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1. INTRODUO
O meio ambiente tem sido objeto de preocupao de grande parte da populao mundial.
Isso porque, com o advento da modernidade, a descoberta de novas tecnologias e o aumento da
populao mundial, as reas naturais do planeta tm sido cada vez mais degradadas. Florestas
sendo desmatadas, rios e mares contaminados, animais extintos ou ameaados de extino. Esta
uma realidade que pode ser facilmente verificada, e um dos fatores que maximizou a degradao
ambiental foi o surgimento das grandes corporaes.
Com a revoluo industrial, observou-se uma alterao das relaes sociais. As
corporaes, existentes h muito tempo, se fortaleceram e foi aberto um campo antes inexistente
para a instalao de outras tantas empresas. Em um contexto diferente do que vivemos hoje em
dia, sculos atrs, o desenvolvimento era visto de outra maneira e a degradao do meio ambiente
se deu de forma irresponsvel, extinguindo muitos nichos ecolgicos. Em uma poca de
conceitos individualistas, do homem como o centro do universo, os direitos coletivos eram
relegados ao esquecimento. O crescimento do capitalismo e o aumento do lucro no permitiam
um olhar para o futuro, no sentido de que os prejuzos que estavam sendo causados se tornariam
irreversveis.
Mais uma vez, o mundo mudou e as alteraes causadas pelo homem no meio ambiente
comearam a ser vistas de outra maneira. preciso se desenvolver? Sim. Mas tambm preciso
preservar o meio ambiente, as outras formas de vida que garantem a qualidade da vida humana, e
em ltima anlise, garantem a vida humana. A destruio do planeta no pode ser o preo do
progresso.
Surge, ento, a necessidade de proteger o meio ambiente. Aqui, a importncia da
preveno de danos extrema, pois muitos bens no se renovam. Alguns setores da sociedade
comeam a perceber a importncia dessa proteo e passaram a exigir do poder pblico aes que
previnam e minimizem os danos.
A Constituio Federal de 1988 deu grande importncia na proteo desse bem. O
legislador deixou clara a inteno de responsabilizar pessoas fsicas e jurdicas pelos danos
ambientais causados. A responsabilizao penal da pessoa fsica nos delitos do meio ambiente foi
bem aceita, mas a responsabilizao penal da pessoa jurdica tem sido rejeitada por grande parte
da doutrina. Isso porque no direito brasileiro sempre esteve em vigor o princpio societas
delinquere non postest, segundo o qual pessoas jurdicas no so capazes de delinquir. O grande
problema, que a atuao das corporaes torna possvel atentados mais graves ao meio
ambiente. A concentrao da riqueza em poder de grandes monoplios faz com que surjam novas
e diferenciadas formas de poder corporativo, que permitem a ocupao desenfreada de novos
espaos e faz necessria uma especial ateno dos mecanismos de preservao da natureza.
O que torna diferente as os delitos cometidos pelas pessoas coletivas o poderio que atrs
delas se oculta, resultante da reunio de foras econmicas, que geram infraes em volume e
intensidade maior do que qualquer delito de criminalidade tradicional.1
Surge, ento, uma situao inusitada. Os agentes que mais prejudicam meio ambiente, que
praticam os crimes com maior potencial ofensivo e que praticam a maior quantidade de crimes,
encontram obstculos que muitas vezes so chamados de intransponveis, para serem
responsabilizados penalmente por suas atividades.
O princpio societas delinquere non postest surgiu em outro momento da sociedade,
momento em que as atividades realizadas pelas empresas no tinham o impacto que tem hoje em
1 SHECAIRA, Srgio Salomo. Estudos de Direito Penal, p. 53.
dia. As corporaes tm que ser punidas pelos danos causados ordem econmica, ao meio
ambiente etc. Resta saber se esta punio deve se dar no mbito penal. pacfica a
responsabilizao civil e administrativa da pessoa jurdica, mas a responsabilizao penal alvo
de muitas crticas, ao mesmo tempo em que a responsabilizao unicamente civil e administrativa
criticada por no ser eficaz.
Algumas caractersticas da atividade empresarial contribuem para a facilitao da prtica
de alguns delitos, bem como dificultam a identificao dos sujeitos responsveis. E muitas vezes,
a punio desses agentes ineficaz, j que so facilmente substituveis, porque existe uma remota
possibilidade de influrem sobre as aes da empresa a que esto vinculados.2
Apesar dessa nova realidade, muitas so as barreiras dogmticas para a imputao penal
da pessoa jurdica. A responsabilidade penal da pessoa jurdica, para ser aplicada, necessita do
alargamento de alguns conceitos tradicionalmente empregados na seara criminal. Cria-se ento
uma dvida: como compatibilizar os pressupostos do direito penal clssico com uma sociedade
ps-clssica?
O trabalho ora apresentado busca discutir alguns dos pontos controversos relativos a esse
assunto, fugindo dos argumentos extremos, procurando estabelecer um equilbrio entre as regras
clssicas e o atual contexto de modernidade.
A delimitao de bens jurdicos restringe (fica ruim ter delimitao e limita na mesma
frase) o direito de punir do Estado, pois s podem ser tipificadas condutas graves, que causem
leso ou perigo de leso a bens jurdicos. Assim, comportamentos considerados apenas imorais
no lesam bens jurdicos (coloque referncias, sugiro o tratado do Roxin). O bem jurdico
tambm condiciona o sentido e a finalidade das leis, impedindo, por exemplo, leis com
finalidades puramente ideolgicas.
Quando um bem jurdico sofre leso ou perigo de leso, ocorre o delito. Item que suscita
dvidas a delimitao dos bens jurdicos e mais ainda a delimitao dos bens jurdicos penais,
porque nem todo bem jurdico h de ser tambm um bem jurdico penal (referncias ???). Os
valores que foram amplamente acolhidos em nossa Constituio podem ser caracterizados como
bens jurdicos (penais? preciso esclarecer). A liberdade e a dignidade da pessoa humana, a
legalidade, o pluralismo democrtico, os direitos sociais, os direitos coletivos e difusos, so
alguns desses valores. Partindo desses conceitos esculpidos na Constituio, o legislador penal
deve, seguindo ainda outros princpios, como o da fragmentariedade, definir quais os bens
jurdico-penais.
sabido que o direito penal regido pelo princpio da interveno mnima (ultima ratio),
desse entendimento, segue-se que o direito penal s deve atuar na defesa dos bens jurdicos
imprescindveis coexistncia pacfica dos homens e que no podem ser eficazmente protegidos
de outra forma. Dessa afirmao, decorrem duas dvidas. A primeira saber quais so os bens
imprescindveis coexistncia pacfica dos homens, e a segunda, saber se o direito penal
realmente a nica maneira de proteger eficazmente aquele bem, se a tutela penal o nico modo
capaz de manter a ordem jurdica.
O legislador, para delimitar quais os bens a serem protegidos pelo direito penal, deve
fazer uma anlise da sociedade, para que os interesses merecedores de proteo sejam
individualizados e concretizados de forma racional. E o fundamento primeiro do legislador penal,
quando da instituio do ilcito, deve ser a Constituio Federal.
Assim, quando se pergunta se o meio ambiente pode ser um bem jurdico-penal,
observamos que, no Brasil, a resposta s pode ser positiva, pois bem que tem amparo
Constitucional, e provm dos direitos fundamentais do homem3. Confirmando a afirmao, o
3 FELICIANO, Guilherme Guimares. Teoria da Imputao Objetiva no Direito Ambiental
Brasileiro, 2005. p. 270.
artigo 225, CF: Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso
comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e
coletividade o dever de defend-lo e preserv-lo para as presentes e futuras geraes.
Sobre o assunto, Jos Afonso da Silva afirma que:
A qualidade do meio ambiente um valor fundamental, um bem jurdico de alta relevncia, na
medida mesma em que a Constituio Federal o considera bem de uso comum do povo, essencial sadia
qualidade de vida, que o Poder Pblico e a coletividade devem defender e preservar 4
Assim, ainda que no se aceite o direito ao meio ambiente como um direito fundamental
da pessoa humana, ele est intimamente ligado ao direito vida, que deve reger todos os demais
direitos fundamentais do homem. Afinal, o direito a um meio ambiente equilibrado, nada mais
do que um direito qualidade de vida. Logo, notamos que o meio ambiente um bem
imprescindvel ao desenvolvimento da pessoa humana, o que justifica sua incluso no rol dos
bens jurdico-penais. (h entendimentos no sentido oposto? De qualquer forma, necessrio
colocar referncias)
Mas ainda se faz necessrio analisar essa questo do ponto de vista da subsidiariedade da
proteo dos bens jurdicos, que uma caracterstica do direito penal. Como foi dito acima,
necessrio que os bens protegidos penalmente no possam ser eficazmente protegidos de outra
forma. Isso se d porque o direito penal possui as penas mais gravosas, portanto, necessrio que
ele s intervenha, quando outros meios menos gravosos de penalizao no obtenham xito na
soluo do problema. necessrio que o direito da sociedade a um meio ambiente equilibrado
seja protegido de todas as formas jurdicas, inclusive penais, observando sempre, os princpios da
interveno mnima e da subsidiariedade, tpicos do Estado Democrtico de Direito 5.
A responsabilizao penal da pessoa fsica no tema muito controverso (referncias?),
enquanto que a responsabilizao penal da pessoa jurdica coloca em lados diametralmente
opostos os que a defendem e os que a rechaam. A discusso ao redor da responsabilidade penal
da pessoa jurdica tem adquirido uma nova dimenso a partir da interveno do direito penal na
tutela dos bens jurdicos coletivos, que so o meio ambiente, a ordem econmica, financeira etc. 6
Apenas nos ltimos anos, as condutas delitivas contra bens em que a sociedade como um todo a
vtima, tais como meio ambiente, sistema tributrio, previdencirio, financeiro etc. ( melhor tirar
essa repetio), tm recebido uma certa reao social de desaprovao, criando-se no meio social
a ideia de que estas condutas so graves, ofensivas e portanto merecedoras de tutela penal.7
Um argumento utilizado pelos opositores da teoria da responsabilizao da pessoa jurdica
que o direito administrativo seria eficaz na tutela do meio ambiente, especificamente nos danos
causados pela empresa, de modo que no se faria imprescindvel a tutela penal.
A responsabilizao da pessoa jurdica nos mbitos civil e administrativo so as
alternativas responsabilizao criminal. O que tem sido defendido pelos tericos a favor da
responsabilizao no mbito penal, que o direito administrativo e o direito civil, no so
plenamente eficazes na tutela do meio ambiente, por isso, faz-se necessria a tutela penal, pois o
aspecto mais penoso da sano penal, que carrega consigo uma reprovao tica mais efetiva da
ao sancionada, causa impacto na prpria imagem da pessoa jurdica, inibindo a prtica de
crimes.8
Apesar das penas aplicveis pessoa jurdica serem exatamente as mesmas, tanto no
direito administrativo, quanto no direito penal, o estigma que traz uma condenao penal traria
mais eficcia pena, pois a pessoa jurdica fugiria da imagem de criminosa. O processo criminal
traz uma publicidade que no nsita s sanes civis e administrativas, que permitem acordos
entre a empresa e as autoridades administrativas, e no traduzem a fora coercitiva que se pode
atribuir s penas criminais.9
Mas segundo outros autores (quais? necessrio colocar referncias), a previso legal de
crimes praticados pela pessoa jurdica, est ligada ao crescente recurso lei criminal como
instrumento puramente simblico, porque a eficincia da tutela penal seria apenas aparente e
geraria efeitos apenas no sentido de dar populao uma falsa sensao de segurana 10. Assim,
6 Ibid, p. 201.
7 Ibid, P. 202.
8 SHECAIRA, Srgio Salomo. Responsabilidade Penal da Pessoa Jurdica, 2011. p. 101.
9 Ibidem. p. 104.
10 PRADO, Luiz Regis; DOTTI, Ren Ariel. Responsabilidade Penal da Pessoa Jurdica, 2010. p. 148-149.
pelo menos no curto prazo, os efeitos gerados na opinio pblica nos momentos de criao e
aumento de penas so maiores, fazendo com que esse seja um meio eficiente de se alcanar a
confiana da populao no sistema jurdico 11 (voc concorda com essa idia?). A criao da
responsabilidade penal das pessoas jurdicas, ideia compartilhada por importante parte da
doutrina brasileira (quais autores???) e corroborada pela jurisprudncia dominante, nasce como
uma ferramenta de carter preventivo e simblico, baseado em razes de poltica criminal.12
Segundo essa vertente, o direito penal no serve para resolver os problemas tpicos da
tutela ambiental, tendo nesta seara simplesmente um carter simblico, cujo verdadeiro efeito
est em desobrigar os poderes pblicos de criar polticas de proteo efetivas. equivocada a
premissa de que apenas a interveno penal eficaz na preveno de riscos de leso a bens
jurdicos. Assim, um fortalecimento das sanes por parte do direito administrativo, sanes
muito semelhantes quelas que so entendidas como jurdico-penais, ao lado das sanes penais
previstas para as pessoas fsicas, podem ser mais adequadas e bastar para a preveno da
criminalidade das empresas13.
Ao analisar as duas correntes, necessrio que tenhamos em mente que a chave da
resoluo dos imensos problemas que enfrentamos est na educao ambiental e na viabilidade
econmica das solues. A preveno sempre a melhor opo, pois se ela for eficaz, o bem
jurdico no sofre leso. Mas sempre que o bem jurdico sofrer leso grave ou perigo de leso, a
punio se far necessria. E no momento da punio, entendemos que a melhor resposta estatal
a imposio de uma pena. As medidas administrativas e civis, eficazes em outros contextos, se
fazem insuficientes para esse moderno conceito de criminalidade (por que? Acho que voc
poderia explicar melhor essa idia), o que faz com que se decida a natureza da reprovao estatal
a qualificao jurdica do interesse violado, no a natureza do sujeito que cometeu a violao.
Conforme Guilherme Guimares Feliciano, as sanes administrativas apresentam inaptido na
preveno de criminalidade corporativa: falta-lhe a fora institucional-para no dizer o estigmainerente s sanes penais.14 As consequncias da sano penal no se apagam com facilidade,
11 Ibidem. p. 148.
12 Ibidem. P. 242.
13 PRADO, Luiz Regis; DOTTI, Ren Ariel. Responsabilidade Penal da Pessoa Jurdica. 2010. p.
261.
repercutindo na mdia, e assim, na sociedade, produzindo efeitos duradouros nos diversos setores
do mercado.15
importante ressaltar que a responsabilizao da pessoa jurdica se d de forma
independente da responsabilizao da pessoa fsica, do dirigente ou representante da empresa.
a perspectiva dicotmica de dupla imputao no direito penal: a) imputao de ao humana s
pessoas fsicas; b) imputao de ao institucional s pessoas fsicas16. A Constituio Federal
esclareceu esse assunto em seu artigo 175, 5:
A lei, sem prejuzo da responsabilidade individual dos dirigentes da pessoa jurdica, estabelecer a
responsabilidade desta, sujeitando-a s punies compatveis com sua natureza, nos atos praticados contra a
ordem econmica e financeira e contra a economia popular.
Assim, temos que a pessoa fsica ser responsabilizada penalmente, se esse for o caso,
mas entendemos que essa responsabilizao no suficiente para punir os delitos do meio
ambiente, principalmente quando se trata da criminalidade das empresas, porque a punio
eventual do funcionrio que praticou o crime, e que muitas vezes no tem conscincia que o fez ,
apresenta o inconveniente de no dissuadir a empresa como um todo dos crimes que venha a
praticar17. A hierarquia presente nas empresas, combinada com o princpio da diviso do trabalho,
facilita a prtica de delitos, e constituem um obstculo na identificao dos autores individuais, e
na aplicao das penas. As corporaes criam um ambiente que possibilita aos autores fsicos
praticarem atos ilcitos em benefcio da pessoa moral. Por isso, mister no sancionar apenas as
pessoas fsicas, que so autoras mediatas, mas tambm, e sobretudo, a prpria empresa. Esse
ambiente presente nas empresas tambm pode ser chamado de esprito de agrupao, ele faz
com que o funcionrio pratique atos que no praticaria se atuasse sozinho.
A importncia de seguir o princpio societas delinquere non potest s faz sentido em uma
sociedade em que as empresas no tm a importncia que tm hoje em dia. Essas novas
14 FELICIANO, Guilherme Guimares. Teoria da Imputao Objetiva no Direito Ambiental
Brasileiro, 2005. p. 203.
15 Ibidem. p. 222.
16 PRADO, Luiz Regis; DOTTI, Ren Ariel. Responsabilidade Penal da Pessoa Jurdica, 2010. p. 270.
17SHECAIRA, Srgio Salomo. Responsabilidade Penal da Pessoa Jurdica. So Paulo, 2011. p. 103.
3. A VONTADE DA EMPRESA
O delito ocorre quando h leso ou perigo de leso a bem jurdico. Mas, essa leso tem
que ser causada por uma ao voltada para aquele fim. De acordo com Hans Welzel: as normas
jurdicas no podem se destinar a processos causais cegos, mas to somente a aes que podem
configurar finalisticamente o futuro19. necessrio que haja nexo de causalidade entre a ao e o
resultado alcanado, mas a norma no pode vedar apenas a simples causao de resultados,
necessrio que o resultado tenha sido causado por uma ao controlada pela vontade, e com o
objetivo de causar leso ou perigo de leso a bens jurdicos.
10
11
25 PRADO, Luiz Regis; DOTTI, Ren Ariel. Responsabilidade Penal da Pessoa Jurdica, 2010. p. 48.
26 FELICIANO, Guilherme Guimares. Teoria da Imputao Objetiva no Direito Ambiental
Brasileiro, 2005. p. 219.
12
o poderio da corporao e para seu benefcio 27. Aqui, para os que aceitam a responsabilizao
penal da pessoa jurdica (quem? necessrio colocar referncias), toca-se em um ponto
importante: que a infrao seja cometida sob a gide da empresa e no seu interesse (repetio da
idia). Quando se fala em responsabilizao da pessoa jurdica, a responsabilidade objetiva no
uma opo, ou seja, no basta um simples nexo de causalidade entre ao e resultado,
necessrio que o agente tenha agido em interesse da empresa, visando o benefcio da mesma, e
utilizando-se de seu cargo para isso. Quando o agente age em interesse prprio, visando benefcio
para si, no h que se falar em responsabilizao da empresa. No qualquer ato ilcito praticado
por um diretor ou membro da empresa que pode ser imputado a ela como crime, antes
necessrio que alguns critrios sejam cumpridos. So eles: a) A infrao individual h de ser
praticada no interesse da pessoa coletiva. b) A infrao individual no pode situar-se fora da
atividade da empresa. c) A infrao cometida pela pessoa fsica deve ser praticada por algum
que se encontre estreitamente ligado pessoa coletiva. d) A prtica da infrao deve ter o auxlio
do poderio da pessoa coletiva.28
Alm das funes clssicas da pena, com a responsabilizao das pessoas morais nos
delitos de meio ambiente, busca-se que a personalidade jurdica no sirva de escudo para a
prtica de infraes. No mundo globalizado, a pessoa jurdica transformou-se em um poderoso
instrumento para a criminalidade difusa. As complexas relaes de poder na trama das
organizaes, a diluio do comando e os foros coletivos de deciso impediam, no raro, a
individualizao das condutas humanas socialmente reprovveis.
Assim, se faz necessrio que esses critrios se cumpram no momento de
responsabilizao penal da empresa, para que ela no sirva de escudo (repetio) para os
criminosos, mas para que seja responsabilizada quando o agente atua no interesse da pessoa
coletiva, ou seja, se a ao visar um benefcio prprio, no h que pensar em ao da empresa
voltada a praticar leso ou perigo de leso, pois a se faz clara a diferenciao entre a vontade da
empresa e a vontade do funcionrio ou scio. O agente que praticou a ao deve estar
estritamente ligado empresa, sendo scio, acionista ou possuir algum cargo mdio, porque s
assim poder praticar aes e omisses que possam ser consideradas como aes da pessoa
27 Ibidem. p.220.
28 SHECAIRA, Srgio Salomo. Responsabilidade Penal da Pessoa Jurdica, 2011. Pg.104-105.
13
jurdica; deve agir dentro das atividades da empresa, pois justamente no campo de atuao da
empresa que possvel utilizar dos meios fornecidos por ela para praticar os atos ilcitos; e deve
ter usado o aparato fornecido pela empresa, pois ele que possibilita aes com alcance muito
maior do que aquelas efetuadas pelas pessoas naturais, fazendo com que a responsabilizao da
pessoa jurdica seja necessria, e impedindo que ela seja utilizada como um escudo de
impunidade para legitimar a prtica de ilcitos penais (repetio).
Porm, para outros doutrinadores (quem? necessrio colocar referncias), o conceito de
ao uma barreira intransponvel para a responsabilizao da pessoa moral, porque a vontade
coletiva da ao institucional no contm os requisitos internos da ao humana, isto porque o
aparelho psquico produtor do dolo no rgo da pessoa jurdica, mas da pessoa fsica. A teoria
da realidade no seria capaz de explicar de que modo a vontade coletiva da pessoa jurdica,
manifestada em reunies, deliberaes ou votos, produziria os fenmenos psquicos da
conscincia e da vontade, que so caractersticas exclusivas pessoa natural. 29 E a teoria da fico
considera a psique coletiva, formadora da vontade pragmtica das reunies, deliberaes e votos
uma fico incorprea sem existncia real, incapaz de representar a natureza proibida do tipo de
injusto. Logo, os nicos que poderiam ser responsabilizados criminalmente pelos atos cometidos
so as pessoas fsicas, porque elas que detm a capacidade de ao, de vontade, sendo que esta
vontade no pertence pessoa jurdica, apenas seus efeitos pertencem a ela. Assim, seria
equivocado concluir que essa atuao do colegiado em nome e proveito da pessoa jurdica a
prpria vontade da empresa. A ao realizada por um membro de um rgo ou por um
representante da empresa no pode ser atribuda pessoa jurdica porque ela no capaz de ao
e, em consequncia no capaz de ao ou de omisso30.
Assim, os rgos diretivos, verdadeiramente responsveis pelos ilcitos perpetrados que
devem ser punidos penalmente, sem prejuzo das sanes administrativas cabveis empresa.
Entendemos que nem sempre o interesse do scio-acionista coincide com a vontade da
empresa, sendo que, por vezes, aquele age visando benefcio prprio, mesmo que este benefcio
prejudique a empresa. Quando o agente age em causa prpria, de forma contrria aos interesses
da empresa, no se fala em responsabilizao penal da empresa, mas o agente que tem que
29 PRADO, Luiz Regis; DOTTI, Ren Ariel. Responsabilidade Penal da Pessoa Jurdica, 2010. p. 272.
30 Ibidem. P.114.
14
responder por abuso de poder perante o ente coletivo. Porm, quando a ao visa um benefcio
para a empresa, por parte dos rgos que agem em nome da pessoa jurdica e se utilizam do
aparato da empresa, a vontade da empresa e a vontade dos representantes se misturam, uma
vontade coletiva, que se materializa em vontade institucional, que torna a pessoa moral apta para
responder penalmente pelos resultados causados pelas aes derivadas daquela vontade. A pessoa
jurdica, tomada pelo esprito associativo, pode praticar aes, desde que estas, de alguma
maneira, lhe produzam benefcios ou possam produzi-los31.
4. A CONSTITUIO
Muitos autores (quem? necessrio colocar referncias) afirmam que a Constituio de
1988 consagrou a responsabilizao penal da pessoa jurdica, porm, no possvel afirmar que o
legislador, indubitavelmente, abandonou o princpio societas delinquere non potest, que foi
adotado nas Constituies anteriores, sendo um princpio clssico do direito penal. O texto
constitucional permite interpretaes tanto para os que defendem a responsabilizao penal,
quanto para os adeptos da teoria contrria. Dois artigos constitucionais tocam no assunto, e
permitem inferir opinies opostas. Segundo o artigo 173, 5,CF : A lei, sem prejuzo da
responsabilidade individual dos dirigentes da pessoa jurdica, estabelecer a responsabilidade
desta, sujeitando-a s punies compatveis com sua natureza, nos atos praticados contra a ordem
econmica e financeira e contra a economia popular.
A expresso punies compatveis com sua natureza cria dvidas, pois se pode afirmar
que o direito penal no compatvel com a empresa, porque sua caracterstica principal a pena
privativa de liberdade, que por ser a pena mais gravosa do nosso ordenamento, faz com o direito
penal seja mais garantista que os demais, pois um erro pode causar danos irreparveis no
apenado. A pena privativa de liberdade no compatvel com a pessoa jurdica por motivos
fsicos. No h como encarcerar uma pessoa moral. Mas a pena de priso no a nica pena
aplicvel pelo direito penal, e a no aplicao desta pena no sugere que no se trata de direito
penal. Podemos citar como exemplo, o caso da lei de drogas, que extinguiu a pena privativa de
liberdade para os usurios de substncias ilcitas. Alguns autores (quem? necessrio colocar
referncias, principalmente LFG) afirmam que no haveria mais crime praticado pelo usurio de
31 SHECAIRA, Srgio Salomo. Estudos de Direito Penal,2011. p. 57.
15
drogas, por conta da ausncia de cominao de pena privativa de liberdade 32. Todavia, no h
como concordar com isso, at mesmo porque todos os demais efeitos da condenao esto
presentes tambm para esses casos. Na realidade, trata-se de uma evoluo natural e desejada do
direito penal na direo de ser menos apoiado na pena privativa de liberdade.
A nica afirmao que faz o artigo 173 que sejam penas compatveis com a natureza da
pessoa jurdica. Pois bem, a lei 9605/98, que instituiu a responsabilizao penal da pessoa
jurdica, previu penas compatveis com a natureza da empresa33.
Sem tratar neste trabalho das inconstitucionalidades comumente associadas lei 9605, por
ser assunto extenso, observamos que as penas previstas s pessoas jurdicas so compatveis com
sua natureza, portanto, esto de acordo com o exposto no artigo 173. As punies em si esto de
acordo, so as mesmas possveis de serem aplicadas s empresas no mbito administrativo, sendo
pacfica a aplicao de sanes administrativas s pessoas morais. O que cria mais debate a
natureza jurdica da pena, neste caso, sua natureza penal, pois conforme foi citado acima, nosso
direito sempre aderiu ao princpio de que as sociedades no so capazes de delinquir. O legislador
quando afirma que a lei (...) estabelecer a responsabilidade desta poderia ter sido mais claro,
delimitado qual seria esta responsabilidade: civil, administrativa ou penal. possvel alegar que
se o legislador realmente tivesse o interesse em abandonar o princpio societas non potest na CF
de 1988, no entanto ele deveria ter deixado essa inteno bem clara, para que no ocorressem as
diversas interpretaes em sentidos diferentes que so encontradas. Portanto, o constitunte
poderia muito bem ter escrito que a lei estabeleceria a responsabilidade penal desta. Poderia ter
utilizado uma linguagem clara e inequvoca para afirmar a natureza penal desta responsabilidade,
e tambm para exemplificar quais as reas de incidncia dessa excepcional responsabilidade
penal34. bem verdade que esta ao por parte do legislador tornaria desnecessrio o debate que
foi travado em torno da constitucionalizao do abandono do princpio societas non potest,
porm, a nosso ver, o artigo 173 deve ser interpretado em conjunto com o artigo 225, onde se fala
32 GOMES, Luiz Flvio. Lei de Drogas Comentada. 2011.
33 Art. 21. As penas aplicveis isolada, cumulativa ou alternativamente s pessoas jurdicas, de acordo com o
disposto no art. 3, so:I - multa;II - restritivas de direitos;III - prestao de servios comunidade. Art. 22. As penas
restritivas de direitos da pessoa jurdica so: I - suspenso parcial ou total de atividades; II - interdio temporria de
estabelecimento, obra ou atividade; III - proibio de contratar com o Poder Pblico, bem como dele obter subsdios,
subvenes ou doaes.
34 PRADO, Luiz Regis; DOTTI, Ren Ariel. Responsabilidade Penal da Pessoa Jurdica, p. 267.
16
36 Art. 29, CP - Quem, de qualquer modo, concorre para o crime incide nas penas a este cominadas, na medida de
sua culpabilidade
37Art 5, CF, XLV - nenhuma pena passar da pessoa do condenado, podendo a obrigao de reparar o dano e a
decretao do perdimento de bens ser, nos termos da lei, estendidas aos sucessores e contra eles executadas, at o
limite do valor do patrimnio transferido;
17
penal dos entes coletivos, afirmando que a melhor compreenso da norma seria no sentido de que
tanto a pessoa fsica como a pessoa jurdica podem responder nas ordem civil, administrativa e
tributria pelos seus atos, mas a responsabilidade penal continua sendo de natureza e carter
estritamente humanos38
De acordo com Miguel Reale Jnior o artigo 225 3 deve ser interpretado no sentido de
que
pessoas
fsicas
ou
jurdicas
sujeitam-se
respectivamente
sanes
penais
administrativas39. Nesse mesmo entendimento, afirma-se que o legislador fez distino entre
conduta e atividade, sendo que primeira refere-se s pessoas jurdicas, e a segunda s pessoas
fsicas, argumentando que a lei no contm palavras inteis e o uso de sinnimos seria uma
inutilidade, que no condiz com a ao legislativa 40. Deste modo, o artigo 225, CF, deveria ser
interpretado no sentido de que condutas dizem respeito s pessoas fsicas e a sano respectiva
penal. J as atividades, fazem aluso s pessoas jurdicas, e a sano prevista a administrativa.
Sobre a interpretao da Constituio, no se pode fazer uma anlise plenamente literal da
norma, isolada dos preceitos do sistema em que ela est inserida. A lei no pode ter o foco em
apenas uma frase ou duas, mas deve ser interpretada como parte de um ordenamento, como parte
de um todo, no qual est inserida e com o qual precisa ser compatvel. A responsabilidade penal
da pessoa jurdica entra em conflito com princpios reitores e embasadores do nosso ordenamento
constitucional. Por isto, importa sopesar o custo de abandonar-se o princpio societas delinquere
non potest, sendo que tal abandono comporta uma possvel excluso da aplicao de alguns
princpios constitucionais em matria criminal, princpios estes que h muito formam a base do
garantismo penal.(acho que vale a pena explicar melhor essa idia)
A Constituio de 1988 foi uma carta de ruptura, e o constitunte estava apto para quebrar
paradigmas e instituir normas de garantia e de responsabilidade penal. O direito penal, nos termos
da Constituio Federal, sem o respaldo de princpios como o da culpabilidade e o da
individualizao das penas, no direito penal. Os princpios embasadores do direito penal
tomam o homem como referncia, convergem para a preservao do direito de liberdade, reflexo
dos princpios dos direitos humanos, da poca do iluminismo, em que o homem era o centro de
38 PRADO, Luiz Regis; DOTTI, Ren Ariel. Responsabilidade Penal da Pessoa Jurdica, 2010. p. 163.
39 Ibidem. p. 345. (no teria como voc consultar diretamente o Miguel?)
40Ibidem. p. 268.
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5. A CULPABILIDADE
41FELICIANO, Guilherme Guimares. Teoria da Imputao Objetiva no Direito Ambiental
Brasileiro, 2005. p. 221.
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possvel voltar no tempo, seria apenas um contexto semelhante. Assim, a culpabilidade no pode
ser cientificamente demonstrvel e quanto menos ela se vincular a elementos puramente
psquicos, tanto maior ser convincente a tese da responsabilidade jurdica das pessoas morais.
De acordo com Guilherme Guimares Feliciano: bastar que a lei diga- ou permita inferir- quais
os critrios vlidos de aferio da reprovabilildade social da atividade corporativa, com base nos
quais sero exarados juzos de valor puramente normativos .44
Poderamos ponderar a atividade de uma pessoa jurdica com outras, de mesmo porte, e
sob as mesmas circunstncias, para medir a culpabilidade da empresa r. O juzo de culpabilidade
se daria no sentido de uma responsabilidade social. Responsabilidade que se faz necessria, por
ser mister empresa respeitar os princpios econmicos, ticos. De acordo com a cultura das
corporaes no meio comunitrio, seria possvel abstrair padres de razoabilidade para o
comportamento das empresas. Se for constatado no plano objetivo o procedimento irrazovel da
empresa, reconhece-se, no plano subjetivo a opo do rgo da empresa, no nvel impessoal, por
praticar o crime. Esse procedimento no razovel somado atividade formalmente tpica e
materialmente imputvel45.
Assim, conclui-se que a tendncia mais recente a de reconhecer a culpabilidade da
empresa comparando-a com outras empresas do mesmo porte e em situaes semelhantes. Este
pensamento corresponde s doutrinas penais que baseiam o conceito de culpa comparando o
cumprimento de deveres com pessoas qualificadas como razoveis. Em suma, pode-se dizer que
o conceito de culpabilidade em sentido estrito tem em direito penal um fundamento mais de tipo
geral que individual46.
Entendemos ser necessrio um ajuste do direito penal para lidar com as novas situaes
que tm surgido. Uma dessas novas situaes a prtica de crimes pelas pessoas jurdicas e sua
necessria responsabilizao. Um dos ajustes que tem que ser feito, diz respeito culpabilidade
das pessoas jurdicas. Tratando a responsabilizao coletiva como uma responsabilizao
independente da responsabilizao individual, por possuir caractersticas prprias, e inserindo
44 FELICIANO, Guilherme Guimares. Teoria da Imputao Objetiva no Direito Ambiental
Brasileiro, 2005. p. 216.
45 Ibidem. p. 218.
46 SHECAIRA, Srgio Salomo. Responsabilidade Penal da Pessoa Jurdica, 2011. p. 99.
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tanto a empresa quanto a pessoa fsica que praticou o ilcito podem ser responsabilizadas
penalmente pelo fato, de acordo como sistema de dupla imputao.
Afirma-se tambm que as penas aplicadas s pessoas jurdicas acabam afetando
indireitamente outras pessoas, como por exemplo scios minoritrios, ou acionistas que no
tiveram participao da deciso que gerou o fato ilcito poderiam sofrer com as penas aplicadas.
E mais ainda, no caso da pena de fechamento temporrio da empresa, graves consequncias
podem advir para os funcionrios desta, e para a economia em geral.
A verdade que toda pena acaba atingindo indiretamente outras pessoas. Muitas vezes, a
pessoa que recebe uma pena privativa de liberdade, era a encarregada de sustentar sua famlia,
assim, sua famlia se v prejudicada, pois perdeu o provedor do lar, ento, esta famlia sofre,
indiretamente, os efeitos da pena. O que no pode acontecer (vale a pena citar Beccaria aqui), a
pena ser aplicada diretamente a algum que no concorreu para o crime, como acontecia, por
exemplo, no cdigo de Hamurbi48. Assim, observamos que a pena no pode passar da pessoa do
apenado, mas de modo indireto, isso sempre ocorrer. Do mesmo modo, se for aplicada uma
multa administrativa, os scios e acionistas que nada tiveram a ver com a prtica do crime
sofreriam os efeitos da multa.
Portanto, entendemos que o princpio da pessoalidade das penas no violado quando
responsabilizamos penalmente a pessoa jurdica.
7. A FUNO DA PENA
A pena imposta pelo Estado no pode ser um fim em si mesma, devendo ter alguma
significao social, para que sua imposio faa sentido. Ao longo dos anos, algumas teorias
buscaram desenvolver qual deveria ser o fim da pena, qual objetivo de sua imposio.
A teoria da retribuio no encontra nada de socialmente til, a pena serviria apenas para
retribuir ao autor a prtica do fato ilcito. A pena deve ser justa, isso pressupe que sua durao
48 229 - Se um arquiteto constri para algum e no o faz solidamente e a casa que ele construiu cai e fere de morte
o proprietrio, esse arquiteto dever ser morto.230 - Se fere de morte o filho do proprietrio, dever ser morto o
filho do arquiteto.
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corresponda em durao e intensidade com a gravidade do delito, para que possa compensar o
delito. Por trs dessa teoria, se encontra o princpio de Talio. Historicamente, a pena surgiu para
extinguir a vingana privada, ou seja, a retribuio do fato passou para as mos de uma
autoridade pblica neutra, que agia de acordo com algumas regras e criava paz. Assim, a pena
criminal , segundo sua essncia, uma retribuio mediante a causao de um mal. O mrito da
teoria da retribuio est no seu impacto na sociedade, alm do fato de que a pena deve
corresponder ao delito praticado, no pode ser incompatvel com ele. Dessa maneira, a ideia de
retribuio funciona como um limite punitivo do Estado. A crtica a esta teoria est no fato de que
o direito penal encontra seu fim na proteo de bens jurdicos, ento, para o cumprimento deste
fim, no est permitido servir-se de uma pena que, de forma expressa, prescinda de todos os fins
sociais. A imposio de uma mal no pode reparar danos e no um meio adequado na luta
contra a criminalidade. ( necessrio colocar referncias dessas idias. EU dividiria esse captulo
em tpicos, ficaria melhor organizado)
A teoria da preveno especial apresenta a interpretao de que a pena serve unicamente
em fazer o autor desistir de futuros delitos (no bem isso, a intimidao de todos por meio da
imposio de pena a um indivduo especfico), assim, o fim da pena dirigido ao autor do delito.
( necessrio desenvolver bem mais essa teoria)
A preveno especial traz um sentimento de segurana sociedade, na medida em que prende os
criminosos; intimida o autor mediante a pena, para que no cometa futuros delitos e preserva a
reincidncia mediante a correo do autor. Uma crtica a esta teoria que, ao contrrio da teoria
retributiva, ela no oferece limite para a pena. Assim, o autor poderia ficar preso por tempo
indeterminado, at estar pronto a voltar ao convvio em sociedade. Outro ponto controverso est
no fato de no se saber o que fazer com os autores que no necessitam de ressocializao, como
por exemplo, aqueles que praticam crimes culposos. Isto, sem falar, que ainda no foi
desenvolvido um modelo de ressocializao que tenha sido eficaz. Assim, podemos afirmar que
esta corrente pode ser considerada certa na teoria, mas na prtica no obtm xito. (v0c tioru
isso do Roxin, no foi? necessrio citar)
A teoria da preveno geral (o assunto j foi abordado atrs, no seria melhor realocar
esse pargrafo?) no v o fim da pena em sua retribuio ou em sua influncia no autor, mas na
sociedade, que mediante as ameaas penais e a execuo das penas, deve ser instruda sobre as
proibies legais e apartada de sua violao. Assim, a pena no atua sobre o condenado, mas
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sobre a populao, criando uma coao psquica para que as pessoas se afastem de cometer o ato
ilcito. Assim, o desejo de praticar o delito pode ser suprimido se a pessoa tiver a convico de
que sua ao ser sucedida de um mal inevitvel e este mal ser maior do que o a frustrao que
se d por no praticar a ao. importante frisar, que para essa teoria, mais do que cominar penas
graves, importante que a execuo da pena seja garantida. Da teoria se depreende um aspecto
negativo e um positivo. O negativo se encontra na intimidao de outros que correm o perigo de
cometer delitos semelhantes. O aspecto positivo se d no reforo da confiana na firmeza e poder
de execuo do ordenamento jurdico. Demonstra a inviolabilidade do ordenamento jurdico ante
a sociedade. Segundo esta teoria, no suficiente que a pena atue sobre os reincidentes, mas
desejvel que ela posssa prevenir delitos futuros, e assim, cumprir a misso do direito penal, que
proteger os bens jurdico-penais de leso. A crtica a esta teoria, que tambm no inclui
nenhuma medida de delimitao da pena, sendo que as penas podem se tornar muito altas, com o
argumento de que penas mais altas intimidam mais os delinquentes. (referncias?)
Hoje tem dia, tem-se optado pela unio das funes especiais e gerais da pena. Assim, em
um primeiro momento, o fim da cominao legal de pura preveno geral. No momento da
imposio da pena, a sentena deve levar em considerao as necessidades preventivas gerais e
especiais, enquanto que na execuo da pena haveria o fim da preveno especial. (referncias?)
O objetivo de estudarmos a funo da pena entender se a pena cumprir seus fins, se
aplicada pessoa jurdica. Superada a ideia de retribuio da pena, temos que entender como a
preveno geral e a preveno especial se encaixam quando o autor do delito a pessoa moral.
A funo do direito penal proteger os bens jurdicos mais importantes, j foi falado que
o meio ambiente se encaixa nesse rol, portanto, uma das funes do direito penal evitar os
danos ao meio ambiente. Nesse sentido, busca-se a melhor maneira para realizar essa proteo e
evitar as leses, porque uma vez causado o dano, sua reparao muito difcil, s vezes
impossvel de ser realizada. Uma multa, ou servios prestados comunidade no so capazes de
renovar a parte do ambiente que foi perdida e, mesmo se objetivo for recuperar a rea degradada,
anos e anos passaro antes que ela volte a ser o que era antes do dano causado. Em suma, o
objetivo principal aqui tem que ser a preveno.
possvel afirmar que a preveno especial no se aplica empresa, porque ela no tem
conscincia, e por isso no pode se arrepender do delito praticado, no pode assim se
ressocializar. bem verdade que a pessoa moral no tem como ser ressocializada, mas como foi
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dito quando se tratou da preveno especial, at hoje, no foi encontrada uma maneira eficaz de
ressocializar o homem, de faz-lo desistir de praticar novos delitos. O ser humano pode at mudar
de ideia a respeito da prtica de crimes, mas isso no tm se dado pelo tempo que ele passa
privado de sua liberdade. Se verdade que o homem sai diferente da priso, essa diferena no se
d no sentido de no praticar mais crimes. A ideia de ressocializao est to desacreditada que
ao sair da cadeia, o ex-detento enfrenta grandes preconceitos para se inserir novamente na
sociedade. E os obstculos so to grandes, que na maioria das vezes, ele continua a margem da
comunidade. Portanto, se para o ser humano no faz sentido falar em correo, tambm no o faz
para as pessoas morais.
A ideia de reprovar a conduta praticada contra o direito, e fortalecer na sociedade os
valores vigentes um dos principais objetivos da pena. Esse objetivo pode ser cumprido com a
responsabilizaao penal da pessoa jurdica. Ao punir a empresa pelos crimes praticados contra o
meio ambiente, v se fortalecido na sociedade a importncia que esse bem possui.
sabido que no mundo empresarial, todas as aes visam o lucro, portanto a empresa
sempre ir calcular os prs e contras para agir daquela maneira, ponderando o tamanho do
prejuzo. Por isso importante que a pena seja aplicada pessoa jurdica, e no pessoa fsica
que age em nome da empresa, e a pena deve se dar de um modo que seja aflitiva para a pessoa
jurdica, de maneira que, no momento em que forem calculados os resultados da ao praticada,
no delinquir seja a melhor opo. Assim, a norma que intimida aqueles que pretendem agir
contra o direito.
A preveno geral positiva e negativa se fazem presentes quando da aplicao de penas
pessoa jurdica, porque ao mesmo tempo que o valor do bem jurdico - no caso, o meio ambiente
- reforado, como bem de suma importncia, a imposio da norma causa intimidao naqueles
que esto propensos a praticar delitos contra o meio ambiente, porque o resultado que sobrevir
da prtica da ao mais danoso do que deixar de pratic-la.
Corroborando a ideia, Shecaira afirma que :
A preveno geral maior quando a empresa punida, em face da divulgao que a notcia do crime pode
ter na prpria mdia; a preveno especial (no que concerne ao autor individual) praticamente inexistente,
posto que o agente no s no sofre a reprovao, que nsita pena, mas ainda recompensado pelas
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vantagens que obtm. J a empresa, com penas efetivas contra ela, pode deixar de obter o lucro que visava
com o cometimento do crime e ainda sofre algum prejuzo49.
8. CONCLUSO
Diante do que foi exposto no trabalho, podem ser formuladas algumas concluses a
respeito do assunto.
O meio ambiente um bem jurdico que deve ser tutelado pelo direito penal. Fica claro
que a natureza possui grande importncia para a vida humana, e que sua preservao
imprescindvel, e para esta preservao, faz-se necessrio que se usem todos os meios de
proteo disponveis. Entre esses meios est a tutela penal, que deve incidir tanto sobre as
pessoas fsicas quanto sobre as pessoas jurdicas, que so os entes que tem causado mais danos ao
meio ambiente, danos estes que possuem consequncias catastrficas, devido ao poderio das
pessoas jurdicas e o alcance de suas aes.
A vontade da empresa e dos scios por vezes diferente, mas quando um preposto da
empresa age em interesse do ente coletivo, sua ao tem outros contornos, e passa a ser uma ao
da pessoa jurdica. Esta no tem as caractersticas psciolgicas do homem, portanto, o conceito de
ao da pessoa moral diferenciado, e faz-se necessrio que uma pessoa fsica, ou um rgo da
empresa tome decises em nome desta, para que assim se diga que ela praticou uma ao. As
pessoas jurdicas tem existncia real e por isso podem ter decises reais. Modernamente,
reconhecida sua vontade, no no sentido psicolgico das pessoas fsicas, mas em um sentido
pragmtico-sociolgico, que produz efeitos relevantes na sociedades. Portanto, a pessoa jurdica
capaz de vontade, e assim, de praticar crimes.
O constituinte poderia ter sido mais especifico quando tratou da responsabilidade da
pessoa jurdica. Os artigos 173 e 225 da constituio federal geram dvidas na doutrina sobre
qual era a vontade do legislador. Dvidas que podem ser resolvidas com uma interpretao
sistemtica da constituio. A maneira como agem as pessoas jurdicas, no sentido de causar
prejuzos ao meio ambiente, ordem econmica, e os danos causados por essas aes, fizeram
com que a carta magna abandonasse o princpio societas non potest e assumisse uma postura
49SHECAIRA, Srgio Salomo. Responsabilidade Penal da Pessoa Jurdica, 2011. p. 86.
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O modo como a responsabilidade da pessoa jurdica tem sido tratada, insuficiente para
dissuadir o cometimento do delito no mbito das grandes empresas. Por outro lado, os obstculos
dogmticos, impedem que o direito penal clssico, da forma como o conhecemos, assegure a
responsabilidade penal da pessoa jurdica. De acordo com o professor Eduardo Saad-Diniz:
"No direito penal econmico, a norma penal passa a ser entendida desde a dinmica especfica do mercado e
das organizaes empresariais, os quais efetivamente condicionam a existncia de uma tcnica legisltiva
prpria para o direito penal econmico. Da porque o direito penal tradicional v-se na encruzilhada entre,
de um lado, seus postulados clssicos de "legalidade" e individualizao da culpabilidade, e, de outro, as
dificuldades de abranger a enorme complexidade que assume o comportamento econmico e a necessidade
de atribuio de responsabilidade s organizaes."50
Nesta encruzilhada, optamos pelo caminho que no anacrnico, mas que condiz com a
realidade do sculo XXI. Realidade esta em que as pessoas jurdicas no s podem praticar
crimes, como o fazem todos os dias. A necessidade de impedir i esses delitos, em especial os
praticados em desfavor do meio ambiente evidente. Assim, no mister perguntar se a pessoa
jurdica deve ser responsabilizada penalmente , mas como se dar essa responsabilizao.
9. BIBLIOGRAFIA
BEVILAQUA, Clvis. Cdigo Civil dos Estados Unidos do Brasil. Rio de Janeiro: Livraria
Francisco Alves. 1916.
DESTEFENNI, Marcos. Direito Penal e Licenciamento Ambiental: Ed. Memria Jurdica. So
Paulo. 2004.
DINIZ, Eduardo Saad. A Tcnica da Norma Penal em Branco. Em <
http://cnj1.myclipp.inf.br/default.asp?smenu=ultimas&dtlh=138819&iABA=Not%EDcias&exp>.
Acesso em 15 de janeiro de 2012.
50 DINIZ, Eduardo Saad. A Tcnica da Norma Penal em Branco. Valor Econmico. 2012
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