rezado Prof.

Nojiri,
Na ltima tera-feira (23/10), aps pegarmos o documento assinado pelo senhor para liberao da verba ao Coletivo Feminista Capitu, dirigimo-nos ao departamento financeiro. L, no entanto,
nos disseram que no poderiam efetuar a liberao, visto que no possvel realizar desembolsos. A explicao dada foi que tnhamos que ter levado o documento com o pedido antes da
apresentao da pea, assim como somente a faculdade poderia ter feito a compra do material utilizado pelo grupo.
Alm desse problema, estamos diante de outro, ainda mais complicado. Nosso intuito era devolver o valor que havamos pedido para o grupo de Maracatu (em nosso pedido, constam o valor
gasto com o material usado para confeccionar os cartazes e a bandeira, e o valor que custearia a apresentao do grupo de Maracatu), pois eles no puderam participar do evento. Entretanto,
descobrimos, na tera-feira, atravs do diretor da pea, que houve um equvoco, e a apresentao no havia sido gratuita (eles esto cobrando R$ 300,00). O valor que havamos pedido ao DFB
era de R$ 304,00, e nos seria muito til diante do imprevisto.
A funcionria do departamento financeiro disse que poderia nos ajudar, desde que apresentssemos nota fiscal. A Cia. de Teatro disse que poderia fornecer a nota. Para tanto, todavia, teramos
que reformular o pedido tambm, pois a pea no consta no anterior. No sabemos se isso possvel, sobretudo em funo da data (sua assinatura em 4 de Outubro est respaldando a
possibilidade de fornecimento da verba sem que se considere reembolso...).
O senhor poderia nos ajudar? Estamos sem saber o que fazer...
Gratas pela ateno.
Coletivo Feminista Capitu

PRINCPIOS DO DIREITO COLETIVO DO TRABALHO

Messias Pereira Donato, Cadeira n. 34*

O desenvolvimento do tema requer duas observaes preliminares,

voltadas para seu contedo.
A primeira delas diz respeito ao significado da expresso Direito
coletivo do Trabalho. Trata-se, na realidade, de uma das divises do Direito do
Trabalho e no de ramo de direito autnomo ou de tendncia a tornar-se
autnomo. Da que os princpios objeto da dissertao, apesar de seu relevante
nvel de especificidade, so de fato, princpios do Direito do Trabalho,
relativos s relaes coletivas de trabalho.
A segunda observao est em que tais princpios especficos
coexistem com os princpios gerais do Direito do Trabalho de correlao mais
ntima com as relaes individuais de trabalho, com destaque para a
abrangncia do Princpio de Proteo, cuja tnica se revela em doses fortes
tanto nas relaes individuais como nas relaes coletivas de trabalho.

Os princpios especficos e os princpios gerais compem assim os

Princpios do Direito do Trabalho.
Embasamento dos Princpios do Direito do Trabalho
Na enunciao dos Princpios do Direito do Trabalho, sejam os
princpios gerais, sejam os especficos, de se terem em vista:
1. os princpios e normas relacionados com a disciplina, inseridos na
Constituio da Repblica;
2. a legislao infraconstitucional,
3. os princpios pertinentes contidos em tratados internacionais de que o
Pas for signatrio.
No plano da Constituio, repositrio mpar e casusta de preceitos e
princpios de Direito do Trabalho, esto estes presentes, como ncora de um
Estado Democrtico de Direito (art. 1), cuja atividade econmica e cuja
ordem social devem ser programadas e planejadas para a obteno do bem
comum, pressuposto bsico da meta principal, que o alcance da justia
social (artigos 170 e 193). De contedo econmico e de contedo tico, a
justia social repousa na aspirao de melhoria das condies materiais do
homem, cuja fonte de riqueza est no trabalho e na promoo do trabalhador,
como pessoa, como integrante de uma categoria profissional e na qualidade de
cidado, participante da sociedade poltica. A dosificao da desigualdade 1, a

Venturini, Jorge L. Garcia. Politeia. Buenos Aires: Ed. Troquel, 5.ed., 1980, p. 24.

busca da solidariedade dos homens do trabalho e da solidariedade com os

homens do trabalho2 encontram-se sua raiz.
No campo jurdico, a dosificao da desigualdade e a solidariedade dos
e com os homens do trabalho, em um Estado Democrtico de Direito,
requerem, na esfera do Direito do Trabalho, a diversificao de centros
irradiadores de poderes. Assim como o Estado devedor de prestaes,
quando apregoa serem princpios fundamentais, como se l na Constituio da
Repblica, a cidadania, a dignidade da pessoa humana os valores sociais do
trabalho e da livre iniciativa, e proclama ter por objetivos, dentre outros, a
reduo das desigualdades sociais e regionais, cuida de reconhecer a
liberdade de associao profissional ou sindical, com atribuio s
organizaes sindicais da misso de defesa dos direitos e interesses coletivos
ou individuais da categoria. Os ncleos jurgenos passam a ter sede na
atuao do Estado e na atuao das entidades sindicais.
Com vista dosificao das desigualdades por via legal, o Estado voltase para a proteo do trabalhador e para sua promoo social; na dosificao
das desigualdades por via sindical, a tnica est na solidariedade geradora da
categoria e, em funo desta, na sustentao do interesse coletivo para a
defesa de direitos e interesses do indivduo na condio de membro dela. Para
a dosificao das desigualdades por via legal, o Estado inspira-se na
valorizao social do trabalho, com vista a uma sociedade justa e solidria, em
que deve primar o respeito pela dignidade do homem no trabalho. A
especificidade da via sindical defende o trabalhador como componente de uma
coletividade sedimentada em interesses comuns. A organizao sindical livre e
independente a via de representatividade coletiva por excelncia, centrada
2

Papa Joo Paulo II, Encclica Laborem Exercens, in Santiago, J. Rubinstein. Fundamentos Del Derecho
Laboral. Buenos Aires: Depalma, 1988, p. 29.

no poder gerador de normas coletivas. Sua base jurdica firma-se no princpio

da liberdade sindical e no princpio da autonomia sindical.
Princpio da liberdade sindical
O princpio da liberdade sindical, comum a empregados

empregadores, manifesta-se nos planos individual e coletivo.

No plano individual, a liberdade sindical revela-se sob trplice aspectos:
A. Liberdade de fundao de sindicato. Implica em liberdade de manter
sindicato e participar de suas atividades, o que envolve a possibilidade de
arregimentao. O proselitismo de sua essncia.
B. Liberdade de aderir a sindicato, o que importa na vedao de
medidas discriminatrias por parte da Empresa ou do Estado e de prticas
anti-sindicais, consistentes na insero em instrumentos coletivos normativos
de clusulas de filiao sindical e de segurana sindical.
Como discriminaes por atos da empresa citem-se iniciativas
restritivas de vantagens alcanadas pelo trabalhador, como prmios,
promoo; atos que envolvem perseguio ou medida punitiva, como remoo
abusiva do trabalhador, alterao de seu horrio de trabalho, medidas
disciplinares desarrazoadas ou desfundamentadas, prticas de preparao e
utilizao da lista negra. O emprego de lista negra consiste em ser o
trabalhador congelado, tido por indesejvel, atravs de divulgao de seu
nome entre empresas, seja, por exemplo, pela seleo dos que participam
ativamente de greve, ou pela difuso de nomes de reclamantes colhidos nas

pautas dos tribunais, para que no venham a ser contratados. Em relao a

empregador, ele posto em lista negra pelo sindicato profissional, para
depreci-lo junto a consumidores, a clientes, pelo fato de, por exemplo,
contratar trabalhador no sindicalizado3, por ser judicialmente condenada em
processos de ofensa dignidade do trabalhador.
Exemplo de desvirtuamento da liberdade sindical o dos sindicatos
fantasmas, sindicatos de empresa, de instituio estimulada, subvencionados
ou mantidos por empresa ou grupos de empresas, sindicatos fantoches,
manipulados de conformidade com os interesses de seu fundador.
No plano legal, as medidas discriminatrias dizem respeito concesso
de favores ou de preferncia a empresas ou a trabalhadores sindicalizados,
segundo se pode verificar do contexto dos artigos 544 e 546 da Consolidao
das Leis do Trabalho, de tal vulto, que as vantagens neles contidas tornariam
irresistvel quelas ou a estes deixarem de sindicalizar-se.
Embora no derrogados por preceito expresso, de se rejeitar que ainda
estejam em vigor, por infringirem frontalmente o princpio de isonomia
abrigado na Constituio da Repblica. Ademais, por haver ratificado a
Conveno n 98, da Organizao Internacional do Trabalho, importaria em
sua violao clusula que condicionasse a admisso em emprego, sua
manuteno ou a despedida dele, pelo fato de o trabalhador no ser
sindicalizado ou recusar a filiar-se a sindicato.
So por demais conhecidas as clusulas de interdio de filiao
sindical, como a clusula open shop, restritiva do poder do sindicato e
permissiva

de

livre contratao pelo

empregador

Spyropoulos, Georges. La Liberte syndicale. Paris: LGDJ, 1956, p. 216.

de trabalhadores

sindicalizados ou no sindicalizados; ou a clusula yellow dog, que estipula o

compromisso formal do trabalhador de no se filiar a sindicato4.
C. Liberdade de no sindicalizar-se. Sob o regime de unicidade
sindical, como ocorre no direito positivo ptrio, consiste no direito de no
filiar-se a sindicato. de se pr sob indagao este aspecto da liberdade
sindical, em relao aos ordenamentos jurdicos em que os instrumentos
coletivos normativos tm eficcia vinculante erga omnes, com alcance de
toda a categoria, ou seja, inclusive dos trabalhadores no sindicalizados. A
liberdade de no sindicalizar-se em tal situao importa em admitir que o
interesse do individuo prepondere sobre o interesse coletivo. Embora
beneficirio das vantagens alcanadas pelo sindicato, a titularidade da
liberdade de no sindicalizar-se

permite ao trabalhador beneficiar-se dos

efeitos positivos dos instrumentos normativos e fazer vista grossa da entidade

sindical. Dentro dessa linha de entendimento, o Tribunal Superior do Trabalho
reputa como ofensiva liberdade sindical, assegurada na Constituio da
Repblica, a insero em instrumentos normativos de clusula que disponha
sobre obrigatoriedade de contribuio assistencial para entidades sindicais
por parte de trabalhadores no sindicalizados (Orientao Jurisprudencial n
17 da Seo de Dissdios Coletivos). Ao trabalhador no caso dado colher os
bnus e rejeitar os nus.
De par com clusulas de interdio de filiao sindical subsistem
clusulas de segurana sindical sobre obrigao de filiao sindical ou de
obrigao de contribuio para o sindicato, como condio de contratao
4

V. Russomano, Mozart Victor. Direito Sindical. Rio de Janeiro: Konfino, 1975, p. 66; Servais, J.M; Les
politiques antisyndicales em matire demploi. Revue Internationale du Travail, mai/juin 1977, p. 314; Cox,
Archibald, Curtis Bok, Derek. Labor Law, 7th ed. New York: The Foundation Press, 1969.

exclusiva ou preferencial de trabalhadores. Tais clusulas vm sofrendo

temperamentos, com vista ao resguardo da liberdade individual, dentre eles os
que se referem:
1. abstinncia de sindicalizao, por invocao de motivos de
conscincia e de objeo religiosa, de verificao em prticas no Egito e nos
Estados Unidos;
2. abstinncia de sindicalizao, em vista de recusa de adeso do
interessado por parte do sindicato, salvo se a recusa resultar de motivo mal
fundado, como se d na Inglaterra.
Clusula existe que requer to s o pagamento de contribuies pelo
no sindicalizado. Pela clusula union shop, o empregador livre de
contratar. A restrio opera-se em relao ao trabalhador. Uma vez contratado,
obriga-se o empregador a despedi-lo, se no vier a sindicalizar-se dentro de
certo prazo. Esta clusula pode articular-se com a clusula de manuteno de
filiao, ou seja, de obrigao do trabalhador sindicalizado de permanecer
filiado ao sindicato at o termo da conveno em que tiver sido estipulada.
Existem sub-clusulas de amenizao da union shop, com o fim de
limitao do nmero de despedidas que o sindicato pode exigir no curso de
um ms ou de submisso das despedidas apreciao e deciso de uma
comisso arbitral escolhida para o fim, como ocorre nos Estados Unidos 5. Pela
clusula closed shop (oficina fechada) a empresa somente pode contratar
trabalhadores que forem filiados ao sindicato convenente. Ressalva-se o
direito de no filiao a sindicato, reconhecido aos trabalhadores j
contratados, quando da celebrao da conveno coletiva6
5
6

Crozier, Michel,.Usine et syndicats dAmrique. .Paris: ditions Ouvrires, 1951, p. 83.

Spyropoulos, Georges, Op. cit., p. 254.

Pela clusula preferential hiring ou preferential shop, a empresa

obriga-se a dar certa preferncia a trabalhadores sindicalizados7
No regime de pluralidade sindical, liberdade de no sindicalizar-se
acrescentam-se trs outras: a de no filiar-se a um sindicato qualquer, a de
filiar-se a sindicato de sua escolha e a de filiar-se a mais de um sindicato.
A liberdade sindical no plano coletivo manifesta-se por meio da
autonomia sindical.
Princpio da autonomia sindical
Na esfera da autonomia do sindicato inserem-se sua liberdade de
funcionamento e sua liberdade de ao. A primeira liberdade ampara-se no
princpio de autodeterminao institucional, ou seja, na potestade de
estruturar-se juridicamente; a liberdade de ao sindical ancora-se no princpio
de autodeterminao coletiva, cuja tnica a normatividade e nos princpios
de concertao social e de autotutela.
Funcionamento do sindicato: princpio da autodeterminao
institucional
O princpio da autodeterminao institucional traduz a capacitao da
entidade para a produo de seu ordenamento jurdico e para auto-dirigir-se.
Inserem-se neste princpio as seguintes prerrogativas:

Sobre os diversos tipos de clusulas, v.ainda: Sauer, Robert L. e Voelker, Keith E. Labor Relations,
Structure and Process. New York: Macmillan, 1993; Delgado, Maurcio Godinho. Direito Coletivo do
Trabalho. LTr, 1993; Idem, Princpios de Direito Individual e Coletivo do Trabalho. LTr, 2001; Pamplona
Filho, Rodolfo, Pluralidade Sindical e Democracia, LTr, 1997; Leap, Terry . Collective Bargaining and
Labor Relations. New Jersey: Prentice Hall, 1948.

1. poder constituinte, atravs do qual sua Assemblia Geral

institucionaliza a coletividade, ao propiciar-lhe meios de autodeterminar-se.
Para tanto, elabora instrumentos normativos, que estabelecem as regras de seu
governo, de constituio e funcionamento de seus rgos, de sistematizao
do ordenamento;
2. direito de autodirigir-se, no sentido de prover sua administrao,
eleger dirigentes, gerir seu patrimnio, fixar direitos, deveres e obrigaes de
seus associados, estabelecer e desenvolver se programa de ao, deliberar
sobre iniciativas, condies e meios necessrios consecuo de seus fins;
3. direito de fixar contribuio para custeio do sistema confederativo da
representao sindical respectiva.
Liberdade de ao sindical: escola de democracia
Dimensionado em funo de sua estrutura, de exigncia de participao
ativa, efetiva e permanente dos filiados em seu funcionamento e em suas
decises, do grau de representao da categoria, o sindicato uma escola de
democracia inspirada no padro poltico geral8 Perante ela se colocam, se
discutem, se maturam temas e teses, propostas e solues sobre a convivncia,
a interao de interesses individuais e coletivos. Da que no plano de suas
normas internas, impe-se a observncia de direitos e garantias individuais, de
par com direitos e garantias prprios ao status de associado. A exemplo do que
se d no campo poltico, constituem pressupostos para o exerccio da atividade
sindical o reconhecimento das liberdades pblicas, como liberdade de
pensamento, liberdade de difuso de opinies e idias, do direito de reunio

Landa Zapirain, Juan Pablo. Democracia sindical interna. Madrid: Editorial Civitas, 1996, p. 157.

e de informao ao associado. Constituem garantias de franquia democrtica,

por exemplo, para o associado do sindicato o direito de votar e ser votado nas
eleies sindicais, de participar das decises da entidade, de vigilncia e
fiscalizao de seu funcionamento, de ser por ela representado de forma lisa e
legtima, de defesa com os recursos e procedimentos pertinentes.
A entidade sindical funciona e atua no meio econmico, poltico e social
em que se instala. Compreende-se ser irreal pretender que ela se abstenha de
atividade poltica no trato dos problemas da vida profissional. A proibio
geral de exercer atividades polticas, diz a Comisso de Tcnicos na
Aplicao de Convenes e Recomendaes da Organizao Internacional do
Trabalho, no s incompatvel com a Conveno n 87, como impossvel
faz-la respeitada na prtica. Pondera Paul Durand que os membros das
profisses no podem cuidar do estudo dos problemas profissionais,
desvinculando-se de suas preferncias filosficas,polticas ou religiosas. Esta
dissoluo se tornaria impossvel unidade psicolgica do homem. E o seria
igualmente porque, em seu sentido mais completo, as questes filosficas so
questes polticas9. Est em consonncia com esse entendimento a tese de
que no se desejar tampouco venha a entidade sindical ser caudatria ou
venha a conviver em comunho orgnica com partidos polticos10.
DESLEGALILZAO, DESJUDICIALIZAO E NORMATIZAO
DAS RELAES COLETIVAS DE TRABALHO
A garantia de liberdade de ao sindical est raz da deslegalizao,
desjudicializao e normatizao das relaes coletivas de trabalho. Encontra
9

Durand, Paul. Trait. N 384.

Organizao Internacional do Trabalho. Libertad sindical y negociacin colectiva. Genve, 1983, p. 3.

10

ela resposta e apoio nos princpios de autodeterminao normativa, de

concertao social e de autotutela.

Princpio de autodeterminao normativa

Pelo princpio de autodeterminao normativa ou do regulamento
coletivo, seres coletivos - sindicatos atuam no interesse das respectivas
categorias ou de parte delas e criam normas superiores s do regulamento
contratual individual ou s do regulamento interno empresarial, sejam
obrigacionais ou normativas. Em relao ao ordenamento jurdico do Estado,
situam-se elas, em regra, em grau de hierarquia inferior s normas legais, mas
so derrogatrias de leis dispositivas. Em alguns casos podem ser
derrogatrias de leis de ordem pblica. Tm eficcia vinculante. Durante o
prazo de sua vigncia, possuem efeitos erga omnes, de aplicao aos
integrantes da categoria ou de parte dela. Em conseqncia, incidiro sobre os
contratos de trabalho em vigor e sobre os contratos que sobrevierem em seu
curso. Criam direitos e obrigaes para o empregador e para o empregado,
independentemente de sua vontade.
Tais efeitos so imperativos. Sua derrogao pode ser prevista no
prprio instrumento normativo, pode decorrer de condies mais vantajosas
estipuladas no contrato de trabalho, em regulamento de empresa ou em acordo
coletivo ou conveno coletiva de trabalho, comparadas com as condies
estabelecidas em instrumento normativo em vigor, ou ainda em razo de grave
crise econmica, avaliada pelos interessados.
Em segundo lugar, tais efeitos so de aplicao imediata, em relao ao
momento de sua entrada em vigor. O efeito automtico supera o mero efeito

obrigatrio, diz Krotoschin11. A Consolidao das Leis do Trabalho reputa tais

condies disformes como nulas, nulidade absoluta (ar. 619).
A inobservncia do instrumento normativo, seja pelos sindicatos ou da
parte de empresa ou empresas convenentes, ou ainda pelo empregado, tornaos passveis de penalidades, que dele devem constar, em carter obrigatrio
(art. 513, VIII, da CLT). Em relao ao empregado e empresa, consistiro
elas de multas, cujo valor, para o empregado no poder exceder a metade do
valor da multa que for estipulada para a empresa (art. 622 da CLT).
Princpio da concertao social
princpio prprio negociao coletiva
Consiste na interao econmica, social e jurdica do poder estatal com
as categorias econmica e profissional, particularmente para a elaborao da
linha mestra da poltica social.
Na esfera jurdica, o princpio manifesta-se sob trplice aspecto: na
criao, na integrao e na derrogao de normas jurdicas. Nos planos
econmico e social consubstancia-se na co-participao ao nvel da empresa,
ao nvel de instituies e na macroeconomia, requestada pela imensa carga de
responsabilidade do Estado social de direito, segundo preconizado na
Constituio da Repblica.
No mbito da criao de normas, no se trata de invocar a atuao
sindical como centro produtor de direito, em decorrncia do princpio de
autodeterminao normativa das entidades sindicais, mas de situaes em que
a atuao sindical tem servido como integradora e derrogatria de
normas. No primeiro caso, ocorre quando inspira o legislador na criao de
11

Krotoschin, Ernesto.

normas, pela transposio para o texto legal de vivncias oriundas de acordos

ou de convenes coletivas de trabalho. Esta diretriz foi responsvel pela
insero na Constituio da Repblica de vrias disposies de proteo ao
trabalhador, como, por exemplo, piso salarial, estabilidade provisria, garantia
sindical, acordos sobre jornada em turnos ininterruptos de revezamento, ou
ainda apela converso em lei de conquista coletiva, como no caso do 13
salrio, do abono de frias.
Na rea da derrogao de normas legais, por efeito da flexibilizao da
legislao do trabalho, os instrumentos coletivos normativo so passveis de
abranger disposies de leis imperativas em trs situaes:
a. em caso de irredutibilidade salarial;
b. em relao durao do trabalho normal no superior a oito horas
dirias e quarenta e quatro semanais;
c. no tocante jornada de trabalho realizada em turnos ininterruptos de
revezamento (art. 7, VI, XIII e XIV da Constituio da Repblica).
No campo da interao econmica, os resultados so desanimadores.
Reclamam o sindicatos da ausncia de poltica industrial amplamente
discutida entre governo, empresrios e trabalhadores, das constantes mudanas
nos setores econmico, previdencirio social e tributrio, do desinteresse na
elaborao de uma legislao de sustento, em que se leve em conta a
natureza tripartite dos co-participantes, das atividades econmica e social12.
Sem dvida que, dentro desse contexto, a atuao do Poder Normativo
da Justia do Trabalho, atravs das sentenas normativas, representa um freio
ao sindical, no campo das negociaes coletivas. Contudo, em termos de
12

Bresciani, Luiz Paulo e Benites Filho, Flvio Antonello. Negociaies Tripartites na Itlia e no Brasil. So
Paulo: LTr Editora, 1995, pp 224/225.

adequao das negociaes coletivas realidade econmico-social do Pas, da

fragilidade ou da comodidade das entidades sindicais como grupos de presso,
de uma legislao mesclada de normas de origem corporativista e de normas
liberais, no deixa de representar uma fonte de paternalismo, ocasionalmente
indispensvel. A Constituio da Repblica, nesse passo, ameniza, para pior, a
exigncia de obrigao de negociar preceituada na Consolidao das Leis do
Trabalho (art. 616, caput), para estabelecer to s a participao dos sindicatos
nas negociaes coletivas espontneas que houver (art. 8, III), em
distanciamento do princpio da concertao social.
A Constituio da Repblica acolhe de modo amplo o direito de greve,
mas a lei ordinria o regulamenta com mincias, quanto a procedimentos e
quanto interferncia da Justia do Trabalho, que o torna frgil instrumento
de sustentao das reivindicaes sindicais. O art. 623 da Consolidao das
Leis do Trabalho faculta ao Ministrio do Trabalho, mediante representao,
declarar nulas as disposies de instrumentos normativos contrrias poltica
econmico-financeira do Governo ou poltica social vigente. Falta
tratamento legal uniforme quanto negociao nas atividades trabalhistas
privadas e na rea pblica.
Princpio de autotutela
A autotutela consiste no exerccio da ao sindical, atravs de meios e
mtodos, com vista a garantir a observncia das normas negociadas pelo
sindicato e integrantes do ordenamento jurdico democrtico e das normas
legais que o amparam, na defesa dos direitos e interesses da categoria, sem
recurso necessrios a outros centros de poder e de deciso. Manifesta-se sob
trplice aspecto:

A. pela representao unitria dos trabalhadores, ao nvel das categorias

e ao nvel dos locais de trabalho voltada para a criao de regras coletivas e
para sua aplicao categoria ou empresa. O texto constitucional, aps a
Emenda constitucional n 45, de 8.12.2004, reforou a eficcia de tais regras.
Com efeito, ao dispor sobre o julgamento de dissdio coletivo de natureza
econmica, estabelece que cumpre ao Tribunal do Trabalho respeitar as
disposies mnimas legais de proteo ao trabalho, bem como as
convencionadas anteriormente. Isto significa que, uma vez reivindicadas as
disposies mnimas convencionadas e vigentes ao ensejo das novas
negociaes, mas no recepcionadas por falta de consenso entre os
interessados, tero sua eficcia mantida pelo Julgador. A este vedado
desprez-las ou decidi-las in pejus. -lhe facultado alter-las, nos limites do
Poder Normativo, se nas novas reivindicaes o contexto de tais regras tiver
sido modificado para melhor.
B. pela atuao das entidades sindicais em rgos de colaborao e
conciliao de que participam.
C. pela ao direta, em especial atravs do exerccio do direito de greve.
Onde h sistema de negociao coletiva avanada, habitual fazer
constar dos instrumentos coletivos normativos clusula de paz social,
proibitiva de ao direta, no curso de sua vigncia.
Os acordos tripartites tm estimulado a autotuela, seja em virtude da
responsabilidade que o sindicato passa a assumir, por participar das decises
de polticas do Estado, seja porque a soluo judicial dos conflitos de trabalho
alcana to somente os de natureza individual13.
13

.Bresciani, Lus Paulo e Benites Filho, Flvio Antonello, Op. cit., p. 219 e seguintes..

O princpio de autotutela est longe de alcanar satisfao no direito

positivo ptrio. No plano institucional, encontra bice no poder normativo da
Justia do Trabalho, cujas sentenas normativas invadem a rea de
normatizao sindical. No campo do direito positivo, o obstculo est na
ausncia de previso de rgos de representao. A participao na gesto da
empresa, mesmo em carter excepcional, prevista na Constituio da
Repblica, pende de lei ordinria (art. 7 XI). O nico dispositivo sobre a
matria limita-se obrigatoriedade de um representante dos trabalhadores, por
eles eleito, nas empresas de mais de duzentos empregados, com a finalidade
de promover-lhes o entendimento com os empregadores (art. 11). No atrai a
simpatia dos trabalhadores a previso legal de instituio em instrumentos
normativos de comisses mistas de consulta e colaborao (art. 621/CLT). Na
dcada de 60 e 70, de intensa reivindicao operria, comisses de fbrica
foram criadas em Osasco, no Estado de S. Paulo, em algumas grandes
empresas, s quais o regime militar ento vigente manifestou forte rejeio14.
As Comisses Mistas de Conciliao Prvia, objeto da Lei n 9.958, de
12.01.2000, em nada contribuem para melhoria do nvel de tutela sindical. Ao
contrrio, prejudicam-no. Passveis de ser institudas nas empresas, sua
ordenao se dar pela retro-citada lei. As que vierem a ser criadas na rea do
sindicato sero regidas por instrumentos normativos, o que j estava previsto
no art. 621 da CLT, em relao s comisses de consulta e colaborao no
plano da empresa. Agravam-se as dificuldades de sua instituio ao nvel
sindical, primeiro, porque, podendo a Empresa cri-las, no ir participar de
negociao com o sindicato, para que delas ele cuide. Depois, porque a
Constituio
14

da

Repblica,

diferentemente

da

CLT, no

prev

Antunes, Ricardo C. e Nogueira, Arnaldo. O que so coimisses de fbrica? So Paulo: Editora Brasiliense,
1982, pp. 96/106.

obrigatoriedade de um parceiro em negociar, quando provocado a tanto pelo

outro.
Instrumento de autotutela a ao direta, da qual a greve constitui
modalidade mais importante. Cumpre, porm, atentar para o fato de ser o
indivduo e no o sindicato o titular do direito de greve. Aos trabalhadores
que cabe decidir sobre a oportunidade de seu exerccio e sobre os interesses
que devam por meio dela defender. Os direitos assegurados no curso da greve
so do trabalhador. Ao sindicato incumbe a tarefa de convocao da
Assemblia Geral dos trabalhadores, a quem cabe decidir sobre a matria. A
atribuio dessa magnitude de responsabilidades ao trabalhador conflita com
sua total insegurana no emprego, por dispor o empregador do direito
potestativo de despedida, aps o trmino do movimento coletivo.
Funo e pressupostos da negociao coletiva
A negociao

coletiva

fonte

mater

dos

princpios

de

autodeterminao normativa, de concertao social e de autotutela. Como

sistema de deciso, ela um processo direcionado a entendimento de comum
acordo entre os interessados. igualmente um mtodo voltado para a
administrao de conflitos. Em terceiro lugar, pode assumir a feio de um
direito de negociao. Sua utilizao no seio da empresa, fez dela instrumento
de participao, em virtude de ter provocado a instituio de rgos menores
de colaborao com o sindicato, a saber, conselhos de empresa, comisses de
empresa.
Sistema de auto-composio, a negociao coletiva tambm sistema
de produo normativa15, por via direta, com vista a autodeterminao coletiva
15

Mercader, Unguina, Jesus R. Estructura de la negociacin colectiva y relaciones entre convnios Madrid:
Editorial Civitas, 1994, pp 86;82..

e autotuela, ou por efeitos indiretos, na sua funo integrativa ou

derrogatria de normas, luz do princpio de concertao social Desconflita
tenses e constitui procedimento para a celebrao de acordos, convenes,
contratos coletivos de trabalho e para a abertura de perspectivas misso do
legislador. A Constituio da Repblica abre-lhe espao para possibilitar-lhe
funo derrogatria, na fixao da jornada de trabalho realizada em turnos
ininterruptos de revezamento (art. 7, XIV).
Em sendo processo, a negociao coletiva passa por uma srie de fases
ou etapas. A abertura das negociaes coletivas requer a fixao de sua
estratgia, para se estabelecerem tticas e critrios de negociao. As tticas
procedimentais so regras de conduta prprias dinmica e ao objetivo da
negociao. Nas tticas de negociao autores h que fazem incluir as tticas
procedimentais, como princpios procedimentais, abrangentes do dever de
informao, do dever de influncia, do dever de adequao. No se trata, na
realidade, de princpios especficos. Outros autores acolhem como princpios
os critrios de negociao, compreendendo a negociao de boa-f e a
negociao como dever de paz. Na verdade, o princpio da boa-f princpio
geral de direito, seja pblico ou privado16. Ele comanda os atos jurdicos em
geral, seja quanto ao regime dos contratos (art. 422 do Cdigo Civil), na
interpretao dos negcios jurdicos (art. 113 do Cdigo Civil), seja em
matria sindical-coletiva. A prtica das negociaes encontra no princpio
geral de boa-f critrio de entendimento dos direitos sob uma tica social.
J a negociao como dever de paz seria quando muito dever jurdico. O
dever de paz social constitui valor jurdico, cuja eficcia depende do sistema e
para cuja realizao o Direito do Trabalho contribui como componente do
ordenamento jurdico.
16

Montoya Melgar, Alfredo. La Buena F en el Derecho del Trabajo. Madrid: Real Academia de
Jurisprudncia y Legislacin, 2001, pp 9 e 14.

A Consolidao das Leis do Trabalho reconhece aos sindicatos e s

empresas o direito negociao coletiva, passvel de recusa pela contraparte
ou de malogro pelo desentendimento entre os co-partcipes do processo
(art. 616). Na ocorrncia de uma ou de outra das duas situaes, a qualquer
dos interessados seria facultado o ajuizamento de dissdio de natureza
econmica.
Ao inovar a ordenao da matria, a Constituio da Repblica cuida:
a. da hiptese de frustrao da negociao coletiva (se os interessados
no desejarem ou no acordarem em recorrer a rbitros, por se tratar de mera
faculdade). Subsiste o vazio da negociao levada a efeito, mas frustrada.
Negociao frustrada no importa necessariamente em recusa de negociao,
pois o desacordo fruto desta. Na falta de disposio expressa da Constituio
da Repblica sobre como agirem os interessados, ser de se recorrer ao citado
art. 616 da CLT, cujo pargrafo 2 dispe que, se malograr a negociao
entabulada, facultado aos Sindicatos ou s empresas interessadas a
instaurao de dissdio coletivo.
b em caso de recusa da negociao coletiva por qualquer das
partes, (o apelo a rbitros, j se viu, constitui mera faculdade), facultado
s partes, se se puserem de comum acordo, encontrar no Judicirio a soluo
do conflito.
A Constituio ameniza a exigncia da CLT no sentido de que os
parceiros, quando provocados, no podem recusar-se negociao. que,
na hiptese de um deles se recusar negociao espontnea, com vista

celebrao de acordo coletivo ou conveno coletiva de trabalho, a

Constituio propicia-lhes a oportunidade de negociarem sobre se, no
obstante a recusa, desejam ou no alcanar comum acordo para a submisso
da controvrsia apreciao da Justia do Trabalho, ou seja, com vista a
obter desta um comando estatal.
Ora, a tentativa de comum acordo requer negociao coletiva. Reclama
provocao de interessados a outros, por meio de proposta. A provocao
suscitar discusso e certo que exigir manifestao expressa ou tcita do
provocado ou provocados. Na omisso destes quanto proposta ou na rejeio
dela, ficar caracterizado o malogro da negociao. Recai-se, em
conseqncia, na hiptese de frustrao, em que o ajuizamento do dissdio
coletivo assegurado a qualquer dos interessados.
Verifica-se pelo exposto que a negociao coletiva extravasa os limites
da negociao coletiva espontnea direcionada celebrao de instrumentos
normativos, nos limites dos quais dominam os princpios do direito coletivo
do trabalho e alcana, embora como projeo dela, o prembulo da sentena
normativa que, por sua vez, dela permeada.
* Messias Pereira Donato professor aposentado da Faculdade de
Direito da Universidade Federal de Minas Gerais, membro da Academia
Iberoamericana de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social, membro da
Academia Nacional de Direito do Trabalho.