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Diciembre 2001
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ndice
1. Introduccin
Asociacin
Derecho de Asociacin
Sociedad de personas
La Sociedad colectiva
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Sociedad de Capitales
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Sociedad Annima
16
19
21
29
4. Sociedades No Mercantiles
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La Cooperativa
31
Asociaciones y Fundaciones sin fines de lucro (ONGs)
31
Las ADESCO
32
Los Grupos Solidarios
33
5. La Seleccin de formas jurdicas para la Asociatividad
6. Diagrama divisin de personeras jurdicas
7. Ventajas y desventajas de las formas legales Asociativas
8. Cuadro comparativo de las diferentes formas legales
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1. INTRODUCCIN
La micro y pequea empresa en El Salvador constantemente ha buscado lograr
mayores niveles de competitividad ampliando los escenarios para invertir
esfuerzos propios, del Estado y de los organismos de apoyo. La mayora de las
empresas se encuentran trabajando en el sector informal. El motivo principal de
esta circunstancia se basa en la creencia que los costos y los requisitos exigidos
para operar legalmente como empresa no estn al alcance, sobre todo, de las
micro empresas. No obstante, la forma de trabajo informal genera marginalidad y
pocas posibilidades de desarrollo empresarial. En algunos casos se observa que
la posibilidad de poder crecer en el sector informal, se encuentra condicionada a
adoptar una forma jurdica para continuar operando. El sistema financiero y de
comercio estn diseados para trabajar con empresas que cumplen con una serie
de requisitos provenientes de la Ley y de all la gran ventaja de trabajar en la
legalidad.
En los ltimos tiempos se ha venido observando que una de las estrategias que
utilizan las empresas para poder crecer es la asociatividad competitiva. Este tipo
de iniciativa tambin requieren de un proceso de formalizacin legal que responda
a los objetivos de conformacin de los grupos empresariales.
La importancia de este esfuerzo es vital para el sector de las MYPEs, no solo por
razones de carcter econmico, sino tambin por las implicaciones sociales y
culturales. El desarrollo de la capacidad empresarial se vera potenciado al buscar
formas de organizacin que les permita el acceso a bienes y servicios a corto y
mediano plazo solucionando problemas como: limitado acceso al crdito, calidad
de la demanda, acceso a servicios de capacitacin y asistencia tcnica,
abastecimiento de materias primas, produccin y comercializacin
La situacin actual est planteada en base a dos premisas: en primer lugar, que el
entorno legal vigente no es el facilitador ideal para la formalizacin del sector, y en
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segundo lugar, que la oferta del Estado sobre el manejo administrativo de los
procesos y trmites debera ser ms eficiente, efectiva y tener la capacidad de
adaptarse con mayor facilidad a las condiciones del entorno y la realidad de las
micro y pequeas empresas. Sin embargo, es necesario estudiar en una primera
fase todas las formas legales disponibles y darlas a conocer, con todas sus
posibilidades y limitaciones, tanto a empresarios como a asesores tcnicos que
trabajan con el sector. De esta manera, se podr aprovechar el marco legal
existente en el mximo de sus posibilidades hasta que se propongan y aprueben
formas legales ms adecuadas. Al mismo tiempo se debera determinar en que
medida el marco legal responde a la necesidad de las MyPEs y sobre qu
aspectos existen necesidades de reformas que permitan al sector informal
incorporarse con mayor facilidad al sistema productivo del pas con una forma
legal.
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Su composicin no es
Se dice que una constitucin es de hecho cuando se realiza por un acuerdo entre
dos o ms personas y no existe ningn documento legal que certifique esta
constitucin. La base principal para la relacin es la confianza mutua.
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Derecho de Asociacin
La Constitucin de la Repblica establece en varios de sus artculos el Derecho de
asociacin
1
Art. 7 . C.N,Los habitantes de El Salvador tienen derecho a asociarse libremente ...nadie podr ser obligado a
pertenecer a una asociacin, no podr ni limitarse, ni impedirse a una persona el ejercicio de cualquier actividad licita...
Art. 47,72,104 y 114 hacen referencia al derecho de asociacin.
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Otras leyes que se relacionan con el funcionamiento de las empresas mercantiles son: Cdigo de Trabajo, Cdigo Civil,
Cdigo Municipal, Cdigo Tributario, Ley de Rentas, Ley del Seguro Social , Ley del IVA
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Las Asociaciones sin fines de lucro: estn reguladas por la ley de Asociaciones y
Fundaciones sin fines de lucro, el rgano encargado de realizar el reconocimiento
de la personera jurdica es el Ministerio de Gobernacin y Justicia.
3. LA SOCIEDADES MERCANTILES
La Sociedad mercantil y en general cualquier sociedad se constituye por medio de
un contrato que determina el nacimiento de una persona jurdica diferente a las
intervinientes en el contrato. Esta existe desde la firma del contrato y se
perfecciona por medio de su inscripcin en el Registro de Comercio. El contrato da
lugar a un conjunto de relaciones jurdicas de carcter permanente, de los socios
entre s, y de stos para con la sociedad. La finalidad de los contratantes es el
lucro por medio del reparto de utilidades obtenidos de la explotacin del negocio a
que se dedique la sociedad.
El contrato permite el nacimiento de una persona jurdica que, al igual que otras,
tiene capacidad para ser sujeto de derechos y obligaciones. La diferencia entre la
simple unin de personas para llevar a cabo un negocio y su reunin por medio de
una sociedad con personera jurdica consiste en lo siguiente:
Sin la personera jurdica los bienes colectivos son una simple suma de
bienes, mientras que en la sociedad, los bienes son colectivos y en
proindivisin. En la simple reunin de bienes, los comerciantes responden
con todo su patrimonio, mientras que en la sociedad, responden slo con su
aporte a la sociedad.
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SOCIEDADES
MERCANTILES
DE PERSONAS
EN NOMBRE
COLECTIVO
COMANDITA
SIMPLE
DE CAPITAL
RESPONSAB.
LIMITADA
SOCIEDAD
ANONIMA
COMANDITA
POR
ACCIONES
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Sociedad de personas
Son todas aquellas sociedades que estn compuestas principalmente por
personas. Se constituyen en el nombre de las personas interesadas y los
derechos y obligaciones adquiridas no pueden ser transferidos a otras personas.
La Sociedad Colectiva
Concepto:
Se identifican los siguientes elementos:
a. Es una Sociedad de Trabajo. En este tipo de sociedad todos los socios
trabajan en la misma. No es una sociedad de capitales. Los socios pueden
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Concepto:
Se entiende que la sociedad comanditaria es una especie de la sociedad colectiva.
Su concepto se puede desglosar en los siguientes elementos:
a. Sociedad en parte limitada y en parte ilimitada para los socios. Hay dos
grupos de socios: los socios colectivos que responden ilimitadamente como
los socios de la sociedad colectiva, y los socios comanditarios que
responden slo hasta la cifra de una cantidad determinada.
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obligacin. Por ello, con el voto favorable de los socios que concurran se
pueden tomar decisiones vlidas.
f. Representacin de la sociedad. La sociedad se relaciona con terceros
mediante los rganos de gobierno que, se consideran como sus
representantes. Slo los socios autorizados pueden usar de la firma social.
g. Responsabilidad de los socios. Los socios responden personal y
solidariamente ante las deudas contradas por la sociedad. Es decir los
acreedores pueden demandar tanto a la sociedad, como a cualquiera de los
socios.
Para los socios comanditarios se observan las siguientes caractersticas:
a. Aportacin del comanditario. La aportacin de capital por el socio
limitadamente responsable es esencial en la sociedad comanditaria. El
capital representa el capital de trabajo de la sociedad y el monto de los
bienes que sirven de garanta de los acreedores.
b. Distribucin de ganancias y prdidas. El socio comanditario tiene derecho a
los beneficios de acuerdo al aporte de su capital. En cuanto a las prdidas
responde solo por su participacin.
c. Prohibicin de concurrencia. Esta slo alcanza a los socios colectivos. El
socio comanditario se encuentra fuera de gestin social y por ello no queda
limitado a participar de negocios industriales similares a los de la sociedad
comanditaria.
d. Derecho de informacin. Al contrario de los socios colectivos, los socios
comanditarios slo tienen un acceso limitado a la informacin contable de la
sociedad, determinada por la ley o estipulada en el pacto social..
e. Gestin de la sociedad. Los socios comanditarios estn excluidos de la
gestin social.
f. Representacin de la sociedad. Corresponde exclusivamente a los socios
colectivos.
g. Responsabilidad de los socios por las deudas sociales. La responsabilidad
de los socios comanditarios queda limitada a la aportacin del mismo.
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Concepto:
Divisin del capital en participaciones iguales, acumulables e indivisibles, que no
podrn incorporarse a ttulos negociables;
a. Ausencia de responsabilidad personal de los socios por las deudas de la
sociedad
b. Limitacin en el nmero de socios, que en el Cdigo de comercio se seala
como de 25;
Se puede definir a la sociedad de responsabilidad limitada como una sociedad de
naturaleza mercantil, cuyo capital, que no ha de ser inferior a 100,000.00, se
divide en participaciones iguales, acumulables e indivisibles, que no podrn
incorporarse a ttulos negociables no denominarse acciones y cuyos socios, que
no excedern de veinticinco, no responden personalmente de las deudas
sociales.
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En
lo
referente
al
Estado.
La
vigilancia
la
ejerce
la
Sociedad
Sociedad de Capitales
Son todas aquellas sociedades que estn compuestas solamente por capital. El
ingreso a la sociedad se reduce a la adquisicin de parte de su capital.
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Sociedad Annima
Concepto
El concepto de las sociedades annimas se puede desglosar en los siguientes
elementos:
a. Es una sociedad capitalista. La calidad de socio se obtiene mediante la
aportacin de capital. La suma de los aportes de los socios constituyen el
capital de la sociedad.
b. Es una sociedad de responsabilidad limitada. Los socios no responden
personalmente de las deudas sociales. El socio slo responde por la
cuanta de su aportacin, previamente fijada. El patrimonio as reunido es la
base financiera de la sociedad y expresa la cifra mxima de garanta para
los acreedores. Ello hace que el monto del capital no se pueda modificar
libremente.
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j.
En
lo
referente
al
Estado.
La
vigilancia
la
ejerce
la
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no una obligacin. Por ello, con el voto favorable de los socios que
concurran se pueden tomar decisiones vlidas.
f. Representacin de la sociedad. La sociedad se relaciona con terceros
mediante los rganos de gobierno que, se consideran como sus
representantes. Slo los socios autorizados pueden usar de la firma social.
g. Responsabilidad de los socios. Los socios responden personal y
solidariamente ante las deudas contradas por la sociedad. Es decir los
acreedores pueden demandar tanto a la sociedad, como a cualquiera de los
socios. Cualquier disposicin que restrinja la responsabilidad de los
comanditados, no tendr valor respecto de terceros.
h. El socio comanditado o la mitad ms uno si fueren varios tienen derecho de
veto sobre las resoluciones de la Junta General de Accionistas
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Los Derechos regstrales se pagan de acuerdo al monto del capital social suscrito.
Es decir se paga 5.00 por millar de capital suscrito. En las Sociedades de
Responsabilidad Limitada, Sociedad Annima, Sociedad en Comandita por
acciones el monto mnimo de capital social es de 100,000.00
Los costos por honorarios del Notario que autoriza la Constitucin de la Sociedad
se encuentran en el rango de 3,500.00 a 10,000.00 dependiendo del monto del
capital social suscrito.
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Adems, de ser un requisito que solicita el- Gobierno para poder medir la actividad
econmica, esta inscripcin es necesaria para obtener la Matrcula de Comercio.
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Se debe pagar:
800.00
1,200.00
2,000.00
la
misma
cantidad
que
determina
la
tabla
anterior.
300.00.Por
la
renovacin
de
cada
uno
300.00
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Solicitud completada
Solvencia Municipal
NIT de la empresa
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Balance inicial.
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Libro mayor,
libro menor,
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4. SOCIEDADES NO MERCANTILES
Las sociedades no mercantiles se rigen bajo un marco legal distinto al establecido
por el Cdigo de Comercio
Se pueden clasificar en:
Asociaciones Cooperativas
ADESCO
Grupos Solidarios
La Cooperativa:
Concepto
El trmino cooperativa se refiere a aquellas sociedades cuyo objeto es realizar
operaciones con sus propios socios. Los socios cooperan en la obtencin de un fin
social pudiendo aportar bienes o actividades.
Se la puede definir como una asociacin de derecho privado de inters social que
goza de libertad en su organizacin y funcionamiento de acuerdo a lo establecido
en la ley.
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ASOCIACIN
COOPERATIVA
al
final
de
ellas
DE
RESPONSABILIDAD LIMITADA o de R. L.
El costo de inscripcin es gratuito y los fundadores tienen la obligacin de asistir a
un curso de capacitacin en los principios del cooperativismo.
En el caso particular de las Asociaciones Cooperativas Agropecuarias se deben
inscribir en el Ministerio de Agricultura y Ganadera (MAG) en el Departamento de
Asociaciones Agropecuarias
Caractersticas ms Relevantes. Alcances. Restricciones:
a. La existencia de democracia e igualdad. Cada asociado tiene igualdad de
derechos a los dems. Cada persona tiene derecho a un voto, sin importar
sus aportes ni el tiempo de pertenecer a la Cooperativa.
b. Hay libre adhesin y retiro voluntario entre los socios de la cooperativa.
c. Distribucin de los excedentes entre los Asociados, en proporcin a su
participacin en el trabajo comn.
d. Los negocios de la cooperativa generalmente se hacen con los asociados.
e. La misin de la cooperativa est orientada a solventar las necesidades de
los asociados.
f. Prestan, facilitan y gestionan servicios de asistencia tcnica a sus
asociados
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j.
Las ADESCO
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Su organizacin responde
Son grupos de hecho que no estn regulados por ninguna legislacin especifica.
Permite a empresarios asociarse de manera informal para desarrollar actividades
especificas. De esta manera el grupo puede ser usuario de servicios del sistema
de crdito, capacitacin y asistencia tcnica. Todos los miembros responden en
forma solidaria a las obligaciones que el grupo contraiga.
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Criterios Bsicos
Primero: Inters de Asociacin
Lo primero que se debe tomar para definir en cuenta a la hora de una figura
jurdica que satisfaga las necesidades de un grupo de personas que buscan
asociarse, es analizar el inters que motiva esta unin.
El inters puede definirse en dos aspectos:
En este momento es importante acotar que bajo cualquier figura se pueden llevar
a cabo actividades lucrativas, pero la legislacin ha privilegiado a las sociedades
mercantiles sobre otras formas de asociacin, en cuanto a organizacin y
procedimientos para efectos de comercio.
Un ejemplo de lo antes mencionado son las asociaciones cooperativas que en
algunas circunstancias se han tomado como la figura ms adecuada para
Samuel Abarca, Jos David Grimaldi. Consultores
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asociarse.
Por definicin
estas
asociaciones
cooperativas, slo
realizan
operaciones con los propios socios. Por ejemplo, una cooperativa financiera de
ahorro y prstamo slo puede prestar dinero a sus socios. Para que la cooperativa
pueda prestar dinero a terceros, primero debe hacerlos socios aunque a los
prestatarios no les interese el fin, ni la filosofa cooperativa.
Otra actividad que utiliza mucho la figura de Asociacin Cooperativa es el
transporte pblico. Como es una actividad que presta un servicio a la comunidad
se acerca mucho a esta figura jurdica. Sin embargo, si se toma en cuenta el
aspecto del manejo de la organizacin, la toma de decisiones puede ser lenta
debido a que la estructura de una cooperativa es compleja. En algunas
circunstancias puede resultar difcil que, la Junta de Vigilancia, el Consejo de
Administracin y otros comits que estn envueltos en determinadas decisiones,
lleguen a un acuerdo.
En aquellos casos en donde la rapidez de las decisiones juega un papel crtico en
los resultados del negocio, habra que evaluar si una Asociacin Mercantil es ms
adecuada para los fines que se buscan.
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a. El capital en efectivo;
b. El capital en bienes muebles o inmuebles;
c. El capital como trabajo a aportar o capital industrial.
Si no se tiene las primeras dos especies de capital se est en el caso de personas
que se renen precariamente y lo que tiene para aportar es su trabajo. En estas
circunstancias se puede pensar en una Sociedad de Personas.
Sociedad de Personas
A modo de ejemplo, un grupo de personas puede asociarse para poner un negocio
de comida o una pequea venta a comisin de algn producto o un taller de
carpintera o de costura y el motivo principal de la asociacin es que las personas
poseen cualidades que unidas generan una sinergia muy positiva. Puede darse el
caso que estas personas no estn interesadas en asumir los compromisos,
complicaciones o costos que genera una sociedad de capitales.. Sin embargo,
estn dispuestos y en capacidad de cumplir con unos requisitos mnimos que les
permita operar formalmente y aprovechar los beneficios de contar con una figura
legal. Lo ms adecuado para estas personas es la sociedad mercantil llamada
SOCIEDAD DE PERSONAS.
Sociedad en Comandita
Ahora bien, puede darse el caso de un grupo de personas con las mismas
caractersticas del prrafo anterior pero que adems encuentran un socio que
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colectivos.
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De Derecho Publico
El Estado
El Fisco
El Municipio
Las Universidades
Otras Instituciones del Estado
Persona Jurdica
De Derecho privado
Inters Particular
o Asociaciones
o Fundaciones
o Sindicatos
o Iglesias
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7. VENTAJAS Y DESVENTAJAS
DE LAS FORMAS LEGALES ASOCIATIVAS
FORMA LEGAL
Asociacin
VENTAJAS
-Representatividad
gremial
-Acceso a proyectos de
beneficio social
-Acceso a donaciones
-Participacin en toma de
decisiones que afecten o
beneficien al sector que
representan
-Desarrolla servicios para
sus miembros
-Gozan de exoneracin
de la renta e impuestos
Municipales.
DESVENTAJAS
-No estn orientadas a
obtener lucro
-Su permanencia depende
generalmente de
aportaciones y
donaciones
-Es difcil alcanzar su
autosostenibilidad.
-Acceso a mercado
-Costos financieros altos
potenciales por su
-Pagos a cuenta (Anticipo
representacin jurdica
a pago de impuesto
-Puede participar en
sobre la renta)
licitaciones
-Mayor es el numero de
Sociedad
-Mayor credibilidad en el
miembros, el reparto de
sistema financiero
utilidades se vuelve mas
-Deduccin de impuestos
tediosa
a travs de donaciones.
-Genera dividendos
-Las utilidades no se
-Beneficia a empresarios y pueden repartir hasta la
en algunos casos a
acumulacin de un
grupos familiares
periodo determinado
-Soluciona
problemas
-Las donaciones no se
Cooperativas
comunes
pueden repartir entre los
-Existen incentivos en las
miembros.
Importaciones
-Gozan del beneficio de
exoneracin de la renta y
de impuestos municipales.
Las Sociedades Colectiva y Comandita Simple tienen la ventaja de tener menos
costos de constitucin y exigen aporte mnimos de capital que las de
Responsabilidad Limitada y las Sociedades Annimas. Sin embargo, la
responsabilidad de las primeras ante las deudas es ilimitada.
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Ministerio de
Gobernacin y
Seguridad
Registro de
Comercio
Alcaldas
Municipales
Alcaldas
Municipales
Direccin de
Estadsticas y
Censo
Seguro Social
Escritura pblica,
necesita notario
Ley de Asociaciones
y Fundaciones sin
Fines de Lucro
Cdigo de
Comercio
-Capital Social
Esta en relacin al
numero de miembros
y de cuanto decidan
aportar (mnimo
1,000.00)
Mnimo
No existe el mnimo
100,000.00
(25% como capital
pagado) excepto
las colectivas y las
comanditas simple
en donde no
existe el mnimo
2 personas en
15 personas
adelante
La junta de
Es indefinido
accionistas lo
determine
Acciones
Aportaciones
-Numero mnimo de
miembros
-Numero mximo de
miembros
15 personas
-Formas de cuotas
Membresa,
Distribucin de utilidades
No hay
-Obligaciones contables
Es indefinido
Sobre la base de
capital accionario
Libros contables
Informe anual
Auditoria externa
Contabilidad
formal
Informe semestral
Auditoria externa
40
Insafocoop
En el caso de las
agropecuarias en el
Departamento de
Asociaciones
Cooperativas del MAG
Alcaldas Municipales
Acta de constitucin,
no necesita notario
Ley de Asociaciones
Cooperativas
Sobre la base de
aportaciones y/o
trabajo, uso de
prestaciones
Contabilidad formal
Informe anual
Auditoria externa
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Recae en el
Presidente
-Estructura interna de
funcionamiento
Asamblea General
Junta Directiva
Junta de Vigilancias
Comits
Como lo establece
la Escritura de
Constitucin
Junta General de
Accionistas
Junta Directiva
4 miembros:
Presidente
Vicepresidente
Secretario y
Director
Propietario
41
Recae en el
Presidente
Asamblea general
Consejo de
Administracin
Juntas de Vigilancia
Comits
5 miembros:
Presidente
Vicepresidente
Secretario
Tesorero y
1 vocal.
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