva que slo dificultara la defensa del derecho a la educacin en muchos casos, y confiar en
que los jueces sepan interpretar las leyes atendiendo a su espritu y no slo a su letra.25
Por otra parte, habr que actualizar la legislacin educativa para adaptarla a los profundos cambios
que el pas ha experimentado durante el siglo XX, en el volumen de su poblacin, la cobertura y
equidad del sistema escolar, su financiamiento y los contenidos y calidad de la educacin impartida
(Pescador, 2007).
La justiciabilidad del DE depende tambin de que existan y sean accesibles recursos y
procedimientos judiciales adecuados. En la legislacin debe estar configurada la tutela de este
104
105
106
Bajo la presidencia del doctor Jos Luis Soberanes, la CNDH ha emitido hasta el presente 29
recomendaciones relacionadas con los servicios educativos.
Analizando su contenido, sin embargo, se advierte que slo 11 se refieren estricta y directamente
al DE; las dems versan sobre abusos sexuales contra alumnas o alumnos, violaciones al derecho
de proteccin de la integridad, maltratos o violaciones a los derechos de los maestros o
trabajadores de instituciones educativas; muchas ciertamente afectan indirectamente y de diversas
formas el disfrute del DE.
Respecto de las quejas recibidas por la CNDH, en su ltimo Informe Anual (2007) se registran 167
clasificadas bajo el rubro Negativa o en Revista Mexicana de Investigacin Educativa 275
El derecho a la educacin. Su alcance, exigibilidad y relevancia para la poltica educativa adecuada
prestacin del servicio pblico en materia educativa, y en el listado de Autoridades
presuntamente responsables, la SEP aparece sealada en 311 casos. Analizar este tema excede
el objetivo del presente ensayo pero, a juzgar por el contenido de las recomendaciones, vale
suponer que aunque muchas quejas no versen sobre el DE estricta y directamente, algunas de
ellas s se refieren probablemente a cuestiones de fondo relacionadas con l; de ser as, sera
grave que no hubiesen sido objeto de alguna recomendacin.
En todo caso, sera de desear que la CNDH utilizara los principios de interpretacin de normas
sobre derechos humanos, provenientes del derecho internacional, para extraer de su contenido la
mayor proteccin posible de los individuos agraviados y considerara las condiciones del sistema
educativo incluyendo temas como la baja calidad o las interrupciones del servicio que han
constituido violaciones colectivas y reiteradas al DE. Independientemente de ello, cabe recordar
que la CNDH tiene facultad para iniciar quejas y emitir recomendaciones e informes especiales
motu proprio, es decir sin que medie peticin alguna. Por otra parte, en sus recomendaciones, no
debiera limitarse al derecho nacional para hacer valer el DE, sino extender su fundamentacin al
internacional en lo que sea aplicable.29
Algunos autores como Bolaos consideran conveniente crear un ombudsman especfico para la
educacin que tendra, entre otras, la facultadde emitir opiniones no vinculatorias acerca del
contenido de las transmisiones de los medios masivos de comunicacin (p. 149). Esta propuesta
contribuira a impulsar la justiciabilidad del DE, adems de definir con mayor precisin su alcance y
de concientizar a la poblacin acerca de sus derechos en materia educativa.30
107
ANEXO 3.-
TITULO I
ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DEL ESTADO
Captulo primero
Principios fundamentales
Art. 3.- Son deberes primordiales del Estado:
1. Garantizar sin discriminacin alguna el efectivo goce de los derechos establecidos en la Constitucin y en
los instrumentos internacionales, en particular la educacin, la salud, la alimentacin, la seguridad social y el
agua para sus habitantes.
TTULO II
DERECHOS
Captulo segundo
Derechos del buen vivir
Seccin quinta
Educacin
Art. 26.- La educacin es un derecho de las personas a lo largo de su vida y un deber ineludible e inexcusable
del Estado. Constituye un rea prioritaria de la poltica pblica y de la inversin estatal, garanta de la
igualdad e inclusin social y condicin indispensable para el buen vivir.
Las personas, las familias y la sociedad tienen el derecho y la responsabilidad de participar en el proceso
educativo.
Art. 27.- La educacin se centrar en el ser humano y garantizar su desarrollo holstico, en el marco del
respeto a los derechos humanos, al medio ambiente sustentable y a la democracia; ser participativa,
obligatoria, intercultural, democrtica, incluyente y diversa, de calidad y calidez; impulsar la equidad de
gnero, la justicia, la solidaridad y la paz; estimular el sentido crtico, el arte y la cultura fsica, la iniciativa
individual y comunitaria, y el desarrollo de competencias y capacidades para crear y trabajar.
La educacin es indispensable para el conocimiento, el ejercicio de los derechos y la construccin de un pas
soberano, y constituye un eje estratgico para el desarrollo nacional.
Art. 28.- La educacin responder al inters pblico y no estar al servicio de intereses individuales y
corporativos. Se garantizar el acceso universal, permanencia, movilidad y egreso sin discriminacin alguna y
la obligatoriedad en el nivel inicial, bsico y bachillerato o su equivalente.
Es derecho de toda persona y comunidad interactuar entre culturas y participar en una sociedad que aprende.
El Estado promover el dilogo intercultural en sus mltiples dimensiones.
El aprendizaje se desarrollar de forma escolarizada y no escolarizada.
La educacin pblica ser universal y laica en todos sus niveles, y gratuita hasta el tercer nivel de educacin
superior inclusive.
Art. 29.- EI Estado garantizar la libertad de enseanza, la libertad de ctedra en la educacin superior, y el
derecho de las personas de aprender en su propia lengua y mbito cultural.
108
Las madres y padres o sus representantes tendrn la libertad de escoger para sus hijas e hijos una educacin
acorde con sus principios, creencias y opciones pedaggicas.
Captulo tercero
Derechos de las personas y grupos de atencin prioritaria
Seccin segunda
Jvenes
Art. 39.- El Estado garantizar los derechos de las jvenes y los jvenes, y promover su efectivo ejercicio a
travs de polticas y programas, instituciones y recursos que aseguren y mantengan de modo permanente su
participacin e inclusin en todos los mbitos, en particular en los espacios del poder pblico.
El Estado reconocer a las jvenes y los jvenes como actores estratgicos del desarrollo del pas, y les
garantizar la educacin, salud, vivienda, recreacin, deporte, tiempo libre, libertad de expresin y
asociacin. El Estado fomentar su incorporacin al trabajo en condiciones justas y dignas, con nfasis en la
capacitacin, la garanta de acceso al primer empleo y la promocin de sus habilidades de emprendimiento.
Seccin quinta
Nias, nios y adolescentes
Art. 46.- El Estado adoptar, entre otras, las siguientes medidas que aseguren a las nias, nios y
adolescentes:
1. Atencin a menores de seis aos, que garantice su nutricin, salud, educacin y cuidado diario en un marco
de proteccin integral de sus derechos.
2. Proteccin especial contra cualquier tipo de explotacin laboral o econmica. Se prohbe el trabajo de
menores de quince aos, y se implementarn polticas de erradicacin progresiva del trabajo infantil.
El trabajo de las adolescentes y los adolescentes ser excepcional, y no podr conculcar su derecho a la
educacin ni realizarse en situaciones nocivas o peligrosas para su salud o su desarrollo personal. Se
respetar, reconocer y respaldar su trabajo y las dems actividades siempre que no atenten a su formacin y
a su desarrollo integral.
3. Atencin preferente para la plena integracin social de quienes tengan discapacidad. El Estado garantizar
su incorporacin en el sistema de educacin regular y en la sociedad.
Seccin sexta
Personas con discapacidad
Art. 47.- El Estado garantizar polticas de prevencin de las discapacidades y, de manera conjunta con la
sociedad y la familia, procurar la equiparacin de oportunidades para las personas con discapacidad y su
integracin social.
.
7. Una educacin que desarrolle sus potencialidades y habilidades para su integracin y participacin en
igualdad de condiciones. Se garantizar su educacin dentro de la educacin regular. Los planteles regulares
incorporarn trato diferenciado y los de atencin especial la educacin especializada. Los establecimientos
educativos cumplirn normas de accesibilidad para personas con discapacidad e implementarn un sistema de
becas que responda a las condiciones econmicas de este grupo.
8. La educacin especializada para las personas con discapacidad intelectual y el fomento de sus capacidades
mediante la creacin de centros educativos y programas de enseanza especficos.
Captulo cuarto
Derechos de las comunidades, pueblos y nacionalidades
Art. 57.- Se reconoce y garantizar a las comunas, comunidades, pueblos y nacionalidades indgenas, de
conformidad con la Constitucin y con los pactos, convenios, declaraciones y dems instrumentos
internacionales de derechos humanos, los siguientes derechos colectivos:
109
..
14. Desarrollar, fortalecer y potenciar el sistema de educacin intercultural bilinge, con criterios de calidad,
desde la estimulacin temprana hasta el nivel superior, conforme a la diversidad cultural, para el cuidado y
preservacin de las identidades en consonancia con sus metodologas de enseanza y aprendizaje.
Captulo sexto
Derechos de libertad
Art. 66.- Se reconoce y garantizar a las personas:
Art. 69.- Para proteger los derechos de las personas integrantes de la familia:
1. Se promover la maternidad y paternidad responsables; la madre y el padre estarn obligados al cuidado,
crianza, educacin, alimentacin, desarrollo integral y proteccin de los derechos de sus hijas e hijos, en
particular cuando se encuentren separados de ellos por cualquier motivo.
TTULO V
ORGANIZACIN TERRITORIAL DEL ESTADO
Captulo cuarto
Rgimen de competencias
Art. 261.- El Estado central tendr competencias exclusivas sobre:
.
6. Las polticas de educacin, salud, seguridad social, vivienda.
Art. 264.- Los gobiernos municipales tendrn las siguientes competencias exclusivas sin perjuicio de otras
que determine la ley:
..
7. Planificar, construir y mantener la infraestructura fsica y los equipamientos de salud y educacin, as como
los espacios pblicos destinados al desarrollo social, cultural y deportivo, de acuerdo con la ley.
Art. 286.- Las finanzas pblicas, en todos los niveles de gobierno, se conducirn de forma sostenible,
responsable y transparente y procurarn la estabilidad econmica. Los egresos permanentes se financiarn con
ingresos permanentes.
Los egresos permanentes para salud, educacin y justicia sern prioritarios y, de manera excepcional, podrn
ser financiados con ingresos no permanentes.
Captulo sexto
Trabajo y produccin
Art. 326.- El derecho al trabajo se sustenta en los siguientes principios:
15. Se prohbe la paralizacin de los servicios pblicos de salud y saneamiento ambiental, educacin, justicia,
bomberos, seguridad social, energa elctrica, agua potable y alcantarillado, produccin hidrocarburfera,
procesamiento, transporte y distribucin de combustibles, transportacin pblica, correos y
telecomunicaciones. La ley establecer lmites que aseguren el funcionamiento de dichos servicios.
110
TTULO VII
RGIMEN DEL BUEN VIVIR
Captulo primero
Inclusin y equidad
Seccin primera
Educacin
Art. 343.- El sistema nacional de educacin tendr como finalidad el desarrollo de capacidades y
potencialidades individuales y colectivas de la poblacin, que posibiliten el aprendizaje, y la generacin y
utilizacin de conocimientos, tcnicas, saberes, artes y cultura. El sistema tendr como centro al sujeto que
aprende, y funcionar de manera flexible y dinmica, incluyente, eficaz y eficiente.
El sistema nacional de educacin integrar una visin intercultural acorde con la diversidad geogrfica,
cultural y lingstica del pas, y el respeto a los derechos de las comunidades, pueblos y nacionalidades.
Art. 344.- El sistema nacional de educacin comprender las instituciones, programas, polticas, recursos y
actores del proceso educativo, as como acciones en los niveles de educacin inicial, bsica y bachillerato, y
estar articulado con el sistema de educacin superior.
El Estado ejercer la rectora del sistema a travs de la autoridad educativa nacional, que formular la poltica
nacional de educacin; asimismo regular y controlar las actividades relacionadas con la educacin, as
como el funcionamiento de las entidades del sistema.
Art. 345.- La educacin como servicio pblico se prestar a travs de instituciones pblicas, fiscomisionales
y particulares.
En los establecimientos educativos se proporcionarn sin costo servicios de carcter social y de apoyo
psicolgico, en el marco del sistema de inclusin y equidad social.
Art. 346.- Existir una institucin pblica, con autonoma, de evaluacin integral interna y externa, que
promueva la calidad de la educacin.
Art. 347.- Ser responsabilidad del Estado:
1. Fortalecer la educacin pblica y la coeducacin; asegurar el mejoramiento permanente de la calidad, la
ampliacin de la cobertura, la infraestructura fsica y el equipamiento necesario de las instituciones educativas
pblicas.
2. Garantizar que los centros educativos sean espacios democrticos de ejercicio de derechos y convivencia
pacfica. Los centros educativos sern espacios de deteccin temprana de requerimientos especiales.
3. Garantizar modalidades formales y no formales de educacin.
4. Asegurar que todas las entidades educativas impartan una educacin en ciudadana, sexualidad y ambiente,
desde el enfoque de derechos.
5. Garantizar el respeto del desarrollo psicoevolutivo de los nios, nias y adolescentes, en todo el proceso
educativo.
6. Erradicar todas las formas de violencia en el sistema educativo y velar por la integridad fsica, psicolgica
y sexual de las estudiantes y los estudiantes.
7. Erradicar el analfabetismo puro, funcional y digital, y apoyar los procesos de post-alfabetizacin y
educacin permanente para personas adultas, y la superacin del rezago educativo.
8. Incorporar las tecnologas de la informacin y comunicacin en el proceso educativo y propiciar el enlace
de la enseanza con las actividades productivas o sociales.
9. Garantizar el sistema de educacin intercultural bilinge, en el cual se utilizar como lengua principal de
educacin la de la nacionalidad respectiva y el castellano como idioma de relacin intercultural, bajo la
rectora de las polticas pblicas del Estado y con total respeto a los derechos de las comunidades, pueblos y
nacionalidades.
10. Asegurar que se incluya en los currculos de estudio, de manera progresiva, la enseanza de al menos una
lengua ancestral.
11. Garantizar la participacin activa de estudiantes, familias y docentes en los procesos educativos.
111
12. Garantizar, bajo los principios de equidad social, territorial y regional que todas las personas tengan
acceso a la educacin pblica.
Art. 348.- La educacin pblica ser gratuita y el Estado la financiar de manera oportuna, regular y
suficiente. La distribucin de los recursos destinados a la educacin se regir por criterios de equidad social,
poblacional y territorial, entre otros.
El Estado financiar la educacin especial y podr apoyar financieramente a la educacin fisco-misional,
artesanal y comunitaria, siempre que cumplan con los principios de gratuidad, obligatoriedad e igualdad de
oportunidades, rindan cuentas de sus resultados educativos y del manejo de los recursos pblicos, y estn
debidamente calificadas, de acuerdo con la ley. Las instituciones educativas que reciban financiamiento
pblico no tendrn fines de lucro.
La falta de transferencia de recursos en las condiciones sealadas ser sancionada con la destitucin de la
autoridad y de las servidoras y servidores pblicos remisos de su obligacin.
Art. 349.- El Estado garantizar al personal docente, en todos los niveles y modalidades, estabilidad,
actualizacin, formacin continua y mejoramiento pedaggico y acadmico; una remuneracin justa, de
acuerdo a la profesionalizacin, desempeo y mritos acadmicos. La ley regular la carrera docente y el
escalafn; establecer un sistema nacional de evaluacin del desempeo y la poltica salarial en todos los
niveles. Se establecern polticas de promocin, movilidad y alternancia docente.
112
ANEXO 4.Lectura:
EL DERECHO HUMANO A LA EDUCACION.
Movimiento de los Pueblos para la Educacin de los Derechos Humanos
http://www.pdhre.org/rights/education-sp.html
Qu es el derecho humano a la Educacin?
Cada mujer, hombre, joven y nio o nia tienen el derecho a la educacin, capacitacin e
informacin; as como a otros derechos humanos fundamentales para la realizacin plena de su
derecho a la educacin. El derecho de todas las personas a la educacin se encuentra establecido
en la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, Pactos Internacionales, la Convencin de
los Derechos del Nio y otros tratados y declaraciones internacionales; todas stas forman parte
de herramientas poderosas que deben ser puestas en marcha para el goce del derecho a la
educacin para todos!
Los derechos humanos en cuestin:
El derecho humano a la educacin confiere a cada mujer, hombre, joven o nio el derecho
a una educacin bsica libre y obligatoria as como todas las formas disponibles de
educacin secundaria y superior.
El derecho a participar en la toma de decisiones y polticas que afectan a cada una de sus
comunidades a un nivel local, nacional e internacional.
113
de las disposiciones de la presente Convencin a la mujer en las zonas rurales... Obtener todos los
tipos de educacin y de formacin, acadmica y no acadmica, incluidos los relacionados con la
alfabetizacin funcional..." Convencin para la Eliminacin de toda Formas de Discriminacin
contra la Mujer, Art. 10 y 14
"En conformidad con las obligaciones fundamentales estipuladas en el artculo 2 de la presente
Convencin, los Estados partes se comprometen a prohibir y eliminar la discriminacin racial en
todas sus formas y a garantizar el derecho de toda persona a la igualdad ante la ley, sin distincin
de raza, color y origen nacional o tnico... El derecho a la educacin y la formacin profesional..."
Convencin Internacional para la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial,
Art. 5
"Los Estados Partes reconocen el derecho del nio a la educacin y, a fin de que se pueda ejercer
progresivamente y en condiciones de igualdad de oportunidades... Implantar la enseanza primaria
obligatoria y gratuita para todos... Fomentar el desarrollo, en sus distintas formas, de la enseanza
secundaria, incluida la enseanza general y profesional, hacer que todos los nios dispongan de
ella y tengan acceso a ella y adoptar medidas apropiadas tales como la implantacin de la
enseanza gratuita y la concesin de asistencia financiera en caso de necesidad... Hacer la
enseanza superior accesible a todos... Hacer que todos los nios dispongan de informacin y
orientacin en cuestiones educacionales y profesionales... Adoptar medidas para fomentar la
asistencia regular a las escuelas... Los Estados Partes convienen en que la educacin del nio
deber estar encaminada... Desarrollar la personalidad, las aptitudes y la capacidad mental y fsica
del nio hasta el mximo de sus posibilidades... Inculcar al nio el respeto de los derechos
humanos y las libertades fundamentales... Inculcar al nio el respeto de sus padres, de su propia
identidad cultural, de su idioma y sus valores, de los valores nacionales del pas..." Convencin
por los Derechos del Nio, Art. 28 y 29
Los Estados Partes se comprometen a... Derogar todas las disposiciones legislativas y
administrativas y abandonar todas las prcticas administrativas que entraen discriminaciones en
la esfera de la enseanza... Adoptar las medidas necesarias, inclusive disposiciones legislativas,
para que no se haga discriminacin alguna en la admisin de los alumnos en los establecimientos
de enseanza... formular, desarrollar y aplicar una poltica nacional encaminada a promover, por
mtodos adecuados a las circunstancias y las prcticas nacionales, la igualdad de posibilidades y
de trato en la esfera de la enseanza... Hacer obligatoria y gratuita la enseanza primaria,
generalizar y hacer accesible a todos la enseanza secundaria en sus diversas formas; hacer
accesible a todos... En que la educacin debe tender al pleno desenvolvimiento de la personalidad
humana y a reforzar el respeto de los derechos humanos y de las libertades fundamentales, y que
debe fomentar la comprensin, la tolerancia y la amistad entre todas las naciones.. En que debe
reconocerse a los miembros de las minoras nacionales el derecho a ejercer actividades docentes
que les sean propias, entre ellas la de establecer y mantener escuelas y, segn la poltica de cada
Estado en materia de educacin, emplear y ensear su propio idioma" Convencin contra la
Discriminacin en Educacin, Art. 3, 4 y 5
COMPROMISOS ADQUIRIDOS POR LOS GOBIERNOS PARA ASEGURAR EL DERECHO
HUMANO A LA EDUCACION
Incluyen compromisos tomados en la Cumbre Mundial de la Tierra realizada en Ri, la Cumbre
Mundial para el Desarrollo Social de Copenhague, la conferencia Mundial sobre la Mujer de
Beijing, y la Conferencia Hbitat II de Estambul; igualmente en la sntesis de la Declaracin
Mundial de Educacin para todos, y la Afirmacin de Amman.
"La Educacin... deber ser reconocida como un proceso por medio del cual los seres humanos y
las sociedades pueden alcanzar su entero potencial. La educacin...promueve el derecho
sustentable y mejora la capacidad de las personas para manejar temas como medio ambiente y
115
desarrollo.... Los gobiernos deberan tomar pasos activos para eliminar el analfabetismo.... y
expandir la participacin de la mujer en todos los mbitos ....tanto en instituciones educacionales,
como para promover la meta universal del acceso a una educacin primaria y secundaria..."
Agenda 21, captulo 36 prrafo 3; Captulo 3, prrafo 2 y captulo 24, prrafo 3
"Nos comprometemos a promover y a lograr los objetivos del acceso universal y equitativo a una
educacin de calidad... Formularemos y fortaleceremos estrategias nacionales con plazos precisos
para erradicar el analfabetismo y universalizar la educacin bsica, que comprende la educacin
en la primera infancia, la educacin primaria y la educacin para analfabetos en todas las
comunidades, en especial y si ello es posible mediante la introduccin de idiomas nacionales en el
sistema docente, y mediante el apoyo de los diversos medios de educacin no oficial, procurando
alcanzar el ms alto nivel posible de educacin...Garantizaremos el pleno e igual acceso a la
educacin... Fortaleceremos los vnculos entre el mercado laboral y las polticas educacionales...
Fortaleceremos las organizaciones intergubernamentales que utilizan diversas formas de
educacin para promover la cultura; difundiremos informacin a travs de la educacin y los
medios de comunicacin; ayudaremos a difundir la utilizacin de tecnologas; y promoveremos la
formacin tcnica y profesional y la investigacin cientfica... intensificaremos y coordinaremos el
apoyo internacional a los programas de educacin y salud basados en el respeto de la dignidad
humana y centrados en la proteccin de todas las mujeres y nios.... Declaracin de
Copenhague, Compromiso 6
La educacin es un derecho humano y constituye un instrumento indispensable para lograr los
objetivos de la igualdad, el desarrollo y la paz. La educacin no discriminatoria beneficia tanto a las
nias como a los nios... Medidas que han de adoptar los gobiernos... Promover el objetivo de la
igualdad de acceso a la educacin tomando medidas para eliminar la discriminacin en la
educacin en todos los niveles por motivos de gnero, raza, idioma, religin, origen nacional, edad
o discapacidad, o cualquier otra forma de discriminacin... Asegurar el acceso universal a la
enseanza bsica... Reducir la tasa de analfabetismo femenino por lo menos a la mitad de la tasa
de 1990... Proporcionar acceso universal a la enseanza primaria a las nias, y procurar lograr la
igualdad de gnero en la tasa de finalizacin de dicha enseanza, para el ao 2000... Elaborar y
aplicar polticas de enseanza, capacitacin y readiestramiento para las mujeres, en particular las
jvenes y las que retornen al mercado de trabajo... Establecer sistemas de educacin y y
capacitacin no discriminatorios..." Plataforma de Accin de Beijing, prrafo 69, 80, 81, y 82
"Nosotros..... nos comprometemos a promover y a cumplir las metas planteadas para lograr un
acceso igualitario universal y de la calidad en la educacin... haciendo esfuerzos particulares para
ratificar desigualdades relacionadas a las condiciones sociales y econmicas...sin distincin de
ningn tipo por motivos de raza, origen, genero, edad, discapacidad, respetando y promoviendo
nuestras propias culturas. La educacin de calidad para todos es fundamental para el
aseguramiento de las personas de todas las edades sean capaces de demostrar sus habilidades...
y participar por enteramente en los procesos econmicos, sociales y polticos de los asentamientos
humanos... Nos comprometemos.... a promover las facilidades apropiadas para combatir la
segregacin, discriminacin y otras polticas... respectando los derechos de todos, especialmente
el de las mujeres, nios, personas con discapacidad, personas que viven en pobreza y aquellos
pertenecientes a grupos vulnerables y en desventaja..." Agenda de Hbitat Prrafo 2.36 y 3. 43
"...La educacin es un derecho fundamental para todas las personas, mujeres, hombres, de todas
las edades y en todo el mundo... Cada personanio, nia, joven y adulto debe beneficiarse de
las oportunidades educacionales diseadas para satisfacer sus necesidades bsico...desarrollar
sus plenas capacidades, vivir y trabajar en dignidad... mejorar la calidad de sus vidas, tomar
decisiones..." Declaracin Mundial de Educacin para todos, Prembulo y Art. 1
"La educacin da poder. Es la clave para el establecer y fortalecer la democracia y el desarrollo la
cual es tanto sustentable como humana y basada en la paz hacia un respeto mutuo y justicia
social. Adems, en un mundo en donde la creatividad y el conocimiento juegan un rol importante,
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