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CAPTULO 6
MEDIDAS CAUTELARES
QUESTES
1. (MPF 25 CPR GRUPO IV QUESTO 5)
Discorra, no mximo em 15 linhas, sobre as novas modalidades de medidas cautelares trazidas ao processo penal brasileiro pela Lei n 12.403/2011, enfatizando:
a) seus pressupostos (3 pontos);
b) a incidncia do princpio da proporcionalidade em sua aplicao (4 pontos);
c) seus limites temporais (3 pontos).
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BORGES GOMES
WILLIAM
AKERMAN GOMES
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QUESTES COMENTADAS
ROBERTO GOMES
RESPOSTA18:
A lei de 2011 reformula as regras que regulam as cautelares no processo penal, de
maneira, inclusive, a ampliar o nmero de medidas. A norma no trata das cautelares
reais, sendo aquelas que garantem bens para a reparao do dano e para a satisfao
das obrigaes do condenado, mas to somente das cautelares pessoais, relacionadas
com o ru e os efeitos de seu comportamento na ordem processual.
No que concerne aos pressupostos das medidas cautelares, estas exigem a presena do fumus commissi delicti e do periculum in libertatis. O fumus traduz-se no
binmio prova da existncia do crime e indcios suficientes de autoria. O segundo requisito, por sua vez, de forma breve, revela-se atravs da urgncia e necessidade.
Isto posto, vlido, ainda, versar acerca da incidncia do princpio da proporcionalidade quando da aplicao dessas cautelares, principalmente em observncia ao que
dispe o art. 282 do CPP. Nesse diapaso, o critrio da necessidade, estabelecido no
inciso I do caput deste artigo, deve ser compreendido no sentido doutrinrio conferido adequao, enquanto mxima da proporcionalidade. Isto , a medida cautelar
ser uma restrio adequada ao direito de liberdade do acusado, quando propcio a
garantir a instruo, a aplicao da lei penal e, excepcionalmente, evitar a reiterao
criminal, caso contrrio a medida no ser necessria. J a contrrio sensu, em um juzo sucessivo, a adequao do inciso II daquele artigo est sendo utilizada no sentido
doutrinrio de necessidade, enquanto mxima da proporcionalidade. Dessa forma,
impe-se ao julgador que, de acordo com a gravidade do crime, as circunstncias e
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Ressalte-se que no houve a disponibilizao do espelho de correo, razo pela qual a resposta apresentada
foi elaborada pelo autor com base na melhor doutrina e jurisprudncia.
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BORGES GOMES
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AKERMAN GOMES
DOUTRINA TEMTICA:
A medida alternativa somente dever ser utilizada quando cabvel a priso preventiva,
mas, em razo da proporcionalidade, houver outra restrio menos onerosa que sirva
para tutelar aquela situao (LOPES JR., Aury. Direito processual penal. 11 ed. So
Paulo: Saraiva, p. 878)
O desprezo pela provisionalidade conduz a uma priso cautelar ilegal, no apenas pela
falta de fundamento que a legitime, mas tambm por indevida apropriao do tempo
do imputado (LOPES JR., Aury. O novo regime jurdica da priso processual, liberdade provisria e medidas cautelares diversas: Lei 12.403/2011. Rio de Janeiro:
Lmen Jris, 2011, p. 17)
Essa adequao deve ser aferida num plano qualitativo, quantitativo e tambm em
seu mbito subjetivo de aplicao. A adequao qualitativa impe que as medidas sejam qualitativamente aptas a alcanar o fim desejado, ou seja, idneas por sua prpria
natureza. (...) A adequao quantitativa cuida da durao e da intensidade da medida
em relao finalidade pretendida. (...) Por derradeiro, a adequao na determinao
do mbito subjetivo de aplicao diz respeito individualizao do sujeito passivo da
medida e proibio de extenso indevida de sua aplicao. (...) Quanto necessidade,
entre as diversas opes idneas a atingir determinado fim, deve o magistrado buscar
aquela que produza menos restries obteno do resultado. Deve-se indagar, ento,
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MEDIDAS CAUTELARES
acerca da existncia de outra medida menos gravosa apta a lograr o mesmo objetivo
(LIMA, Renato Brasileiro de. Nova priso cautelar: doutrina, jurisprudncia e prtica. Rio de Janeiro: Impetus, 2011, p. 30-31)
Em um processo penal condenatrio, no pode ser a medida cautelar mais grave que
a pena a ser aplicada em perspectiva, devendo existir homogeneidade entre as medidas cautelares e o provimento final. a aplicao do princpio da proporcionalidade
em sentido estrito. (...) Tambm, segundo nos parece, decorrncia do princpio da
proporcionalidade em sentido estrito que no se deve aplicar ao acusado as medidas
cautelares pessoais do art. 319 e muito menos a priso quando houver grande probabilidade e fundados motivos para se crer que no se aplicar ao ru, ao final do processo,
qualquer sano penal, em razo da aplicao de causas extintivas da punibilidade, de
excluso da culpabilidade, da antijuridicidade ou da prpria tipicidade (MENDONA,
Andrey Borges de. Priso e outras medidas cautelares pessoais. So Paulo: MTODO, 2011, p. 53 e 55)
JURISPRUDNCIA TEMTICA:
HABEAS CORPUS. CORRUO PASSIVA E FORMAO DE QUADRILHA. FRAUDES EM
BENEFCIOS PREVIDENCIRIOS. CONDENAO. MANUTENO DA CUSTDIA CAUTELAR. PRESSUPOSTOS DO ART. 312 DO CDIGO DE PROCESSO PENAL. DEMONSTRAO. GRAVIDADE EM ABSTRATO INSUFICIENTE PARA JUSTIFIC-LA. PRECEDENTES DA
CORTE. ORDEM PARCIALMENTE CONCEDIDA. 1. Segundo a jurisprudncia consolidada
do Supremo Tribunal Federal, para que o decreto de custdia cautelar seja idneo,
necessrio que o ato judicial constritivo da liberdade traga, fundamentadamente, elementos concretos aptos a justificar tal medida. 2. Est sedimentado na Corte o entendimento de que a gravidade em abstrato do delito no basta para justificar, por si s,
a privao cautelar da liberdade individual do agente. 3. As recentes alteraes promovidas pela Lei n 12.403/11 no Cdigo de Processo Penal trouxeram alteraes que
aditaram uma exceo regra da priso. 4. No mais subsistente a situao ftica que
ensejou a decretao da priso preventiva, o caso de concesso parcial da ordem de
habeas corpus, para que o Juiz de piso substitua a segregao cautelar pelas medidas
cautelares diversas da priso elencadas no art. 319, incisos I, II III e VI, do Cdigo de
Processo Penal. (STF, HC 109709, Relator(a): Min. DIAS TOFFOLI, Primeira Turma,
julgado em 18/10/2011, DJe 19-04-2012)
RECURSO ORDINRIO EM HABEAS CORPUS. TRFICO E ASSOCIAO PARA O TRFICO
ILCITO DE ENTORPECENTES. PRISO PREVENTIVA. TESE DE AUSNCIA DOS REQUISITOS AUTORIZADORES DA PRISO CAUTELAR. RECORRENTE FORAGIDA. GARANTIA DA
APLICAO DA LEI PENAL. FUNDAMENTAO IDNEA. SUBSTITUIO POR MEDIDAS
CAUTELARES DIVERSAS DA PRISO. IMPOSSIBILIDADE. RECURSO DESPROVIDO. 1. A
custdia cautelar est devidamente fundamentada na necessidade de garantia da aplicao da lei penal, em razo de a Recorrente, denunciada por ter, em tese, fornecido considervel quantidade de entorpecentes a um detento da Casa de Custdia de
Itaperuna, durante uma visita, encontrar-se foragida, o que revela sua ntida inteno
de se furtar persecuo criminal do Estado e justifica sua segregao cautelar. 2. As
instncias ordinrias, com expressa meno situao concreta, demonstraram a presena dos pressupostos da priso preventiva, razo pela qual entendo no ser possvel, por hora, a aplicao de quaisquer das medidas cautelares alternativas priso,
elencadas na nova redao do art. 319 do Cdigo de Processo Penal, dada pela Lei
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