INTRODUCCION

La inversin representa aumento del conjunto de bienes de capital duradero que

incrementa las posibilidades de produccin y consumo a futuro. Los inversionistas que
contraten con el Estado deben hacer frente a diversos riesgos tpicos en cualquier
relacin contractual, dado que este goza de una situacin privilegiada por su poder
de imperium; es por esto, que la contratacin con el Estado debe a menudo hacer frente a
situaciones inequitativas.
El primer antecedente que tenemos en nuestro derecho positivo que hace mencin a los
contratos ley es el artculo 1357 del Cdigo Civil, que seala: Por ley, sustentada en
razones de inters social, nacional o pblico, pueden establecerse garantas y
seguridades otorgadas por el Estado mediante contrato. De lo que se desprende que el
requisito primordial para que el Estado establezca garantas y seguridades en su
contratacin est sujeto a razones de inters social, nacional o pblico.
Est concepcin principista del inters social o el inters pblico tiene como sustento
ideolgico el proteccionismo que se viva en la poca que fue promulgado el Cdigo Civil
(ao 1984), donde si bien vivamos ya bajo un gobierno democrtico, a nivel ideolgico
todava se respiraba el pensamiento de la fase reformista del gobierno militar de la
dcada de los aos 70 muy intervencionista todava en materia econmica y social, y no
haba llegado a estas latitudes la ola neoliberal que sacudi Amrica Latina y el mundo en
general en los aos 90.
Por esa razn, haba que esperar a la promulgacin de la Constitucin del ao 93,
promulgada en un contexto mundial pro mercado y anti-Estado, y por un gobierno
abiertamente neoliberal y pro inversiones extranjeras, para encontrar una mencin
expresa a las garantas y seguridades otorgadas por el Estado mediante contratos ley.
El artculo 63, segundo prrafo, indica textualmente que: Mediante contratos-ley, el
Estado puede establecer garantas y otorgar seguridades. No pueden ser modificados
legislativamente, sin perjuicio de la proteccin a que se refiere el prrafo precedente.

CONTRATOS LEY
1. ANTECEDENTES DE ESTE ARTCULO
El artculo 24 de la Ponencia original tena el siguiente texto:
Artculo 24.- Slo por ley se podr establecer garantas y seguridades otorgadas
mediante contrato y por razones de inters pblico.
En la exposicin de Motivos de este artculo se dijo que se introducira lo que en la
prctica se conoce con el nombre de contratos-leyes, en los cuales el Estado, por
un acto de autolimitacin, se coloca en un plano de igualdad jurdica dentro de la
esfera privada y contrae obligaciones que, para mayor garanta de la comunidad,
deben estar prefijadas por la ley.
Con el mismo texto, la norma figura en el artculo 15 de la primera y segunda
Ponencias sustitutorias y en el artculo 8 de la tercera Ponencia sustitutoria.
El artculo 8 de la cuarta y quinta Ponencias sustitutorias y del Anteproyecto se
modifica el texto, quedando as:
Artculo 8.- Slo por ley, sustentada en razones de inters pblico, pueden
establecerse garantas y seguridades otorgadas por el Estado mediante contrato.
Este texto se conserv en el artculo 1377 del primer Proyecto. En el artculo 1377
del Anteproyecto de la Comisin Revisora se modific ligeramente la redaccin, en
el sentido siguiente:
Artculo 1377.- Slo por ley, sustentada en razones de inters social, nacional o
pblico, pueden establecerse garantas y seguridades otorgadas por el Estado
mediante contrato, cuyas estipulaciones slo podrn ser variadas de comn
acuerdo.
El artculo 1323 del segundo Proyecto adopt el texto que figura en el artculo
1357 del Cdigo Civil.

En nuestro ordenamiento, los contratos de estabilidad jurdica estn regulados, en

primer lugar, en la Constitucin, artculo 62, segundo prrafo: "Mediante contrato
ley el Estado puede establecer garantas y otorgar seguridades. No pueden ser
modificados legislativamente, sin perjuicio de la proteccin a la que se refiere el
prrafo precedente". Este texto tiene su antecedente en el artculo 1357 del Cdigo
Civil: "La ley, sustentada en razones de inters social, nacional o pblico, puede
establecer garantas y seguridades otorgadas por el Estado mediante contrato".1
Advirtase que existe diferencia en los dos textos legales. El artculo del Cdigo
Civil exige, adems de una ley autoritativa para la celebracin del contrato, que tal
norma se halle sustentada en razones de inters social, nacional y pblico,
mientras que el texto constitucional no reproduce tal exigencia. Considerando que
el texto constitucional es posterior al Cdigo Civil podra interpretarse que este ha
quedado modificado por aquel, y en esa medida no sera indispensable una ley
autoritativa y menos an invocar razones de inters nacional, social y pblico para
la celebracin de estos contratos, pues la proteccin de la inversin, como hemos
dicho, es un elemento del orden pblico econmico. Nosotros consideramos que
esto ltimo es correcto, es decir, la Constitucin considera la proteccin de la
inversin como uno de los principios del orden pblico econmico y, en ese
sentido, autoriza que se d a los inversionistas particulares garantas mediante
contratos ley; sin embargo, por la naturaleza de estas garantas no es posible
interpretar que las mismas puedan otorgarse sin cumplir con dar una norma
autoritativa que permita conocer que se est otorgando dichos beneficios.
En cuanto a las razones para otorgar estos beneficios compartimos la opinin de la
doctrina nacional, en el sentido de que todo acto estatal y con mayor razn un
contrato ley, deber llevar implcita una motivacin basada en el inters social,
nacional o pblico. Las normas citadas han sido complementadas por el D. Leg. N
662, Rgimen de la Estabilidad Jurdica para la Inversin Extranjera y por el D.
Leg. N 757, Ley Marco para el Crecimiento de la Inversin Privada. Por otro lado,
mediante la Ley N 27342 de 6/09/2000, se realizaron algunos cambios al rgimen
1 Cdigo civil comentado por los 100 mejores juristas. tomo VII- CONTRATOS EN
GENERAL, GACETA JURIDICA

de los convenios de estabilidad jurdica; uno de esos cambios estaba referido a

una sobretasa del 2% que se aada al Impuesto a la Renta de aquellas empresas
con convenio de estabilidad; esta sobretasa fue derogada posteriormente por la
Ley N 27514 de 28/08/2001.
2. CONTENIDO DEL ARTCULO 1357
Los contratos ley traen consigo dos garantas, la primera de ellas consiste en que
estos contratos no pueden ser modificados por ley posterior, refirindose con ello a
la intangibilidad del clausulado del contrato, al texto contractual. De esta manera,
el contrato se vuelve intocable por acto legislativo del Estado. La segunda garanta
consiste en que el contexto legal que sirvi de base para la inversin tampoco
podr ser modificado para el inversionista o que, en todo caso, si las normas se
modifican, los cambios no alcanzarn a aquel. Son dos garantas distintas pero
estrechamente vinculadas.
La jurisprudencia del Tribunal Constitucional confirma esta postura: "En este orden
de ideas, este Tribunal precisa que no solo gozan de inmodificabilidad las
clusulas que componen el contrato ley, cuando as se acuerde, sino tambin el
estatuto jurdico particular fijado para su suscripcin. Es decir, tanto la legislacin a
cuyo amparo se suscribe el contrato ley, como las clusulas de este ltimo"2
Tal como se indica en la Exposicin de Motivos de este artculo, uno de sus
antecedentes es la sistemtica contenida en el Captulo III del Ttulo Octavo de la
Ley General de Minera, aprobada por Decreto Legislativo N 109.
Segn el artculo 157 de dicha Ley, a fin de promover la inversin y facilitar el
financiamiento de los proyectos mineros con una determinada capacidad inicial
mnima o de ampliaciones destinadas a llegar a esa capacidad, el Poder Ejecutivo
queda autorizado para asegurar contractualmente el rgimen de beneficios que se
indica en este artculo (estabilidad tributaria, ampliacin de tasa anual de castigos,
reevaluacin, reduccin de la tasa del impuesto a la renta, etc.).

2 Cfr. PINILLA CISNEROS, Antonio. "Los contratos-ley en la legislacin peruana".

Fondo de Desarrollo Editorial de la Universidad de Lima. Lima. 1999, p. 53

Por otro lado, la misma Exposicin de Motivos seala que el contrato-ley confiere
seguridad para quien invierte grandes capitales, generalmente en operaciones de
alto riesgo, de lenta maduracin o larga amortizacin y su mayor significado est
en el hecho de que cualquier incumplimiento debe sujetarse a las normas
generales de la contratacin civil y no a las administrativas, que no son aplicables.
Tomando en consideracin estas referencias, habra que pensar que el artculo
1357 del Cdigo Civil est orientado a que el Estado otorgue mediante contrato
garantas y seguridades respecto a cuestiones no slo de Derecho privado, sino
tambin de Derecho pblico. Tratndose de las cuestiones de Derecho privado, en
las cuales no est en juego el cumplimiento de una finalidad pblica propia del
Estado, sino la realizacin de actividades comerciales o industriales, como por
ejemplo garantas o seguridades de cumplimiento de contratos de arrendamiento,
de locacin de servicios no personales, de compraventa de bienes de uso comn,
no cabe duda que nos encontramos frente a contratos de Derecho privado.
Sin embargo, dado el carcter de estos actos, no se justifica que el Estado sea
autorizado por ley, sustentada en razones de inters social, nacional o pblico,
para otorgar contractualmente garantas y seguridades del cumplimiento de los
mismos, ya que ello son obligaciones propias de todo contratante. Es inocultable,
pues, el artculo 1357 est orientado a permitir tambin el otorgamiento de
garantas y seguridades relacionadas con los fines pblicos propios del Estado.
Esto ha llevado a centrar el debate, no en determinar el verdadero contenido del
artculo 1357 del Cdigo Civil, como creo que debi hacerse, sino en la naturaleza
jurdica de los contratos que se celebren al amparo de dicho artculo, esto es si se
trata de contratos civiles o de contratos administrativos.
3. DEFINICION Y NATURALEZA JURIDICA DE LOS CONTRATOS LEY
El artculo 1357 de nuestro Cdigo Civil prescribe que por Ley sustentada en
razones de inters social, nacional o pblico, pueden establecerse garantas y
seguridades otorgadas por el Estado mediante contrato. Aqu estamos ante la
figura jurdica denominada LeyContrato o Contrato-Ley. Existen dos formas de
entender el precepto sealado lneas arriba y que es objeto del presente estudio:

La primera, por la que el Estado recibe autorizacin mediante una ley, para
conceder mediante contrato, garantas y seguridades a su co-contratante privado,
en asuntos de inters social, nacional o pblico; es decir, habindose fijado
concretamente la clase o tipo de garantas y seguridades; debindose establecer
adems, mediante el correspondiente acuerdo, el contenido del Contrato.
Una segunda, por la que la ley fija todas las pautas necesarias para la celebracin
del contrato, es decir, precisando las garantas y seguridades, pero adems
determinando de antemano el texto completo del contrato, en una suerte de
contrato por adhesin, con sus clusulas previamente redactadas, as el texto de
la ley formar parte del contenido del contrato.
El Tribunal Constitucional Peruano ha definido al Contrato ley como un convenio
que pueden suscribir los contratantes con el Estado, en los casos y sobre las
materias que mediante ley se autorice. Por medio de l, el Estado puede generar
garantas y otorgar seguridades, otorgndoles a ambas la calidad de intangibles.
Es decir, mediante tales contratos-ley, el Estado, en ejercicio de su ius imperium,
crea garantas y otorga seguridades y, al suscribir el contrato-ley, se somete
plenamente al rgimen jurdico previsto en el contrato y a las disposiciones legales
a cuyo amparo se suscribi este. 3
En lo referente a la naturaleza jurdica de este contrato es necesario dilucidar si
estamos hablando de contratos privados o pblicos. Los primeros son civiles, los
segundos administrativos; en este tipo de contratos los intereses en juego son
sociales, nacionales o pblicos, y en esas menciones podemos comprender tanto
a los contratos privados como a los pblicos. La tendencia sin embargo, es
entender de qu se trata solamente de contratos privados o civiles.
Al respecto, el artculo 39 del Decreto Legislativo N 757, Ley Marco para el
Crecimiento de la INVERSIN Privada, seala que: Los convenios de estabilidad
jurdica se celebran al amparo del artculo 1357 del Cdigo Civil y tienen calidad
de contratos con fuerza de ley, de manera que no pueden ser modificados o
3 STC N 005-2003-AI/TC, publicada el 18 de octubre de 2003 en el Diario
Oficial El Peruano.

dejados sin efecto unilateralmente por el Estado. Tales contratos tienen carcter
civil y no administrativo, y solo podrn modificarse o dejarse sin efecto por acuerdo
entre las partes.
Para conocer la verdadera naturaleza de esta figura legal es preciso conocer mejor
dos de sus elementos: la causa y el objeto de este contrato. En cuanto a lo
primero, lo evidente es que tratndose de un contrato de INVERSIN, su fin sea
promover o hacer posible una inversin, de manera que no hay lugar para el
debate sobre la causa fin de este contrato. El problema central estara en su
objeto, porque de l depender su naturaleza. Como sabemos el objeto de un
contrato est compuesto por el conjunto de obligaciones que se generan como
consecuencia de su celebracin. Las obligaciones de este contrato son
bsicamente dos: para el INVERSIONISTA, la obligacin de realizar cierto monto
de inversin en un plazo determinado, y para el Estado una obligacin omisiva
consistente en no aplicar a este contrato las eventuales modificaciones que se
pudieran dar a las normas que fueron determinantes para la inversin. Sin duda se
trata de una limitacin del poder normativo del Estado; tal limitacin no consiste en
dejar de legislar sino en limitar los alcances subjetivos de su futura legislacin. 4
Consideramos que el contrato ley es un contrato de derecho pblico y no privado
como lo seala el Decreto Legislativo N 757, porque uno de los elementos
subjetivos del contrato necesariamente deber ser el Estado, quien es el nico que
puede establecer garantas y seguridades, la otra parte, como se ha sealado, es
el inversionista privado.
El Estado al comprometerse a una obligacin de no afectar mediante leyes futuras
los alcances de los contratos de ley, est realizando un acto de poder y no un acto
privado, tanto as que para la realizacin de estos contratos el Estado requiere una
ley sustentada en inters social, nacional o pblico segn lo sealado en el
artculo 1357 del Cdigo Civil. De este modo, el Estado consiente limitar su poder
y en efecto lo hace mediante estos contratos. De ah que estas figuras no sean
simples contratos privados que nazcan de la voluntad de las partes, y requieran
4 GUTIERREZ CAMACHO, Walter (2004), op cit, pp. 84-85.

para su formacin leyes habilitantes que autorizan la celebracin de estos

contratos. 5
La referencia al inters social nacional o pblico indicada en el artculo 1357 del
Cdigo Civil, debe ser entendida como una recomendacin al legislador en el
sentido de que cuando dicte leyes con la finalidad indicada solo se haga
sustentndose en la proteccin de esos intereses. No podra la ley permitir al
Estado hacer algo distinto, como por ejemplo, no conceder derechos ni imponer
obligaciones que no tuvieran fines de garanta o seguridad.
Consideramos que no es tan importante que el contrato-ley sea civil o
administrativo, ya que basta que sea contrato por cuanto tanto en el derecho
privado como en el Derecho pblico crea relaciones jurdicas entre las partes y es
obligatorio para ellas; como seala MARIENHOFF [8], en ambos campos del
Derecho privado y pblico pueden tener lugar los acuerdos de voluntad. Y si bien
en el Derecho Pblico los acuerdos de voluntad tienen sus lgicas limitaciones,
tambin los tienen en el Derecho privado, donde el orden pblico, por ejemplo,
acta como lmite de la libertad contractual; en ninguno de los campos del derecho
existe libertad ilimitada para contratar, en cada uno de esos campos hay
limitaciones a la libre expresin de la voluntad propias de cada rama del derecho.
En sntesis, se puede decir que los contratos ley son contratos de derecho pblico,
pero que por mandato legal en su ejecucin debern regularse por el Cdigo Civil.
Asimismo, se aplican a los contratos civiles y no administrativos y donde el Estado
interviene como parte, resulta tambin procedente en aqullos donde el Estado
debe intervenir como garante.
4. FUNDAMENTO DE LOS CONTRATOS LEY
La necesidad de dotar de seguridad jurdica a las relaciones de los particulares
con el Estado, cuando este acta en uso de sus poderes de imperium, es la razn
de ser de los Contratos Ley. Se trata de una institucin a la que el propio Estado
puede recurrir en aqullos casos donde decida conceder a sus co-contratantes
una mayor predictibilidad y estabilidad en los negocios que lo vinculan, dejando de
5 GUTIERREZ CAMACHO, Walter (2004), op cit, p. 85.

lado las llamadas clusulas exorbitantes que si bien pueden responder a una
realidad incontrastable del derecho pblico, crea una gran incertidumbre en los
INVERSIONISTAS respecto de cmo se desarrollar su relacin jurdico
patrimonial con el Estado.
Los contratos ley traen consigo dos garantas, la primera de ellas consiste en que
estos contratos no pueden ser modificados por ley posterior, refirindose con ello a
la intangibilidad del clausulado del contrato, al texto contractual. De esta manera,
el contrato se vuelve intocable por acto legislativo del Estado. La segunda garanta
consiste en que el contexto legal que sirvi de base para la inversin tampoco
podr ser modificado por el INVERSIONISTA o que, en todo caso, si las normas se
modifican, los cambios no alcanzarn a aqul. Son dos garantas distintas pero
estrechamente vinculadas. 6
El

Tribunal

Constitucional

confirma

esta

postura:

no

solo

gozan

de

inmodificabilidad las clusulas que componen el contrato ley, cuando as se

acuerde, sino tambin el estatuto jurdico particular fijado para su suscripcin. Es
decir, tanto la legislacin a cuyo amparo se suscribe el contrato ley, como las
clusulas de este ltimo. 7
En otra sentencia, el colegiado seala lo siguiente: De conformidad con el artculo
62 de la Constitucin, el Estado en ejercicio de su potestad tributaria se encuentra
impedido de modificar por medio de leyes u otras disposiciones, los trminos
contractuales que hayan sido suscritas entre las partes. 8

6 GUTIERREZ CAMACHO, Walter (2004), op cit, p. 86.

7 STC N 005-2003-AI/TC, publicada el 18 de octubre de 2003 en el Diario
Oficial El Peruano.
8 STC N 780-96-AA/TC, publicada el 13 de noviembre de 1987 en el Diario
Oficial El Peruano.

Los convenios de estabilidad jurdica que se celebren al amparo del artculo 1357
del Cdigo Civil, tienen la calidad de contratos con fuerza de ley, por lo tanto no
pueden ser modificados o dejados sin efecto unilateralmente por el Estado. 9
Los contratos ley cumplen entonces la finalidad de dotar de seguridad jurdica al
INVERSIONISTA de dos maneras distintas: 1) Mediante la estabilizacin del marco
legal aplicable a la relacin jurdica patrimonial creada por el contrato, y 2)
Mediante la modificacin del marco legal aplicable a un contrato con el Estado del
derecho administrativo al derecho civil.
En el primer supuesto, se trata de eliminar el riesgo no comercial que de otra
manera asumir el INVERSIONISTA como consecuencia de la facultad general de
legislar que por naturaleza le corresponde al Estado.
En el segundo supuesto, se persigue una solucin eficaz al riesgo originado por
las clusulas exorbitantes que se hallan implcitas en los contratos administrativos.
Nada impide que el Estado se someta a la esfera del derecho privado y se coloque
de modo paritario con el contratante particular cuando la conveniencia pblica lo
requiera; en tales supuestos el Estado no podr hacer uso de las clusulas
exorbitantes pues estas son incompatibles con el derecho privado.
5. EFECTOS DE LOS CONTRATOS LEY
Un punto sobre el cual es necesario hacer referencia para comprender a cabalidad
la figura de los contratos ley es la de sus efectos. Es importante indicar, que la
estabilidad es uno de los efectos que estos contratos producen, aunque no el
nico. Cabe, por tanto, preguntarnos, qu es la estabilidad desde un punto de vista
estrictamente jurdico.
En virtud de la suscripcin de este documento contractual, tanto el particular como
el Estado asumen obligaciones que derivan en prestaciones que deben ejecutarse
de manera recproca. Es claro que por el lado del particular, ste tiene que cumplir
con una serie de requisitos que a la larga le permiten suscribir el documento
9 RAMIREZ CRUZ, Eugenio. Jurisprudencia Civil y Comercial. Exp. N 131-96
Lima, p. 321.

10

contractual; por su lado, el Estado como consecuencia de las obligaciones

asumidas por el particular, le otorga estabilidad, estabilidad cuya extensin est
especficamente regulada por la llamada ley autoritativa.
Esta estabilidad implica no cambiar las reglas de juego o, dicho de otra manera,
mantener inalterable el rgimen jurdico existente al momento de la suscripcin del
contrato para ese determinado particular. Algunos, han graficado esta obligacin
sealando que la estabilidad es como tomar una fotografa al rgimen jurdico que
ser estabilizado para luego mantenerlo sin alteraciones.
Dicho lo anterior, consideramos que la estabilidad otorgada por el Estado implica
asumir una obligacin que se materializa a travs de una prestacin de no hacer:
mantener inalterable el rgimen jurdico existente a la firma del contrato durante la
vigencia del mismo. Se trata pues de una conducta negativa, consistente en una
abstencin de realizar ciertos actos que el Estado actuando a travs de sus
rganos correspondientes, perfectamente podra hacer, Antonio Pinilla Cisneros
172 - RPDE como es dictar disposiciones que por su naturaleza afecten, sin
excepcin, al comn de los ciudadanos.
Lo interesante adems, consiste en el hecho que la prestacin ser
verdaderamente cumplida, cuando el Estado de hecho modifique el rgimen
jurdico comn. Es decir, si una empresa estabiliz el rgimen del impuesto a la
renta en 30%, ser recin cuando el Estado por poltica tributaria general
modifique el rgimen general del impuesto a la renta que deber cumplir con su
abstencin, manteniendo en 30% el rgimen estabilizado a favor de la empresa del
ejemplo.
Como podr apreciarse, lo que est ocurriendo en este caso es que se est
manteniendo vigente para dicha empresa un rgimen jurdico derogado para el
comn de otras empresas, es decir, estamos frente a un supuesto de ultra
actividad legislativa.
Cabe destacar, que este efecto producido por los contratos ley, ha sido
especficamente mencionado por el artculo 24 del Reglamento de los Decretos

11

Legislativos 662 y 757, aprobado por D.S. No. 162-92- EF que refiere
especficamente que por medio de estos convenios (refirindose a los Convenios
de Estabilidad) como los llamaban dichas normas, se otorga, excepcionalmente,
ultra actividad al rgimen que rega al momento de suscribirse el convenio, lo cual
conlleva que a quienes se encuentren amparados por uno de estos convenios, se
les seguir aplicando la misma legislacin que rega al momento de la suscripcin
del convenio sin que les afecten las modificaciones que se introduzcan en sta.10
6. POSILIDAD DE DEROGACION DE LA LEY
Este efecto tan importante de los convenios de estabilidad jurdica lo comenta
Manuel De la Puente y Lavalle cuando trata el antecedente inmediato del prrafo
final del artculo 62 de la Constitucin Poltica, que es el artculo 1357 del Cdigo
civil. Este tratadista civil nacional se plantea sobre el particular, si en virtud del jus
imperium que le es connatural al Estado, ste puede en cualquier momento y sin
expresin de causa, derogar la ley que concedi la autorizacin para celebrar el
contrato, mediante el cual se otorgaran las garantas y seguridades, con lo cual
stas desapareceran.
La respuesta es contundente en sentido negativo, pues, para De la Puente y
Lavalle, si la personalidad jurdica del Estado es una sola, no es posible que acte
de una manera como contratante y de otra distinta como autoridad. Agrega dicho
autor que, el sometimiento voluntario del Estado a la relacin contractual,
determina que haya renunciado implcitamente a ocupar su rol de autoridad y, por
consiguiente, a ejercitar irrestrictamente su jus imperium en lo que es materia del
contrato. Este tratadista concluye que pensar distinto sera sostener que el Estado
podra celebrar un contrato sin quedar sometido al mismo, lo que implica afirmar
que el contrato no es obligatorio, lo cual constituira un absurdo jurdico.
Esta importante opinin confirma, pues, que los convenios de estabilidad jurdica
no pueden ser modificados por leyes posteriores. En tal virtud, los inversionistas
que los celebren estarn protegidos de los cambios legislativos que el Estado
10 PINILLA CISNEROS, Antonio. LA NECESIDAD DE LOS CONVENIOS DE ESTABILIDAD PARA LA
INVERSIN MINERA: UN CASO ESPECFICO LAS REGALAS MINERAS

12

realice con posterioridad, pudiendo por ello planificar sus inversiones a largo plazo
a salvo de cualquier sorpresa normativa.
La respuesta ms eficaz que tiene el Derecho para solucionar este problema es la
celebracin de los denominados convenios de estabilidad jurdica, que son
contratos celebrados entre el Estado y los particulares, con el objeto de que el
primero de ellos, que es la parte ms fuerte de la relacin entre ambos, le
garantice a los segundos, que los cambios legislativos que efecte respecto de un
determinado rgimen tributario, no les sean aplicados a los particulares que
hubieran celebrado dichos contratos.
Es decir, el Estado, mediante la celebracin de un contrato, queda obligado frente
a un particular, a no aplicarle las nuevas leyes que dicte modificando las que
hubiese dictado anteriormente sobre una determinada materia.
Segn dispone el prrafo final del artculo 62 de nuestra Constitucin Poltica
vigente, el Estado puede establecer garantas y seguridades mediante contratosleyes, los cuales no pueden ser modificados legislativamente.
Cuando el Estado interviene en los fines pblicos tiene la potestad soberana de
dictar leyes, que son obligatorias para todas las personas a quienes alcanza dicha
potestad. Sin embargo, de acuerdo con este artculo 62, el Estado, mediante la
celebracin de un contrato y durante la vigencia de ste, se obliga a que los
cambios legislativos que efecte con relacin a un rgimen legal determinado, no
le sean aplicados al particular con quien hubiera celebrado dicho contrato.
Ello permite que el Estado contractualmente pueda obligarse a despojarse de la
situacin de privilegio que tiene como gobernante y descienda al mismo nivel de la
otra parte contratante, comprometindose a no aplicarle los cambios legislativos
que realice respecto de los temas pactados en el contrato. Slo as, quienes
contraten con el Estado tendrn la seguridad y certeza jurdica de que un rgimen
legal determinado no les ser cambiado, ni siquiera por una ley posterior.

13

Tngase presente al respecto que, conforme a la segunda parte del primer prrafo
del artculo 62 de la Constitucin Poltica, los trminos contractuales no pueden ser
modificados por leyes u otras disposiciones de cualquier clase. Por tanto, cuando
el Estado es una de las partes contratantes, est impedido constitucionalmente de
modificar legislativamente o por cualquier otro medio las clusulas del contrato que
hubiera suscrito con un particular.
7. LOS CONTRATOS LEY EN LA LEGISLACIN PERUANA
En nuestro ordenamiento, los contratos de estabilidad jurdica estn regulados, en
primer lugar, como ya se ha mencionado, en el ltimo prrafo del artculo 62 de
nuestra Constitucin Poltica, en donde se seala lo siguiente: Mediante contrato
ley el Estado puede establecer garantas y otorgar seguridades. No pueden ser
modificados legislativamente. Este texto tiene su antecedente en el artculo
1357 del Cdigo Civil que menciona lo siguiente: La ley, sustentada en razones
de inters social, nacional o pblico, puede establecer garantas y seguridades
otorgadas por el Estado mediante contrato.
Como se observa, el artculo 1357 del Cdigo Civil exige, adems de una ley
autoritativa para la celebracin del contrato, que tal norma se halle sustentada en
razones de inters social, nacional o pblico; el texto constitucional no reproduce
tal exigencia. Sin embargo, la opinin de la doctrina nacional es que el contrato ley,
deber llevar implcita una motivacin basada en el inters social nacional o
pblico. 11
Tal como se indica en la exposicin de motivos del artculo 1357 del Cdigo Civil
12

, uno de sus antecedentes es la sistemtica contenida en el Captulo III del Ttulo

Octavo de le Ley General de Minera aprobada por Decreto Legislativo N 109. A

fin de promover y facilitar el FINANCIAMIENTO de proyectos mineros con una
determinada capacidad inicial de la mnima o de ampliaciones destinadas a llegar
a

esa

capacidad,

el

Poder

Ejecutivo

queda

autorizado

para

asegurar

11 PINILLA CISNEROS, Antonio (1999), op cit, p. 52.

12 Comp. REVOREDO DE DEBAKEY, Delia (1985): Cdigo Civil exposicin de
motivos y Comentarios, Tomo VI. Lima, Ocurra editores, p. 21.

14

contractualmente el rgimen de beneficios como estabilidad tributaria, ampliacin

de tasa anual de castigos, reevaluacin, reduccin de la tasa de impuesto a la
renta, etc.
El texto constitucional impide al Estado desobligarse de su relacin jurdica
patrimonial con el INVERSIONISTA mediante la derogacin de la ley a que se
refiere el artculo 1357 del Cdigo Civil; sin embargo, en relacin al principio de
jerarqua normativa contemplado en el artculo 51 de la Constitucin Poltica de
1993, cabra preguntarse si desaparecida la razn de inters social, nacional o
pblico, el Estado podra desobligarse unilateralmente de su relacin jurdica con
el particular.
Las normas citadas han sido complementadas por el Decreto Legislativo N 662,
Rgimen de la Estabilidad Jurdica para la INVERSIN extranjera (la misma que
otorga, con carcter general, estabilidad en el rgimen tributario a los
inversionistas) y por el Decreto Legislativo N 757, Ley marco para el crecimiento
de la INVERSIN Privada, ste ltimo califica en su artculo 39 a los convenios de
estabilidad jurdica como contratos con fuerza de ley 13, extendiendo los alcances
sobre estabilidad que contiene el Decreto Legislativo N 662 a los inversionistas
nacionales, y ampla los regmenes de estabilidad a algunos supuestos adicionales
de inversin .
DE LA PUENTE Y LAVALLE

14

seal que la expresin fuerza de ley no debe ser

comprendida como que los contratos tienen, a semejanza de la ley, carcter

normativo y que obligan por tener tal carcter, sino que es simplemente una figura
retrica,

una

metfora,

para

enfatizar

que

los

contratos,

pese

ser

manifestaciones de la voluntad humana, constituyen un lazo que acta con una

fuerza que guarda semejanza con la de la ley.
13 Decreto Legislativo N 757. Artculo 39.- Los convenios de estabilidad
jurdica se celebran al amparo del artculo 1357 del Cdigo Civil y tienen la
calidad de contratos con fuerza de ley, de manera que no pueden ser
modificados unilateralmente por el Estado...
14 DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel (1996) La Libertad de Contratar,
en Themis N 33, Lima, p. 10.

15

Por su parte, la Ley General de Minera (Decreto Legislativo N 708, cuyo Texto
nico Ordenado fue aprobado por Decreto Supremo N 014-92-EM) promueve a
favor de los titulares de la actividad minera estabilidad tributaria, cambiaria y
administrativa.
Referente al sector telecomunicaciones, la Ley 26285, dispone en su artculo 3
que los contratos de concesin que celebre el Estado para la prestacin de
servicios pblicos de telecomunicaciones tienen el carcter de contrato ley.
En el sector hidrocarburos, la Ley 26221 dispone en su artculo 12 que los
contratos que celebre el Estado para la realizacin de actividades de exploracin y
explotacin de hidrocarburos se rigen por el derecho privado sindoles de
aplicacin los alcances del artculo 1357 del Cdigo Civil, garantizando a los
contratistas que los regmenes cambiarios y tributarios vigentes a la fecha de
suscripcin del contrato permanecern inalterables durante su vigencia. Otro tanto
se fij en el Decreto Ley N 25844, que extiende las garantas a los que se refieren
los Decretos Legislativos N 662, 668 y 757, entre otros rubros de la economa
nacional.
Asimismo, mediante la Ley N 27342 del 06 de setiembre de 2000, se realizaron
algunos cambios al rgimen de los convenios de estabilidad jurdica; uno de esos
cambios estaba referido a una sobretasa del 2% que se aada al Impuesto a la
Renta de aqullas empresas con convenio de estabilidad; esta sobretasa fue
derogada posteriormente por la Ley N 27514 de 28 de agosto de 2001.
8. CONTRATO CIVIL O CONTRATO ADMINISTRATIVO
Antes de analizar la situacin de uno y otro, conviene hacer una precisin previa.
El contrato no es una institucin propia del Derecho privado, sino que tambin lo
es del Derecho pblico. En ambos Derechos el contr5ato es exactamente lo
mismo, o sea un acuerdo de declaraciones de voluntad para crear (regular,
modificar o extinguir) entre las partes una relacin obligacional de carcter
patrimonial. Asimismo, en uno y otro Derechos en contrato es obligatorio en cuanto
se haya expresado en l.

16

Aceptando este planteamiento previo, se van a examinar a continuacin las dos

tesis que se han sostenido para explicar la naturaleza de los contratos que se
celebren al amparo del artculo 1357 del Cdigo Civil.
8.1.- La Tesis del Contrato Civil.
De acuerdo con esta tesis, los contratos en los cuales el Estado o uno de sus
rganos otorgan seguridades o garantas en virtud de haber sido autorizado
el efecto para una ley, estn regidos por las normas del Derecho privado.
Esta posicin ha sido inicialmente acogida por un fallo de la Corte Supremo
de 4 de marzo de 1982 (Sociedad Annima Fabrica Nacional Textil El
Amazonas vs/. El estado, El Peruano de 05-04-1982) que fue dictado por
los fundamentos pertinentes del dictamen del Fiscal. En el respectivo
dictamen, el Fiscal opino que el contrato celebrado por el Estado con una
empresa industrial que concede a esta la suspensin de los derechos
arancelarios que afectara la importacin de bienes de capital, era y es ley
entre las partes y su cumplimiento tal y como fue concebido, es ineludible.
Agrega el fiscal que doctrinalmente se trata de la figura jurdica llamada
Contrato Ley o Ley Contrato, en la que el Estado se encuentra dentro
de la esfera de la contratacin privada. Estos Contratos-Leyes no pueden
modificarse en forma unilateral. Por lo tanto es a mrito de ese contrato
basado en esa Ley y en el solemne compromiso que fluye de todo convenio,
que la demandante tiene un derecho adquirido que no puede suprimirse ni
recortarse.
Posteriormente, el hecho de que el artculo 1357 figurara en el Cdigo civil,
ha dado pie para que se sostenga que los contratos que se celebren en las
condiciones sealadas en l estn regidos por el Derecho privado.
A mayor abundamiento, Max ARIAS SCHREIBER, autor de la Ponencia
sobre la Seccin Contrat5os en general, de la cual forma parte el artculo
1357, seala en la Exposicin de Motivos, como se ha visto, que los

17

contratos celebrados al amparo del mismo constituyen una relacin

contractual del Derecho privado.

8.2.- La Tesis del Contrato Administrativo.

No existe uniformidad en la doctrina administrativa respecto a las
caractersticas del contrato administrativo. Despus de consultar varios
autores, voy acoger plenamente la posicin de MARIENHOFF, por
considerarla la ms adecuada, de tal manera que se le va a citar a
continuacin, muchas veces en forma literal.
El contrato administrativo ha sido definido como el acuerdo de voluntades,
generador de obligaciones, celebrado entre un rgano del Estado, en
ejercicio de las funciones administrativas que le competen, con otro rgano
administrativo o con un particular, para satisfacer necesidades pblicas.
Entre los criterios que se han propuesto para distinguir el contrato
administrativo del contrato de Derecho privado celebrado por un rgano del
Estado, el ms adecuado es aquel que considera que el contrato
administrativo se caracteriza por dos notas: 1. Por su objeto; y 2. Cuando no
siendo administrativo por su objeto, contenga clausulas exorbitantes del
Derecho privado.
El contrato es administrativo, por razn de su objeto, cuando versa sobre
prestaciones relacionadas, directa o indirectamente, con alguna de las
funciones esenciales o fines especficos del Estado.
Aun cuando el contrato no sea administrativo por razn de su objeto, tendr
tal carcter cuando contenga clausulas exorbitantes del Derecho privado,
esto es, clusulas que bien sea son inusuales en este derecho o bien
resultaran ilcitas por exceder el marco de la contratacin civil.
Ya se ha visto que, en el caso del artculo 1357 del Cdigo Civil, la norma
contenida en el carecera de justificacin si se refiriera a garantas y
seguridades relacionadas con las actividades comerciales o industriales del

18

Estado, y que solo cobra sentido si se entiende que tales seguridades y

garantas tambin pueden estar vinculadas con los fines pblicos propios del
Estado (estabilidad tributaria, garantas de provisin de divisas, reevaluacin,
reduccin de tasas de impuestos).
En estas condiciones, los contratos celebrados al amparo del artculo 1357
del Cdigo Civil serian contratos administrativos por razn de su objeto,
cuando recayeran sobre prestaciones que constituyen funciones especficas
del Estado, como Poder Pblico.
Una de las caractersticas de los contratos administrativos por razn de su
objeto es aparejar clausulas implcitas (no expresas) exorbitantes del
Derecho Privado, en el sentido que la Administracin Publica est facultada
para actuar de manera que sera irregular o ilcita dentro de un contrato de
Derecho privado.
Entre estas clusulas exorbitantes implcitas se encuentra la potestad de la
Administracin Publica para realizar los siguientes actos:
a) Revocar unilateralmente el contrato administrativo por razones de
oportunidad, merito o conveniencia, es decir, porque el contrato,
siendo vlido, resulta contrario al inters pblico.
En este caso, la revocacin tiene carcter constitutivo y puede hacerla la
Administracin Publica por s misma, sin recurrir al rgano jurisdiccional
judicial (Poder Judicial), no teniendo efecto retroactivo.
b) Revocar unilateralmente el contrato administrativo por razn de
ilegitimidad, o sea por un vicio concomitante con la celebracin del
contrato, caso en el cual la Administracin Publica puede efectuar
directamente la revocacin, la cual tiene carcter declarativo, o sea con
efecto retroactivo.
c) Rescindir unilateralmente el contrato por culpa o falta cometidas por el
contratante particular. Esta potestad, cuando no est expresamente
pactada en el contrato, no puede ejercitarla la Administracin Publica, por
si misma, sino que deber solicitar la declaracin de rescisin por el
Poder Judicial.

19

Estas clusulas exorbitantes implcitas de la Administracin Publica

encuentran su fundamente en que el Estado es una persona moral con
potestades y derechos irrenunciables, como irrenunciables son los derechos
por los cuales vela. El Estado no puede, por ello, desligarse de sus
potestades pblicas para convertirse en un sujeto que vela por intereses
privados; o, como dijo un autor, quitarse su capa de Derecho pblico para
ponerse el saco de su personalidad privada: ello le est vedado.
Por lo tanto, segn la tesis del contrato administrativo que se acaba de
exponer, el Estado podra hacer valer en cualquier momento su jus imperium
y revocar unilateralmente, por su propia autoridad, un contrato administrativo,
siempre que se dieran los supuestos necesarios para el ejercicio de ese
derecho de revocacin.
9. CONTRATOS DE CONCESIN Y CONTRATOS-LEY (JURISPRUDENCIA)
30. Por otro lado, se alega que el artculo 3 de la Ley N. 26285 transgrede el
artculo 62 de la Constitucin. Dicho precepto legal establece que:
Los contratos de concesin que celebre el Estado para la prestacin de
servicios pblicos de telecomunicaciones tienen el carcter de contratoley.
Por su parte, el segundo prrafo del artculo 62 de la Constitucin prev que:
(...) Mediante contratos-ley, el Estado puede establecer garantas y
otorgar seguridades. No pueden ser modificados legislativamente, sin
perjuicio de la proteccin a que se refiere el prrafo precedente.
31. A juicio de los demandantes, mediante los contratos ley el Estado puede
establecer garantas y otorgar seguridades. Tales contratos-ley (...) son
denominados tambin contratos de estabilidad jurdica o de estabilidad
tributaria e implican la ultra actividad de las normas vigentes al momento de
suscribir los contratos, de manera que no pueden ser modificados o dejados
sin efecto unilateralmente por el Estado.

20

En ese sentido, sostienen, los contratos de concesin otorgados por el Estado

son contratos administrativos que tienen por finalidad que el Estado otorgue a
personas jurdicas nacionales o extranjeras la ejecucin y explotacin de
determinadas obras pblicas de infraestructura o la prestacin de servicios
pblicos; mientras que los convenios de estabilidad jurdica regulados por el
artculo 1357 del Cdigo Civil, tienen naturaleza civil y fuerza de ley. Alegan
que la finalidad de estos contratos es establecer y otorgar seguridades por parte
del Estado a los INVERSIONISTAS, (...) lo que no sucede con los contratos de
concesin, que no son contratos-ley, dado que las referidas concesiones
tienen regulacin propia y especfica. Por ltimo, sostienen que la disposicin
legal impugnada (...) resulta ilegal por atentar contra el artculo 1357 del
Cdigo Civil y el artculo 39 del Decreto Legislativo N. 757, que disponen que
mediante contratos ley slo se otorgan garantas y seguridades, tales como
estabilidad jurdica, tributaria y de no discriminacin; no contemplando, por
tanto, la posibilidad de que los contratos de concesin puedan constituirse en
convenios con fuerza de ley.
En suma, el problema constitucional que se plantea sobre la impugnacin del
artculo 3 de la Ley N. 26285, es si una concesin de prestacin de un servicio
pblico, como el de telefona, puede revestirse bajo la modalidad de un
contrato-ley.
32. En el segundo prrafo del artculo 62 de la Norma Suprema se ha
constitucionalizado el denominado contrato-ley. Esta institucin no tiene
precedentes en nuestro constitucionalismo histrico y tampoco en el
constitucionalismo comparado. Como tal, se forj en el plano legislativo de
algunos pases latinoamericanos, de donde fue tomada e incorporada a nuestro
ordenamiento. Primero, en el plano legislativo (v. gr. artculo 1357 del Cdigo
Civil) y, posteriormente, a nivel constitucional (artculo 62).
Su aparicin y posterior desarrollo, ha estado bsicamente vinculado con la
promocin de las inversiones privadas. Mediante el contrato-ley, en efecto, los
Estados han previsto frmulas contractuales mediante las cuales se ha

21

otorgado a los co-contratantes mbitos de seguridad jurdica, a fin de favorecer

la inversin privada dentro de sus economas. Esas garantas y seguridades,
por cierto, varan de pas a pas e, incluso, en funcin de la actividad econmica
en cuyo sector se busca promover la INVERSIN privada.
Una cosa semejante sucede en nuestro pas, a la luz de la revisin de la
legislacin sobre la materia. As, por ejemplo, el Decreto Legislativo N. 662,
con carcter general, otorga a los inversionistas estabilidad en el rgimen
tributario, en el rgimen de libre disponibilidad y transferencia de divisas, entre
otros. El Decreto Legislativo N. 757 extiende los alcances sobre estabilidad
que contiene el Decreto Legislativo N. 662 a los inversionistas nacionales, y
ampla los regmenes de estabilidad a algunos supuestos adicionales de
inversin. Por su parte, la Ley General de Minera (Decreto Legislativo N. 708,
cuyo Texto nico Ordenado fue aprobado por Decreto Supremo N. 014-92-EM)
promueve a favor de los titulares de la actividad minera estabilidad tributaria,
cambiaria y administrativa. Lo mismo sucede con la Ley de Hidrocarburos (N.
26221), que garantiza a los contratistas que los regmenes cambiarios y
tributarios vigentes a la fecha de suscripcin del contrato permanecern
inalterables durante su vigencia. Otro tanto se fij en la Ley de Concesiones
Elctricas (N. 25844), que extiende las garantas a los que se refieren los
Decretos Legislativos N 662, 668 y 757, entre otros rubros de la economa
nacional.
Se han querido destacar estos mbitos en los que el legislador ha establecido la
posibilidad de que el Estado suscriba convenios de seguridad y estabilidad
jurdicas, para poner de relieve que tales garantas y seguridades se brindaron
en diversos sectores de la economa nacional.
33. Los demandantes, por cierto, no cuestionan esta realidad. Controvierten, por el
contrario, que se haya revestido con las caractersticas de un contrato-ley al
contrato de concesin en la prestacin del servicio de telefona. A su juicio, la
nica materia sujeta al rgimen del contrato-ley sera el de estabilidad jurdica,
tributaria y no discriminacin; y no, como se ha efectuado, sobre el contenido
del contrato de concesin.

22

La segunda parte del artculo 62 de la Constitucin, no precisa qu es lo que

debe entenderse por contrato-ley y tampoco, en lnea de principio, cul pueda
ser su contenido. Se limita a sealar que (...) mediante contratos-ley, el
Estado puede establecer garantas y otorgar seguridades....
Pese a ello, puede precisarse que el contrato-ley es un convenio que pueden
suscribir los contratantes con el Estado, en los casos y sobre las materias que
mediante ley se autorice. Por medio de l, el Estado puede crear garantas y
otorgar seguridades, otorgndoles a ambas el carcter de intangibles. Es decir,
mediante tales contratos-ley, el Estado, en ejercicio de su ius imperium, crea
garantas y otorga seguridades y, al suscribir el contrato-ley, se somete
plenamente al rgimen jurdico previsto en el contrato y a las disposiciones
legales a cuyo amparo se suscribi ste.
34. En la doctrina nacional se discute sobre su naturaleza jurdica. Para unos, se
tratara de un contrato civil. Para otros, de un contrato administrativo. Autores
hay tambin que sostienen que el rgimen jurdico de los contratos en los que
participa el Estado no puede fijarse en abstracto, sino que depende de las
reglas especficas que cada uno de ellos contenga. Evidentemente, la
naturaleza que se le pueda atribuir al contrato ley contrato civil o contrato
administrativo- depende del contenido que ste pueda tener en cada caso
concreto que se suscriba, de manera que, en abstracto, no cabe que se la fije.
En cualquier caso, de una interpretacin a rima obligada del artculo 62 de la
Constitucin con el artculo 1357 del Cdigo Civil, se desprende que el
contenido de los contratos-ley puede y debe sustentarse en razones de inters
social, nacional o pblico. De manera que el Tribunal considera que nada
impide que pueda suscribirse, mediante esta modalidad de contratacin, la
prestacin de servicios pblicos, como el de telefona.
No obstante, los demandantes alegan que el contenido del contrato ley, o dicho
de otro modo, las garantas y seguridades que el Estado puede establecer
mediante esta modalidad de contratacin, no pueden comprender a la
concesin del servicio de telefona, sino slo al rgimen de estabilidad jurdica y

23

tributaria. El Tribunal Constitucional no comparte una interpretacin restrictiva

sobre el contenido del contrato-ley, como el que exponen los demandantes. Por
un lado, porque el segundo prrafo del artculo 62 de la Constitucin establece
que mediante contratos-ley, el Estado puede establecer garantas y otorgar
seguridades, sin establecer qu tipo de garantas y seguridades son las que se
pueden brindar. Y, de otro, porque en la prctica una aseveracin como la que
expresan los demandantes, lejos de optimizar que se cumpla el telos de la
institucin del contrato-ley, lo termina desnaturalizando.
Por su propia naturaleza, a travs del contrato-ley, el Estado busca atraer
INVERSIONES privadas (de capital) a fin de que promuevan aquellas
actividades que el Estado considera que vienen siendo insuficientemente
desarrolladas, de acuerdo con los planes y objetivos que se pueda haber
trazado en el diseo de la poltica econmica del Estado. Tienen como
contenido propiciar un marco de seguridad a los INVERSIONISTAS no slo en
asuntos privados de la administracin, sino, tambin, en la prestacin de
actividades de derecho pblico.
Una interpretacin del contenido del contrato-ley, como el que expresan los
demandantes, supondra forzosamente admitir que no toda la institucin del
contrato-ley se encontrara revestida de la garanta de inmodificabilidad de sus
clusulas, sino slo aquellas partes que se refieran a lo que los demandantes
califican como garantas jurdicas y tributarias. Evidentemente, una opcin de
esa naturaleza no est excluida de la forma constitucionalmente adecuada de
comprender el rgimen constitucional de los contratos-leyes. Pero tampoco la
otra es decir, aquella segn la cual, entre las garantas que el Estado
establezca y las seguridades que ste otorgue, se encuentren todas las
frmulas del contrato suscrito o por suscribirse.
De manera que, en abstracto, no existe una limitacin para que el Estado,
mediante el contrato-ley, slo extienda las garantas que se derivan de su
suscripcin al mbito tributario o jurdico. Puede perfectamente extenderse,
dentro de los lmites que la Constitucin y la ley fijen, a todas las clusulas
contractuales, en aquellos casos en los que el contrato-ley constituya un

24

contrato administrativo, precisamente con el objeto de que, con posterioridad a

su suscripcin, el Estado no invoque la existencia de una clusula exorbitante y
se desvincule de los trminos contractuales pactados.
En el caso del contrato-ley al que se refiere el Fundamento N. 1. de esta
sentencia, no todos los aspectos de los contratos celebrados entre el Estado
peruano y Telefnica del Per pertenecen al mbito de proteccin que brinda el
contrato-ley. En efecto como lo ha indicado la Defensora del Pueblo, en su
Informe sobre la libre competencia en los trminos de los contratos-ley suscritos
entre el Estado y Telefnica del Per- el artculo 1 de la referida Ley N. 26285
circunscribe sus disposiciones normativas a los servicios pblicos de
telecomunicaciones de telefona fija local y de servicios de portadores de larga
distancia nacional e internacional. Por su parte, el artculo 4 de dicha ley
excluye expresamente a los servicios de difusin, telefona mvil en sus
distintas modalidades, de buscapersonas, telfonos pblicos, servicios de valor
aadido y servicios portadores locales.
Por ello, a tenor del segundo prrafo del artculo 62 de la Constitucin, as
como del mismo artculo 1357 del Cdigo Civil, tanto la autorizacin para la
suscripcin u otorgamiento de un contrato-ley, como la inclusin de
determinadas relaciones jurdico-patrimoniales en aqul, deben fundarse en un
inters pblico especfico, lo que significa que el otorgamiento de un contratoley no puede considerarse como un acto de pura libertad contractual ni
meramente discrecional, tanto para el legislador como para los rganos de la
administracin pblica.
Una interpretacin de la institucin en los trminos antes indicados se aviene
con el telos de la insercin del contrato-ley a nivel constitucional. En efecto, si
como antes se ha indicado, la aparicin y consagracin normativa del contratoley est vinculada con la promocin de las inversiones privadas en las
economas nacionales, dentro de un esquema en el que se ofrezca a los
inversionistas seguridades, entonces, no es constitucionalmente adecuado que
se realice una interpretacin de los alcances de la institucin que, antes de
optimizarla, le reste operatividad.

25

35. En ese orden de ideas, este Tribunal precisa que no slo gozan de
inmodificabilidad las clusulas que compongan el contrato-ley, cuando as se
acuerde, sino tambin el estatuto jurdico particular fijado para su suscripcin.
Es decir, tanto la legislacin a cuyo amparo se suscribe el contrato-ley, como las
clusulas de este ltimo.
Ello es producto de una interpretacin sistemtica de los dos prrafos del
artculo 62 de la Constitucin. Por un lado, de conformidad con la primera
parte de dicho precepto constitucional, y no slo respecto a los trminos
contractuales que contenga el contrato-ley, sino, en general, para todo trmino
contractual, stos no pueden ser modificados por leyes u otras disposiciones
de cualquier clase.
Por otro lado, y en lo que se refiere nicamente a los contratos-leyes, la
legislacin a cuyo amparo ste se suscribe, no puede ser modificada
legislativamente como lo prescribe la ltima parte del artculo 62 de la
Constitucin. Dicho de otro modo; aunque el legislador pueda modificar el
rgimen legal de suscripcin de un contrato-ley, tal modificacin no alcanza a
quienes, con anterioridad a ella, hubieran suscrito dicho contrato-ley.
De esta forma, el artculo 62 de la Constitucin, al igual que en la Primera
Disposicin Final de la Ley Fundamental, establece una nueva excepcin a la
regla general contenida en el artculo 109 de la Constitucin, segn la cual La
ley es obligatoria desde el da siguiente de su publicacin en el diario oficial....
De all que el Tribunal considere superfluo, desde el punto de vista
constitucional, que pese a no existir una ley o norma con rango de ley que
establezca la posibilidad de aplicar ultra activamente la legislacin a cuyo
amparo se suscribi un contrato-ley, ste contenido se haya formulado en el
artculo 24 del Decreto Supremo N. 162-92-EF.
36. Los demandantes tambin han considerado que el artculo 3 de la Ley N.
26825 resulta ilegal por atentar contra el artculo 1357 del Cdigo Civil y el
artculo 39 del Decreto Legislativo N. 757. A juicio del Tribunal Constitucional,

26

la eventual incompatibilidad entre una disposicin con rango de ley, como el

artculo 3 de la Ley N. 26825, y otra de su mismo rango, como el artculo
1357 del Cdigo Civil, no genera un problema de invalidez constitucional entre
ambas (de ilegalidad se alude en la demanda). La colisin entre disposiciones
del mismo rango no genera la invalidez de una de ellas, sino una antinomia que
se soluciona conforme a diversas tcnicas, como la ley posterior deroga ley
anterior; ley especial deroga ley general, etc. Tampoco por supuesto, per se,
la incompatibilidad constitucional de algunas de ellas.

CONCLUCIONES

27

Un contrato civil sera el ms adecuado, pues el Estado tiene a su favor el Ius

Imperio, colocndolo en una situacin de ventaja.

Uno de los medios interpretativos es la Ley, y desde la exposicin de motivos

realizada por Max arias sostuvo, que un contrato Ley es un contrato privado.

Este tipo de contratos debe basarse en el inters social, nacional o pblico,

legalmente establecido en la Constitucin Poltica del Per.

Es un contrato donde solo se permite al Estado

seguridades, por ende su alcance es limitado.

BIBLIOGRAFIA

28

establecer, garantas y

 Cdigo civil comentado por los 100 mejores

juristas. tomo VII-

CONTRATOS EN GENERAL, GACETA JURIDICA.

Cfr. PINILLA CISNEROS, Antonio. "Los contratos-ley en la legislacin
peruana". Fondo de Desarrollo Editorial de la Universidad de Lima. Lima.
1999.
RAMIREZ CRUZ, Eugenio. Jurisprudencia Civil y Comercial. Exp. N 13196 Lima.
Comp. REVOREDO DE DEBAKEY, Delia (1985): Cdigo Civil exposicin
de motivos y Comentarios, Tomo VI. Lima, Ocurra editores.
DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel (1996) La Libertad de Contratar,
en Themis N 33, Lima.

29

Contenido
INTRODUCCION1
CONTRATOS LEY................................................................................................. 2
1.

ANTECEDENTES DE ESTE ARTCULO.........................................................2

2.

CONTENIDO DEL ARTCULO 1357...............................................................4

3.

DEFINICION Y NATURALEZA JURIDICA DE LOS CONTRATOS LEY................5

4.

FUNDAMENTO DE LOS CONTRATOS LEY....................................................8

5.

EFECTOS DE LOS CONTRATOS LEY.......................................................10

6.

POSILIDAD DE DEROGACION DE LA LEY..................................................12

7.

LOS CONTRATOS LEY EN LA LEGISLACIN PERUANA.............................14

8.

CONTRATO CIVIL O CONTRATO ADMINISTRATIVO.....................................16

8.1.- La Tesis del Contrato Civil........................................................................17
8.2.- La Tesis del Contrato Administrativo..........................................................18

9.

CONTRATOS DE CONCESIN Y CONTRATOS-LEY (JURISPRUDENCIA)......20

CONCLUCIONES................................................................................................ 28

30