INTRODUCCIN

A lo largo de la historia del Derecho han existido diversos sistemas de transferencia del
derecho de propiedad. Incluso, actualmente, subsisten varios sistemas, distintos entre s.
Sin embargo, lo comn de todos ellos es que se derivan de los sistemas de Derecho
Romano de transmisin de propiedad, habindose estructurado conforme a la particular
interpretacin que se hizo de ellos.
En el presente trabajo denominado adquisicin de la propiedad hemos tomado los
principales modos de adquisicin que se dieron en Roma , as tenemos:
Mancipatio

NOSE SI VA EN ESE ORDEN DEPENDE DE LO Q TEMANDEN VAS

AGREGANDO
Traditio
In Iure Censsio
Accesion
Usucapion
Adjudicatio
En cada uno de los temas abordados no solo se hizo un recuento histrico de cmo se
desarroll cada uno de estos en Roma, sino tambin cual ha sido su influencia en el cdigo
civil de Per, si an siguen vigentes y como han sido adaptados a nuestra propia realidad.
Siendo el derecho romano el antecedente que se tiene del derecho actual, por lo que los
conceptos que manejamos hoy en da tienen su esencia, han perdurado instituciones
jurdicas que son prcticamente lo mismo, ya que solo cambian las palabras pero no el
sentido del concepto.

ADQUISICIN DE LA PROPIEDAD
ADQUISICIN DE LA PROPIEDAD
Se entiende por adquisicin de la propiedad el modo de convertirse en propietario de una
cosa conforme al Derecho.
Dentro del estudio del Derecho Romano, en lo referente a los derechos reales, se plantea,
como problema esencial la distincin conceptual que, con apoyo de los textos romnicos,
establece la doctrina entre titulo y modo.
En forma general queda establecido que el titulo no genera un derecho real entre la
propiedad y el nuevo adquirente, por lo tanto el titulo no es suficiente para transmitir el
dominio, todo ello por el formalismo que contempla el derecho romano en materia de actos
jurdicos. No reconociendo as la obligacin que exista dentro los actos, valindose del
principio "nuda pacta obligationem non parit"(los simples pactos no producen
obligaciones), hasta la llegada de la poca justinianea y la aplicacin de un nuevo
concepto "pacta sunt Servando" (los pactos producen obligaciones), el cual reconoca la
existencia de la voluntad y todo lo que ella encierra e implica dentro de las contrataciones y
los acuerdos.
El modo, es la forma como se desarrolla el acto mismo de adquisicin del dominio, los
hechos o negocios jurdicos que dan nacimiento al derecho de propiedad y los derechos
reales, independiente del ttulo de propiedad.
Podemos dividir la adquisicin a titulo y modo en:

Civiles y Naturales:

Los primeros: los estudia el derecho civil y son ellos: la mancipatio, in iure cessio,
adjudicatio, lex y usucapin. Se caracterizan por la utilidad que de ellos toman los
ciudadanos romanos y por su rigor, solemnidad y publicidad. Los segundos: procedan del
Derecho de gentes y no requeran ms que la simple toma de posesin como la ocupatio,
la traditio y la accesio. El inters prctico de la distincin de estas dos maneras de adquirir
radica, en que las adquisiciones del derecho civil no podan sino emplearse por las personas
que tuvieran el ius commercium; en cambio las del derecho de gentes podan emplearse por
los peregrinos
CONDICIONES PARA ADQUIRIR LA PROPIEDAD
Las condiciones para adquirir la propiedad, que seala la doctrina Romanista, son las
siguientes:
Una subjetiva, que se refiere a la capacidad de las personas.
Condicin subjetiva: las condiciones subjetivas se refieren, como su nombre lo
indica, al sujeto y a su capacidad de adquirir:
Una objetiva, que exige que la cosa sea susceptible de Derecho de propiedad.
Condiciones objetivas: son las que se refieren a la aptitud de las cosas para ser
objeto de dominio.
La existencia de un modo de adquirir.
La existencia de un modo de adquirir: de los estudiado podramos concluir que para
que exista la adquisicin de la propiedad deben estar presentes dos factores
esenciales: el titulo y el modo de adquirir.

MODOS DE ADQUIRIR LA PROPIEDAD

LA MANCIPATIO
La "mancipatio" o mancipacin, era un modo de adquirir solemne, del Derecho Civil, que
exiga la presencia del enajenante, del adquiriente, de cinco testigos ciudadanos pberes y
de un libri pens o porta balanza. La cosa objeto de la venta deba estar presente al momento
de la venta salvo que fuera inmueble.
Odian ser objeto de la mancipatio las cosas mancipi , esto es , las cosas , que en el mundo
romano de aquellas poca ; tenan mayor valor y eran susceptibles de ser objeto de
propiedad privada:
Segn Ulpiano las cosas mancipi eran:
Los fundos de tierra y las casa situadas en Italia y en las regiones investidas del jus
italicum.
Las servidumbres rurales sobre los mismos fundos.
Los esclavos ; las bestias de carga y de tiro , es decir , los bueyes , caballos , mulas
y asnos.
Las res mancipi nacen de la idea de "mancipium". Es decir, un amplio poder jurdico sobre
personas y cosas (esto en poca arcaica). As, en esta poca se entenda por tales a los
fundos itlicos, y sus edificios, los esclavos, animales y herramientas que ellos se
encontraban. Pese a que el criterio de distincin es desconocido; algunos autores sugieren
denotar que las res mancipi obedecen a un criterio de estabilidad, destinado a la produccin,
y no al consumo, todo esto no olvidemos, en una sociedad eminentemente agraria. Por
tanto, constituan bienes muy estimados que eran base de la riqueza de las familias, y de
toda la sociedad, en extensin.
Gayo describe la mancipatio en los siguientes trminos: reunidos cinco testigos, ciudadanos
romanos, pberes y otro ms de igual condicin, que sostiene una balanza y se llama
pesador o fiel, el adquiriente, teniendo en su mano un trozo de bronce dice lo siguiente:
afirmo que este bien me pertenece por el Derecho Civil y lo compro por el rito de bronce y
la balanza; luego golpea la balanza con el trozo de bronce y lo entrega a modo de precio.

Ahora

bien,

este

misma

configuracin.

acto
De

libral,
hecho,

llamado
vivi

mancipatio,
a

travs

no
de

tuvo
la

siempre

historia

la

romana,

una palpable evolucin.

En la poca arcaica, la mancipatio era una compraventa, pero no cualquier compraventa.
Esta tena toda una ritualidad caracterstica: se precisaba de la existencia de 5 testigos y de
un pesador (libripens), que maneje una balanza. Se requera tambin de la presencia de la
res mancipi (si era un inmueble, esta se realizaba en el mismo inmueble). Ahora bien, esta
compraventa se configuraba asi: Por un lado exista un dans o auctor, quien es aquel que se
despoja del dominio de la res mancipi, se le llama as porque es el que "da" en mancipium.
Por el otro lado, existe un accipiens o adquirente, quien se apodera de la cosa mancipi,
pronunciando la siguiente frmula: "Yo afirmo que esta cosa es ma segn el derecho de los
quirites y sea tomada por m con este cobre y esta balanza" (Hunc ego res ex iure quiritium
deum esse aio isque mihi emptus este aere aenaque libra). En efecto, la cosa mancipi se
pona en una balanza manejada por un libripens, (un experto en pesar el metal) balanza a la
cual se le opona una cantidad de cobre que equivala al precio de la cosa. No olvidemos
que no exista la moneda acuada, y era el metal, en barras (aes rude, divididas en
raudusculum) el medio de pago, constituyendo efectivamente el precio de la cosa. Por otro
lado, los testigos tenan una doble funcin: en caso eventual de un proceso sobreviviente
deban, valga la redundancia, atestiguar acerca de la existencia de la mancipatio; y por otro
lado tenan una funcin de publicidad, ya que deban divulgar el acaecimiento de ella entre
la comunidad. El dans o auctor permaneca en actitud pasiva. De hecho, su presencia
constitua, ms que nada, la garanta de que con la autorizacin del antiguo
dueo, el accipiens obtiene el dominio de la cosa mancipi. 1
Pero sucede que con la aparicin de la moneda acuada, la mancipatio sufri un cambio
muy radical. A partir de entonces ya no fue ni siquiera necesario pesar el cobre, porque
resultaba ms prctico contar las monedas (numerare nummus, pecuniae numerare). De este
modo, el libripens pasa a constituir un sexto testigo, y aunque sigui llevando consigo una

1 http://www.codigo-civil.info/nulidad/lodel/document.php?id=572

balanza, esto no result ser ms que un simbolismo. De hecho, la ceremonia en s

evolucion a un simbolismo.
Ya no se pes ms el cobre, sino que bastaba con tocar la libra con una moneda
(mancipatio nummo unno) y entregarla luego al dans como si fuera el precio. La
compraventa deja de ser tal, ya que no existe un precio pagado realmente en la ceremonia.
Por ese motivo Gayo se refiere a la Mancipatio como una "venta imaginaria". La
trascendenciade esta mutacin fue notoria: la mancipatio abandon el primitivo fin que
persegua y se transform en un modo de adquirir propiamente tal, independiente de su
causa.
Por consiguiente, la mancipatio evoluciona desde una compraventa real y efectiva a un acto
abstracto. Ya no se intercambia forzosamente una cosa por un precio, es ms, esto deja de
ser condicin necesaria. La mancipatio se abstrae del negocio mismo, as, se adapta, ya en
poca republicana, a una multitud de negocios. Pudo servir para donar, constituir dote,
acreditar, pagar, garantizar etc....Para adaptarla a la nueva funcin se recurre a
declaraciones del dans, que vienen a transformar el efecto genrico de la adquisicin o a
explicar la causa del acto.
El efecto que produce este procedimiento es el de transferir inmediatamente la propiedad
del objeto, pero no su posesin la que solo se adquiere cuando el objeto es entrega al
adquirente. Si el enajenante se niega a transferir el objeto, el adquirente puede ejercer
la actio rei vindicatio.
Esta posicin del dans como garante de la mancipatio, sin duda alguna genera
responsabilidad. El accipiens podr en su presencia, apoderarse sin impedimentos de la
cosa. El dans es por tanto, auctor, del adquirente; lo "autoriza" a tomar la cosa mancipi para
si. Lo normal sera que una vez completa la mancipatio, el accipiens se entitule para si una
actio reivindicatio, como dueo de la cosa, gozando normalmente del uti, el frui y el ius
aebutendi de la cosa. 2

2 http://www.codigo-civil.info/nulidad/lodel/document.php?id=572

El vendedor deba garantizarle al comprador la propiedad de la cosa vendida, estando

obligado a pagar el doble del precio obtenido, en caso de que la cosa no estuviera sometida
a su dominio y el adquirente fuera privado de ella por la actio rei vindicatio intentada contra
el por el autntico propietario; pues el adquirente tena una accion penal contra el vendedor:
"la actio auctoritatis", para obligarlo a realizar el pago.
CARACTERSTICAS

Es el modo ms antiguo para adquirir la propiedad por derecho civil.

Solo poda ser realizado por los ciudadanos romanos.

La cosa que iba a ser transmitida en propiedad deba ser res mancipi.

La mancipatio, ms que un modo para transmitir la propiedad, es un negocio

jurdico per aes libram, que sirve para crear diversos Derechos subjetivos y
obligarse.

Se denomina per aes libram, porque se realizaba en presencia de un funcionario,

llamado libripens, provisto de una balanza, en la que se pesaban, real o
simblicamente las cosas, y premunido de un asta o lanza smbolo del dominio
quiritario.

Es un negocio jurdico, regido por formas sacramentales de ineludible cumplimiento

y seguido por la nuncupatio que eran las expresiones verbales constitutivas del
Derecho o de la obligacin.

IMPORTANCIA DE LA MANCIPATIO

Por medio de la mancipatio se constitua el nexum, un estamento contenido dentro

de la ley de las XII tablas, el cual generaba un vnculo dentro del acto. Se ha
estudiado por medio de la doctrina romanista, que el mancipium naca de la

mancipatio, lo mismo que el abandono noxal, la adopcin y la emancipacin, se

hacan por sus ritos.

Con ella se creaban las servidumbres.

Se utilizaba en el matrimonio por coemptio, para adquirir la manus.

Servia de base para los negocios jurdicos.

Como negocio jurdico, es una de las formas civiles para adquirir el dominio.

ACCIONES DE LA MANCIPATIO
Tres acciones protegen la mancipatio: la autoritas, la actio de modo agri y la actio de
fiducia.
Actio autoritas: Corresponde a una de las obligaciones del vendedor en el contrato de
compra-venta, del arrendador en el arrendamiento; de los permutantes en la permuta; de los
socios en la sociedad. Poda ejercitarse cuando el comprador era perturbado, en el ejercicio
del Derecho que haba adquirido sobre una cosa. El vendedor estaba en la obligacin de
defender el derecho del comprador. Si el comprador era privado de la cosa, en beneficio de
un tercero, el vendedor deba pagar al comprador el doble del valor de ella.
Actio de modo agri: Proceda cuando se venda una cosa y su cabida resulta menos a lo
que se haba pactado en la venta. El vendedor era obligado a pagar el doble del valor de esa
diferencia. Esta accin es semejante a la accion redhibitoria y quanti minoris, o estimatoria,
que, en el contrato de compra-venta, se le conferan al comprador contra el vendedor, por
los vicios ocultos de la cosa vendida.
Actio de fiducia : Se daba cuando a la mancipatio se haba agregado un pacto de fiducia. Si
el acreedor no devuelve los bienes al deudor, habiendo pagado ste, poda el deudor
reclamar su restitucin por medio de la actio fiduciae.3
3http://www.monografias.com/trabajos92/modo-adquirir-propiedad/modo-adquirir-propiedad.shtml#ixzz3dMujfzVx

MANCIPATIO EN EL DERECHO PERUANO

Hoy en da podemos ver reflejada la actio auctoritatis, en el caso de las compraventas,
verbigracia, en el caso del llamado saneamiento por eviccin. (prdida). Situacin donde el
vendedor responde por la prdida o disminucin del valor de la cosa vendida, (prdida
originada como resultado de la accin reivindicatoria de un dueo, y ejecutoriada por un
tribunal) pagando una cantidad de dinero al comprador.
Segn Anibal Torres : La obligacin de saneamiento tiene su origen en la mancipatio
romana, llevada a cabo mediante el cobre y la balanza y de conformidad con la Ley de las
Doce Tablas. El mancipante vendedor estaba obligado a garantizar la propiedad del
comprador en el caso que un tercero impugnase la validez del derecho adquirido por ste
ltimo. Ms tarde en la compraventa consensual se inclua una clusula accesoria por la
cual se estableca que el vendedor es responsable por los vicios jurdicos que presente la
cosa vendida. La cantidad que el vendedor se obligaba a pagar al comprador en caso de
eviccin, poda variar del simple al cudruplo, pero generalmente el vendedor se obligaba a
pagar el doble del precio recibido (stipulatio duplae). Posteriormente el Derecho romano
consider la obligacin de sanear como un elemento de la compraventa que operaba aun
cuando no hubiera pacto.
La obligacin de sanear por eviccin, por vicios redhibitorios y por hechos propios del
transferente tiene lugar por ministerio de la ley, aunque las partes no la hayan estipulado
expresamente. Las partes contratantes pueden convenir que la obligacin de sanear sea
aumentada, disminuida o suprimida totalmente. Pero la convencin no funciona cuando se
pretenda liberar o limitar la obligacin de saneamiento del transferente por un hecho
voluntario suyo o cuando ste, en la celebracin del contrato, ha actuado con dolo o culpa
inexcusable, porque no se puede tolerar que el transferente se aproveche de su propio
fraude, ni se puede admitir que el adquirente haya querido que lo engaen impunemente.

Para el Derecho peruano, eviccin no es la simple interposicin de una demanda de

eviccin, sino el despojo al adquirente del bien adquirido por efecto de una resolucin
judicial o administrativa firme dictada en el proceso judicial de eviccin o en el respectivo

proceso administrativo. Saneamiento es la obligacin de resarcir que tiene el transferente

frente al adquirente impedido de destinar el bien a la finalidad de la adquisicin como
consecuencia de la eviccin, los vicios ocultos o hechos del propio transferente.
Artculo 1485.- En virtud del saneamiento el transferente est obligado a responder frente al
adquirente por la eviccin, por los vicios ocultos del bien o por sus hechos propios, que no
permitan destinar el bien transferido a la finalidad para la cual fue adquirido o que
disminuyan su valor.4
Se adquiere un bien en propiedad, uso o posesin para destinarlo a la produccin de otros
bienes o servicios, o para revenderlo, donarlo, entregarlo en garanta, en prstamo,
exhibirlo, guardarlo, consumirlo, para cualquier uso lcito que se le pueda dar en el futuro
de acuerdo a su naturaleza, para usufructuarlo, etctera. Por ejemplo, si el caballo
comprado para fines de reproduccin es impotente (vicio oculto), o si A vende a B un bien
que es de propiedad de C, por lo que ste demanda al comprador por reivindicacin y
obtiene una sentencia que lo declara propietario y condena a ese comprador a desocuparlo
(el comprador es eviccionado del bien); o el propietario de un fundo vende la parte baja
conservando las tierras altas y, despus de la venta, desde las tierras altas desva el curso de
las aguas dejando sin agua a las tierras bajas vendidas (el comprador se ve perjudicado por
un hecho propio del vendedor), es evidente, en estos tres ejemplos, que el adquirente no
podr destinar el bien para la finalidad de la adquisicin, por lo que su transferente debe
resarcirlo del perjuicio sufrido.
Es decir, el saneamiento es la institucin destinada exclusivamente a que el transferente
compense (indemnice, resarza) al adquirente por la privacin de su derecho a destinar el
bien a la finalidad para la cual fue adquirido o que disminuya su valor para ese efecto como
consecuencia de la eviccin, los vicios ocultos del bien o los hechos propios del
transferente. Del art. 1485 se desprende que el fundamento del saneamiento por eviccin,
por vicios ocultos o por hechos propios del transferente se encuentra en la obligacin que
tiene el transferente de compensar al adquirente por haber sido privado de su derecho a
4 http://www.etorresvasquez.com.pe/pdf/SANEAMIENTO.pdf

destinar el bien a la finalidad para la cual lo adquiri o que el bien disminuya su valor, o sea
el saneamiento tiene carcter indemnizatorio; el transferente debe resarcir al adquirente
pagndole el valor del bien, los intereses, gastos, costas, entre otros conceptos.5
El destino que se dar al bien es el fin o finalidad perseguida por el adquirente al celebrar
un contrato de transferencia, y si no se ha previsto en el contrato la finalidad de la
adquisicin se dar al bien el destino que se derive de su naturaleza. Es obligacin de todo
el que transfiere un bien, obrando de buena fe, responsable y lealmente, consiste en
asegurar al adquirente que el bien podr ser destinado a la finalidad de la adquisicin. Si el
adquirente no consigue obtener la finalidad perseguida con el contrato, al no poder dar al
bien el destino para el que lo adquiri, a causa de hechos propios del transferente, o a que
es eviccionado, total o parcialmente, del derecho de propiedad, uso o posesin del bien, o
porque ste presenta vicios ocultos, surge para el transferente la obligacin de sanear al
adquirente pagndole el valor del bien, los intereses, frutos, y dems conceptos
especificados en la ley (art. 1495, 1512, 1525), o pagndole lo que el bien vale de menos
por tales causas (arts. 1501, 1513, 1525).
No queda duda que la institucin del saneamiento por eviccin, vicios ocultos y hecho
propio del transferente se fundamenta en la necesidad de reparar al adquirente por no poder
destinar el bien a la finalidad para la cual fue adquirido o cuando por tales causas el bien
disminuye su valor. La finalidad de la adquisicin es el factor determinante de la obligacin
de sanear, no contando para nada la buena o mala fe con que haya actuado el transferente o
si el contrato de transferencia fue a ttulo oneroso o gratuito.
El saneamiento por eviccin es la obligacin del transferente de compensar al adquirente la
privacin del derecho que sufre por efecto de la eviccin. Qu duda cabe que el adquirente,
al ser despojado del derecho sobre el bien adquirido y no poder destinarlo a la finalidad de
la adquisicin, sufre una prdida o menoscabo de su patrimonio, por lo que el saneamiento
es de naturaleza indemnizatoria, o sea el transferente debe indemnizarle pagndole todo lo
que ha perdido como consecuencia de la eviccin. Conforme al art. 1491 del Cdigo civil
5 http://www.etorresvasquez.com.pe/pdf/SANEAMIENTO.pdf

vigente, el transferente slo est obligado al saneamiento por eviccin, cuando el

adquirente es privado, sin su culpa, mediante resolucin judicial o administrativa firme, de
todo o parte, temporal o definitivamente, de la propiedad, uso o posesin del bien
adquirido, en virtud de un derecho preexistente de un tercero. Por ejemplo, A vende a B un
bien que es de C; el comprador B ya se encuentra en posesin del bien que compr. Ante
esta situacin, el propietario C puede interponer una accin reivindicatoria (art. 923) o una
de mejor derecho de propiedad, cualquiera de la dos, contra B. Si C pierde, el vendedor A
no est obligado a nada frente al comprador B. Pero si C gana, el vendedor A debe sanear a
su comprador B pagndole el valor que tiene el bien al momento de la eviccin, con los
intereses legales, las mejoras realizadas, los gastos e impuestos que fueron de cargo del
comprador, y los daos que ste ha sufrido.
La obligacin de saneamiento por eviccin existe ex lege en todos los contratos relativos a
la transferencia de la propiedad, la posesin o el uso de un bien (arts. 1484 y 1491). Esto
significa que el transferente est obligado a sanear no solamente cuando ha enajenado un
bien ajeno, sino tambin cuando ha enajenado un bien propio, cuyo derecho de propiedad
es indiscutible, pero el adquirente es despojado a consecuencia de un mejor derecho de
tercero al uso o posesin de un bien que no es de su propiedad (usufructuario, arrendatario,
ect.). Como la eviccin no es del bien sino del derecho sobre el bien, existe la obligacin de
sanear no solamente cuando el adquirente es privado del derecho adquirido, sino tambin
cuando es privado de algunos de los atributos de ese derecho, por ejemplo, el adquirente en
propiedad no es eviccionado de su derecho de propiedad del bien, sino solamente del
derecho de uso o disfrute de ese bien que le es reconocido a un tercero mediante resolucin
judicial o administrativa firme, lo que disminuye indudablemente el valor del bien.
La eviccin es el antecedente del saneamiento; sin eviccin no hay saneamiento. Entre
eviccin y saneamiento hay una relacin de causa a efecto. Solamente si el tercero
eviccionante priva al adquirente de la propiedad, uso o posesin del bien, surge para el
transferente la obligacin de sanear al adquirente eviccionado. No hay eviccin por el solo
hecho que el adquirente tome conocimiento que su transferente no ha sido el titular del
derecho que le transfiri. No hay obligacin de sanear si el tercero titular del derecho

transferido no evicciona haciendo uso de los mecanismos legales. Si el tercero verdadero

titular del derecho transferido despoja del bien al adquirente por las vas de hecho, el
adquirente se defiende solo por los mecanismos legales que la ley le franquea (interdictos,
desalojo por ocupante precario, denuncia penal por usurpacin). El solo temor del
adquirente de ser eviccionado del bien no le da derecho al saneamiento. El hecho de que un
tercero promueva contra el adquirente accin judicial o administrativa de eviccin, sin que
exista resolucin pasada en autoridad de cosa juzgada que prive al adquirente del derecho
adquirido, no genera la obligacin de sanear del transferente. Solamente hay obligacin de
sanear por eviccin cuando el adquirente es despojado del derecho adquirido mediante
resolucin judicial o administrativa firme que lo despoja, total o parcialmente, del derecho
adquirido. Debe el saneamiento por eviccin todo el que transfiere un bien en propiedad,
uso, o posesin, salvo que los contratantes hayan suprimido la obligacin de saneamiento
(art. 1489). El adquirente puede dirigir su accin de saneamiento por eviccin contra su
inmediato transferente o contra los transferentes anteriores a ste, en la medida que stos
hubieran estado obligados a ello con respecto a sus inmediatos adquirentes (art. 1488). A su
vez, el transferente o antecesor contra quien se dirige el adquirente, puede accionar por
saneamiento por eviccin contra cualquiera de sus antecesores, y as sucesivamente hasta
llegar al autor de la causa de la eviccin.
En el Derecho romano, la obligacin de saneamiento solamente funcion en el contrato de
compraventa, cuando el comprador era privado de la posesin de la cosa por efecto de una
decisin judicial que lo obligaba a abandonarla a favor de un tercero. Slo operaba cuando
el comprador era efectivamente privado de la cosa. No era elemento natural del contrato
sino elemento accidental, requera ser estipulada (stipulatio duplae), hasta que la actio
empti conseguir siempre el saneamiento por eviccin. En nuestro derecho funciona tanto en
los contratos onerosos como en los gratuitos por los que se transfiere la propiedad, el uso o
la posesin de un bien mueble o inmueble. Es presupuesto necesario para funcione la
obligacin una resolucin judicial o administrativa firme. No hay obligacin de sanear si el
adquirente no es despojado del derecho sobre el bien adquirido.6

6 http://www.etorresvasquez.com.pe/pdf/SANEAMIENTO.pdf

2 LA TRADITIO
Es un modo derivativo para adquirir el derecho de propiedad que consiste en la entrega
fsica del bien del Tradens al Accipiens. Al principio, slo es susceptible de ser celebrada
respecto de res nec mancipi; sin embargo, hacia la poca de Justiniano es la nica manera
de transmisin convencional del derecho de propiedad, y se aplica sobre toda clase de
bienes, al haberse abandonado la solemnidad en la transferencia convencional del derecho
de propiedad. La traditio slo produce el efecto adquisitivo si el tradens es propietario y si
la entrega es consecuencia de un convenio anterior, la misma que se constituye en la
justificacin de ese efecto (iusta causa), y que le da eficacia a la tradicin. De esta forma, la
tradicin como modo adquisitivo requiere la concurrencia de ambos elementos.
A diferencia de la mancipatio y de la in iure cessio, la traditio es una forma no solemne de
transmisin de la propiedad, y es un modo causal, frente al carcter abstracto de los otros
dos modos, pues para su eficacia no debe faltar el convenio previo de transmisin del
derecho de propiedad. As queda resaltado que el efecto de la entrega es meramente de
carcter posesorio, mas no de adquisicin de la propiedad.
En el Derecho justinianeo, desaparecidas las mancipatio y la in iure cessio, la traditio es
prcticamente el nico modo mediante el cual el propietario de una cosa poda transmitir la
propiedad de la misma como consecuencia de un contrato precedente. 7
CONCEPTO DE TRADICIN O TRADITIO
Por tradicin en sentido jurdico entendemos aquel acto que consiste en la transmisin de la
propiedad de una cosa mediante entrega de la misma del tradens (transmitente) al accipiens
(adquirente), contando con la recproca voluntad de ambos de transmitirla y adquirirla, en
base a una justa causa que demuestra ante el derecho la legitimidad de dicha transmisin.

7 http://www.scielo.cl/scielo.php?pid=S071654552001002300016&script=sci_arttext

SUJETOS DE LA TRADITIO
Transmitente :
Por lo que respecta al transmitente es preciso que sea propietario de la cosa y pueda
disponer de ella, tenga esto es, capacidad de obrar. No obstante, es posible que en ocasiones
se tenga la facultad de transmitir la propiedad de la cosa sin ser su propietario. Vemoslo.
En primer lugar, precisamente en base a la incapacidad del pupilo, de los prdigos y furiosi
(locos), sus tutores y curadores, ya en derecho clsico, tenan la facultad de transmitir la
propiedad de sus bienes. Dicha facultad de enajenar, que se inclua en aqulla ms amplia
de administratio, fue muy restringida en Derecho justinianeo, hasta el punto de permitir a
los

tutores

curadores

enajenar

slo

los

frutos

productos

perecederos.

En segundo lugar, la misma facultad de enajenar compete al esclavo y al filius familias,

respecto a los bienes del peculio de una parte y con relacin a los bienes del pater y
dominus respectivamente, de otra. Finalmente, constituye tambin una excepcin al
principio enunciado el acreedor pignoraticio, el cual transmite la propiedad de la cosa que
tiene en prenda, siendo tan slo poseedor de ella
Adquirente:
El adquirente debe tener la capacidad suficiente para adquirir la propiedad de la cosa que se
transmite, capacidad que forma parte del mbito de aqulla otra ms general que habilita
para crear o extinguir relaciones jurdicas y denominada capacidad de obrar.
Originariamente, en base al principio per extraneam personam nihil adquiri potest, la
adquisicin no poda efectuarse mediante intermediarios. Pero la constitucin de la familia
era tal, que de la misma forma que poda transmitir, el pater poda adquirir a travs de la
tradicin efectuada a cualquiera de las personas sometidas a su patria potestas. A partir de
este supuesto y tras una tarda y lenta evolucin se va introduciendo la posibilidad de
adquirir por medio de un representante. Sin duda, dicha posibilidad exista ya en el s. II
d.C. Ahora bien, a propsito de tal posibilidad conservamos dos grupos de textos que

avalan

dos

modalidades

de

adquirir

la

propiedad

mediante

terceros.

Una primera que nos presenta el caso de aqullos que habiendo recibido mandato de
adquirir, adquieren para s, y luego, en base al contrato de mandato deben transmitir la
propiedad as adquirida al mandante. En estos casos la jurisprudencia romana contempla en
realidad dos transmisiones: la del tradens al mandatario y la de ste al mandante.
Frente a los casos de mandato, en otra serie de textos se plantea la adquisicin mediante
procurator. Aqu el representado (dominus negotii) adquiere directamente la propiedad a
travs del procurator, ya que ste, aunque prestaba su capacidad para el acto de la
tradicin, en realidad no adquira para l ni en nombre propio sino para y en nombre de su
representado. Al principio fue vlida la adquisicin an ignorndolo la persona en cuyo
nombre adquira el procurator, pero Justiniano exigi la concreta voluntad del representado,
su conocimiento especfico, que se manifestaba en el encargo especial de adquirir la
propiedad de la cosa.8
ELEMENTOS DE LA TRADICIN
Recproca voluntad de transmitir y adquirir la propiedad
Es imprescindible la voluntad del tradens de transmitir la propiedad de la cosa y la
voluntad

del

accipiens

de

recibirla

tenerla

como

propietario.

No siempre la simple entrega de una cosa lleva aparejada la transmisin de la propiedad,

pues en algunos casos, como el depsito y el comodato, tan slo se transmite la tenencia, y
en otros la posesin, como es el derecho real de prenda en el que el deudor pignorante
entrega la prenda al acreedor pignoraticio, transmitindole tan solo la posesin de la misma.
As pues, la simple entrega no basta, es necesario la intencin de las partes para determinar
qu se quiso efectivamente transmitir: voluntad e intencin en el tradens de transmitir la
propiedad y no la posesin ni la tenencia, voluntad e intencin en el accipiens de adquirir la
propiedad y no la posesin ni la tenencia de la cosa. Ambas voluntades se corresponden y
8 http://www.derechoromano.es/2012/07/traditio.html

conectan a la transmisin un cierto sentido unitario, no son actitudes distintas y aisladas,

sino complementarias y tendentes al mismo fin: la transmisin de la propiedad.
La entrega de la cosa
Es el elemento objetivo, la exteriorizacin de la intencin de las partes. Para que la traditio
sea vlida es necesario, ante todo, la entrega de la cosa. En el periodo ms antiguo de la
historia del Derecho romano, dicha entrega era realizada efectiva y fsicamente, esto es, ad
prehensio corpore et tactu. Era el nico supuesto de traditio y no se conceba otra
modalidad ni para los bienes muebles ni para los fundos. As, en la traditio de un fundo era
necesario que el adquirente recorriese el fundo en toda su extensin.9

LA

TRADITIO

EN

EL

SISTEMA

PERUANO

Importante institucin jurdica, que data desde el Derecho Romano, habiendo adquirido
importancia, principalmente, en la etapa posclsica, la traditio puede entenderse como la
entrega fsica que hace el tradens al accipiens respecto de un bien corporal, o cosa.
Queda claro, con esta definicin, que no son pasibles de tradicin, los bienes incorporales o
derechos.
Al respecto, el profesor Gunther Gonzales Barrn, indica sobre la tradicin lo siguiente:
La tradicin o entrega es el acto bilateral mediante el cual el poseedor anterior (tradens,
transferente) confiere el poder fctico de una cosa al poseedor sucesivo (accipiens,
adquirente). La tradicin consta de un consenso bilateral y de una ejecucin material, an
cuando este consenso no puede calificarse como acuerdo contractual (art. 1351 C.C.), en
tanto per se no versa sobre la variacin de relaciones jurdicas. Tampoco es un negocio
(acto jurdico), por cuanto la tradicin incide sobre situaciones de hecho. (...) Cuando se
dice que la tradicin implica un consenso y una toma material de posesin, no se dice con
9 http://www.derechoromano.es/2012/07/traditio.html

precisin cul sea la incidencia del consenso, y cul sea la incidencia de la toma material.
El consenso trata sobre la pertenencia del poder fctico al nuevo poseedor, e implica
adems

una

puesta

disposicin

de

la

cosa

favor

del

adquirente.

La tradicin, por ser meramente un hecho, no puede calificarse como un acuerdo

contractual, del que mas bien resulta ser la ejecucin. Es decir, la tradicin en s misma no
es un acuerdo, pues no se refiere a la variacin de las relaciones jurdica, ni tampoco en un
negocio

jurdico,

pues

es

se

refiere

situaciones

de

hecho.

La tradicin traslada la propiedad y la posesin inmediata, convirtiendo as al accipiens en

poseedor. La forma ms notoria es la tradicin real (artculo 901 del Cdigo Civil). Sin
embargo,

no

es

la

nica

ni,

necesariamente,

la

ms

usual.

Junto con la tradicin real, coexisten otras formas de tradicin espiritualizada o ficticia,
como ocurre con las previstas, en el caso peruano, en el texto del artculo 902 del Cdigo
Civil. Es el caso de la traditio brevi manu y la constituto posessio (o constituto
possessorio). Tambin existe otra forma de tradicin que es denominada documental, y que,
en el caso peruano, se encuentra prevista en el texto del artculo 903 del Cdigo Civil. 10

10 http://seleccionesjuridicas.blogspot.com/2007/09/los-sistemas-detransmisin-de-la.html

CONCLUSIONES
La mancipatio se mantuvo tanto en el tiempo. Sin duda alguna, la primordial
importancia econmica de la tierra y de otras cosas como los esclavos, hacan
sumamente relevante a esta institucin. De ah que se hayan exigido tantas
formalidades para enajenar las res mancipi. Pero el avance evolutivo desde una
Roma agraria a una Roma comercial; donde los negocios cada vez se simplificaron
ms, en pos de las nuevas necesidades, provoc el desuso de la terminologa de res
mancipi. Y la desaparicin de la mancipatio por un modo de adquirir ms simple,
que no es otro que la tradicin. Todo esto en los albores del derecho postclsico. De
este modo, Justiniano reemplazo por traditio toda mencin a mancipatio en el
Corpus Iuris Civilis. La primitiva mancipatio se asimil a cualquier compraventa, y
como modo de adquirir desapareci en favor de la traditio. Por esto, es posible

pensar que quizs muchas veces, las compraventas, que hoy regula y trata nuestro
Cdigo civil; y especialmente si nos referimos de entre estas, a las compraventas
formales, probablemente fueron, quizs, las antiguas mancipatios romanas.
El momento exacto de la transferencia de propiedad es una cuestin de poltica

jurdica. El legislador puede hacer que este momento coincida con la tradicin, es
decir el momento del cumplimiento de la obligacin de dar que nace del contrato, o
puede preferir el momento de la formacin del consentimiento contractual, como
sucede actualmente para el caso de los muebles y los inmuebles, respectivamente.