APELAO CRIMINAL

RELATORA
APELANTE
APELADA
ADVOGADO
APELADA
ADVOGADO
APELADA
ADVOGADOS
APELANTE
ADVOGADO
APELANTE
ADVOGADO
APELADO
ORIGEM

2001.02.01.000001-0

: JUZA FEDERAL CONVOCADA MRCIA

HELENA NUNES/NO AFAST. RELATOR
: MINISTRIO PBLICO FEDERAL
: MYRTHES FEDER MONTEZ
: DEFENSORIA PBLICA DA UNIO
: MARIA JOS DA SILVA
: STENIO LUTGARDES NEVES
: WANI VIANA DA SILVA
: JOO CUSTDIO GOMES DE CARVALHO E
OUTRO
: CELIA MARIA RANGEL DA SILVA
: SRGIO RICARDO FERREIRA MARTINS
: MARIA AMLIA BARRETO BARBOSA
: EVANIO JOS DE MOURA SANTOS E OUTROS
: MINISTRIO PBLICO FEDERAL
: JUZO FEDERAL DA QUINTA VARA CRIMINAL
SEO JUDICIRIA DO RIO DE JANEIRO
(9100397326)
R E L A T R I O

O MINISTRIO PBLICO, CLIA MARIA RANGEL DA SILVA

e MARIA AMLIA BARRETO BARBOZA apelam de sentena proferida
nestes autos pelo MM. Juiz Federal da 5. Vara Criminal da Seo Judiciria
do Rio de Janeiro, que absolveu MYRTHES FEDER MONTEZ, WANI
VIANA DA SILVA, RONILDA CLIA RIBEIRO BARBOSA, ANA MARIA
DOS REIS SALGUEIRO GUIMARES, SNIA FELIPE DUARTE,
MARIA JOS DA SILVA, NEIDE COSTA GUIMARES e MARIA
STELLA NERY DE OLIVEIRA, e condenou CLIA MARIA RANGEL DA
SILVA e MARIA AMLIA BARRETO BARBOZA como incursas nas
sanes do artigo 312, do Cdigo Penal, alm de reconhecer o fenmeno da
litispendncia, no que toca ao crime de quadrilha, em relao ao processo n.
91.39261-8.
1

APELAO CRIMINAL

2001.02.01.000001-0

Como se observa na denncia oferecida pelo Ministrio Pblico

Federal em 3 de novembro de 1995, imputaram-se a CLIA MARIA
RANGEL DA SILVA, MARIA AMLIA BARRETO BARBOZA,
MYRTHES FEDER MONTEZ, WANI VIANA DA SILVA, RONILDA
CLIA RIBEIRO BARBOSA, ANA MARIA DOS REIS SALGUEIRO
GUIMARES, SNIA FELIPE DUARTE, MARIA JOS DA SILVA,
NEIDE COSTA GUIMARES e MARIA STELLA NERY DE OLIVEIRA
fatos que se resumiriam a um concerto de vontades entre as denunciadas com
fim de conceder, ilcita e indiscriminadamente, benefcios de aposentadoria
por tempo de servio, no perodo de 1988 a 1989, com a insero de
elementos inexatos, ou mesmo sem que existisse procedimento concessrio
com a documentao indispensvel ao requerimento, incluindo o benefcio n
42/83.077.029-7, da segurada Juracy Freitas Lustosa (fls. 2/6).
Recebida a denncia, em 7 de dezembro de 1995, quando
determinado o apensamento do feito aos autos n. 91.39330-4 (fl. 170), ante a
conexo existente. Decretada a revelia da acusada MYRTHES (fls. 172/175).
Em 17 de abril de 2000, o MM. Juiz Federal da 5 Vara Criminal,
Seo Judiciria do Rio de Janeiro, proferiu sentena para absolver
MYRTHES FEDER MONTEZ, WANI VIANA DA SILVA, RONILDA
CLIA RIBEIRO BARBOZA, ANA MARIA DOS REIS SALGUEIRO
GUIMARES, SNIA FELIPE DUARTE, MARIA JOS DA SILVA,
NEIDE COSTA GUIMARES e MARIA STELLA NERY DE OLIVEIRA,
com base no artigo 386, inciso IV, do Cdigo de Processo Penal, e condenar
CLIA MARIA RANGEL DA SILVA e MARIA AMLIA BARRETO
BARBOZA como incursas nas sanes do artigo 312, do Cdigo Penal,
reconhecendo a litispendncia, no que se refere ao delito de quadrilha, com
relao aos autos da ao penal n. 91.39261-8. Fixou as penas privativas de
liberdade em 4 (quatro) anos e 6 (seis) meses de recluso, e as de multa em 50
(cinqenta) dias-multa, no valor de 1/4 (um quarto) do salrio mnimo cada
um. Estabeleceu o regime inicial fechado, no se deferindo a substituio das
penas privativas de liberdade por restritivas de direitos ao entender no se
encontrarem presentes os requisitos dos artigos 44, inciso III, e 77, inciso II,
2

APELAO CRIMINAL

2001.02.01.000001-0

do Cdigo Penal (fls. 654/662). Registro e publicao da sentena em cartrio

em 24/04/2000 (fl. 663).
Providos parcialmente os embargos de declarao do Ministrio
Pblico (fls. 664/666), culminando com a reduo da pena imposta, por fora
da tentativa, artigo 14, inciso II, do Cdigo Penal, com fixao das penas
privativas de liberdade em 3 (trs) anos de recluso e 30 (trinta) dias-multa, no
valor de 1/4 do salrio mnimo vigente. Registro da sentena em 10/07/2000
(fl. 671).
Recurso de apelao do Ministrio Pblico Federal, nos termos do
artigo 593, inciso I, do Cdigo de Processo Penal, objetivando a reforma da
sentena para condenar MYRTHES FEDER MONTEZ, MARIA JOS DA
SILVA e WANI VIANA DA SILVA nas sanes do artigo 312, do Cdigo
Penal (fls. 673/701). Segundo alega, o juiz no poderia limitar a
reprovabilidade da atuao das servidoras apenas s que assinaram o CCE do
benefcio irregular, quando houve, tambm, concorrncia das apeladas para a
prtica criminosa, aplicando-se a elas o art. 29 do Cdigo Penal. No caso,
existe prova material de que Maria Jos colaborou na concesso do benefcio,
tendo assinado os requerimentos dos benefcios e o extrato da CTPS da
segurada. Myrthes e Wani, como diretora adjunta e chefe de habilitao,
respectivamente, captavam os segurados e distribuam o trabalho aos demais
participantes da empreitada criminosa.
Contra-razes de MARIA JOS DA SILVA (fls. 721/722),
MYRTHES FEDER MONTEZ (fls. 726/732) e de WANI VIANA DA SILVA
(fls. 734/742). Parecer do Ministrio Pblico nas fls. 785/787, opinando pelo
provimento do apelo ministerial.
Razes de apelao de CLIA MARIA RANGEL DA SILVA (fls.
811/836), nas quais insurge-se contra a decretao da revelia e contra a sua
priso preventiva, assentando, quanto a esta ltima, o tratamento distinto ao
dispensado a outra acusada, que se encontrava em situao semelhante, mas
que no teve a sua priso cautelar decretada. Diz que houve violao, na
3

APELAO CRIMINAL

2001.02.01.000001-0

sentena, dos princpios da individualizao da pena e da fundamentao das

decises judiciais, alm do cominado nos artigos 59, incisos III e IV, e artigo
44, inciso I, ambos do Cdigo Penal, visto que o magistrado, ao fixar a
sentena, no atentou para o prescrito nos referidos dispositivos e princpios.
Assinala a ausncia do exame de corpo de delito, por tratar-se de
crime material, que deixa vestgios, cuja no realizao de percia ofende ao
estatudo no artigo 564, inciso II, b, do Cdigo de Processo Penal, a
caracterizar nulidade insanvel. No promovido o exame sobre os documentos
reputados falsos, utilizados para consecuo da propalado fim esprio,
imperioso o reconhecimento e declarao da citada nulidade.
Por outro lado, diz que o magistrado, que no possua qualificao
tcnica, reconheceu como da apelante a assinatura aposta em documento no
submetido percia, a demandar a decretao da nulidade ventilada acima.
Alega, outrossim, ser nulo o processo desde o recebimento da denncia, pois
no atendido o disposto no artigo 514, do Cdigo de Processo Penal, com a
prvia notificao para responder denncia, ante a sua qualidade de
funcionria pblica.
No mrito, registra a ausncia de dolo em sua conduta, porquanto
no obrou conscientemente na confeco do benefcio fraudulento, pois no
mantinha, na funo de concessora, qualquer contato com os documentos que
instruem o requerimento de benefcio. Tal dado, como apontado no curso da
instruo criminal, demanda o reconhecimento da falta do elemento subjetivo
na conduta em comento, com sua conseqente absolvio, ante a atipicidade
do ato sob exame. Acaso no acolhido o ventilado acima, pugna a apelante
pela incidncia do artigo 44, do Cdigo Penal, com a converso da pena
privativa de liberdade em restritiva de direitos, por ser tecnicamente primria e
possuir bons antecedentes.
MARIA AMLIA BARRETO BARBOZA, em suas razes nas fls.
851/878, diz que o magistrado entendeu ocorrente o instituto da emendatio
libelli, quanto ocorrente o instituto da mutatio libelli, sem que se observasse o
4

APELAO CRIMINAL

2001.02.01.000001-0

disposto no pargrafo nico do artigo 384, do Cdigo de Processo Penal.

Sustenta que teriam sido violados os artigos 158 e 564, inciso III, b, do
Cdigo de Processo Penal, ao no se realizar percia sobre os documentos
utilizados para o cometimento do crime. Anota, em sede de pena privativa de
liberdade, a ofensa ao prescrito nos artigos 33, 44, 59, do Cdigo Penal, pois
no fundamentada a pena quando da sua fixao acima do mnimo legal, alm
da no observncia do princpio da individualizao da pena, com maltrato ao
sistema trifsico de estabelecimento da sano, no se podendo falar,
outrossim, em reincidncia e maus antecedentes ou quaisquer outras
circunstncias que possibilitem a fixao da pena-base acima do mnimo legal.
Retificada a sano, com sua estabilizao no mnimo legal do
crime de peculato, faz-se necessrio o reconhecimento da ocorrncia do
fenmeno prescricional, considerado o termo inicial a data do fato a si
imputado e o recebimento da denncia. No se pode olvidar, ainda, que a
reclassificao do fato, com sua tipificao no artigo 171, 3, do CP, no
implicaria em pena superior a dois anos, a demandar, por esse prisma, o
reconhecimento da prescrio. Nesse passo, requer o acolhimento do recurso,
nos termos expostos.
Parecer do Ministrio Pblico Federal (fl. 881), neste tribunal, no
sentido do improvimento das apelaes da defesa, e provimento da apelao
do Ministrio Pblico Federal.
o relatrio. douta reviso.

MARCIA HELENA NUNES

Juza Federal Convocada - Relatora
V O T O

APELAO CRIMINAL

2001.02.01.000001-0

O MINISTRIO PBLICO, CLIA MARIA RANGEL DA SILVA

e MARIA AMLIA BARRETO BARBOZA apelam de sentena proferida
nestes autos pelo MM. Juiz Federal da 5. Vara Criminal da Seo Judiciria
do Rio de Janeiro, que absolveu MYRTHES FEDER MONTEZ, WANI
VIANA DA SILVA, RONILDA CLIA RIBEIRO BARBOSA, ANA MARIA
DOS REIS SALGUEIRO GUIMARES, SNIA FELIPE DUARTE,
MARIA JOS DA SILVA, NEIDE COSTA GUIMARES e MARIA
STELLA NERY DE OLIVEIRA, e condenou CLIA MARIA RANGEL DA
SILVA e MARIA AMLIA BARRETO BARBOZA como incursas nas
sanes do artigo 312, do Cdigo Penal, alm de reconhecer o fenmeno da
litispendncia, no que toca ao crime de quadrilha, em relao ao processo n.
91.39261-8.
Como se observa na denncia oferecida pelo Ministrio Pblico
Federal em 3 de novembro de 1995, imputou-se a CLIA MARIA RANGEL
DA SILVA, MARIA AMLIA BARRETO BARBOZA, MYRTHES FEDER
MONTEZ, WANI VIANA DA SILVA, RONILDA CLIA RIBEIRO
BARBOSA, ANA MARIA DOS REIS SALGUEIRO GUIMARES, SNIA
FELIPE DUARTE, MARIA JOS DA SILVA, NEIDE COSTA GUIMARES
e MARIA STELLA NERY DE OLIVEIRA fatos que se resumiriam a um
concerto de vontades entre as denunciadas com fim de conceder, ilcita e
indiscriminadamente, benefcios de aposentadoria por tempo de servio, no
perodo de 1988 a 1989, com a insero de elementos inexatos, ou mesmo sem
que existisse procedimento concessrio com a documentao indispensvel ao
requerimento, incluindo o benefcio n 42/83.077.029-7, da segurada Juracy
Freitas Lustosa (fls. 2/6).
Presentes as condies de admissibilidade dos recursos, deles conheo.
No merece reparo a sentena. Seno vejamos:
A r. sentena bem analisou as questes trazidas ao conhecimento do
magistrado durante o processo, inclusive por fora da apurao levada a efeito
no procedimento sumrio-administrativo no mbito do INSS e no prprio
inqurito policial. Consta dos autos que as acusadas cometeram uma srie de
6

APELAO CRIMINAL

2001.02.01.000001-0

fraudes consistentes na concesso irregular do benefcio previdencirio em

nome da segurada Juracy Freitas Lustosa, valendo-se de suas qualidades de
funcionrias da referida instituio.
QUANTO S APELAES DAS ACUSADAS
Alega a defesa de Clia Maria Rangel da Silva, sucintamente, ausncia de
fundamentao da sentena a quo ao aplicar a pena acima do mnimo legal,
omisso quanto substituio da pena aps sua diminuio em sede de
embargos declaratrios, e no realizao de exame pericial, o que acarretaria
nulidade de todo o processo. Defende a ausncia de prova do dolo da apelante
na realizao do suposto delito, uma vez que esta no tinha contato com a
documentao original.
J a defesa de Maria Amlia Barreto Barboza sustenta que essencial a
realizao de percia grafotcnica. Alega violao aos arts. 44 e 59, ambos do
CP, no sentido de ter ocorrido discrepncia na fixao da pena, pugnando por
aplic-la no mnimo legal. Sustenta a no aplicao das circunstncias dos
maus antecedentes e reincidncia. Alega, por fim, aps a fixao da pena no
mnimo legal, a incidncia da prescrio.
Conforme colocado na douta sentena, dispensvel a notificao prevista
prevista no art. 514 do CPP pois as acusadas, na poca, no mais ostentavam a
qualidade de funcionrias pblicas e, alm disso, a presente ao penal teve
por base inqurito policial.
Esta Colenda Turma j se manifestou sobre a desnecessidade de
realizao de percia grafotcnica em caso anlogo, conforme se verifica no
processo 2000.02.01.072229-0, publicado no DJ, fls.123/124, de 25.07.2008,
in verbis:
O exame pericial, in casu, no imprescindvel. O processo de
concesso desapareceu, entretanto, existe um conjunto probatrio capaz
de suprir tal ausncia. O comando de concesso eletrnico (CCE) foi
firmado pelas rs (fls.19), com todas as caractersticas de um documento
7

APELAO CRIMINAL

2001.02.01.000001-0

com a finalidade de pagamento de benefcio previdencirio. As acusadas

efetuavam a ordem e tinham a disponibilidade sobre a verba pblica
para que o INSS passasse a pagar um benefcio, j que o CCE era
necessrio para tal fim. Ademais, no houve qualquer demonstrao de
que o beneficirio efetivamente tinha o tempo consignado no processo de
concesso.
H nos autos um conjunto probatrio capaz de suprir a necessidade de
exame pericial no Comando de Concesso Eletrnico (CCE), tais como o
prprio CCE de fl. 22, depoimentos prestados em Juzo, e os documentos
trazidos com a denncia. Resta claro, assim, que as acusadas Maria Amlia e
Clia Maria efetivamente foram as responsveis pelo preenchimento do
Comando de Concesso Eletrnico a fim de conceder um benefcio
previdencirio sem a devida comprovao do vnculo empregatcio, e somente
este documento era capaz de conceder o benefcio suposta segurada.
Esclarecem o procedimento de concesso fraudulenta de benefcio
previdencirio, os seguintes depoimentos, in verbis:
Depoimento da testemunha Gualgesira Motta Pinho, nas fls. 446/450,
agente administrativo do INSS, lotada na diviso de concesso:
(...) Que o CCE encaminhado ao DATAPREV e, aps, estando correto,
retornam as autorizaes de pagamento; que estas peas que retornam do
DATAPREV se chamavam poca: Carta de Aposentadoria, FBM, Ficha
de Benefcio em Manuteno, CME, e Carta de Certido de PIS; que
estas peas eram encaminhadas ao posto de Manuteno. (...) que a FBM
vem da DATAPREV para o setor de concesso onde conferida; que
aps a conferncia a FBM encaminhada ao setor de manuteno; que a
conferncia feita por um funcionrio que no nem o concessor nem o
revisor; que a este funcionrio cabe conferir se os dados da FBM
coincidem com os dados do CCE (...)
Depoimento de Emanuel Cerqueira Medina, nas fls. 265/268, funcionrio
8

APELAO CRIMINAL

2001.02.01.000001-0

do INSS aposentado:
(...) que, entretanto, no poderia ser considerado regular um
procedimento em que um dos postos permitisse, quer ao concessor, quer
ao habilitador, deixar de examinar a regularidade da documentao
apresentada; que em todas as fases toma-se em conta a documentao
apresentada, podendo a diviso de tarefas variar de posto para posto (...)
Depoimento de Fbio Baptista de Souza, nas fls. 270/273, funcionrio do
INSS e integrante do grupo de trabalho no Posto do Mier:
(...) que todos os comandos de concesso eletrnica, referentes aos
benefcios irregulares, encontravam-se devidamente assinados pelo
funcionrio responsvel (...)
Depoimento de Ana Maria de S Bastos, nas fls. 275/278, funcionria do
INSS e integrante do grupo de trabalho no Posto do Mier:
(...) que o grupo de trabalho constatou que processos de concesso de
benefcios haviam sido extraviados; que o grupo de trabalho concluiu que
o extravio dos processos se deveria, provavelmente, inteno de
dificultar eventual fiscalizao das irregularidades (...) que cabe ao
concessor conferir a documentao constante do processo de concesso
de benefcios; que os documentos apresentados pelo requerente eram
originais; (...) que segundo soube a depoente, no Posto do Mier era
comum que o concessor no conferisse a documentao, deixando a
conferncia exclusivamente em mos do habilitador (...)
Como se constata no documento de fl. 37, o processo concessrio
referente ao benefcio fraudulento desapareceu, como, alis, acontecia
usualmente com processos concessrios irregulares onde os servidores
envolvidos nas fraudes sabiam que, com o tempo, as irregularidades poderiam
ser descobertas.

APELAO CRIMINAL

2001.02.01.000001-0

No caso sob exame, o documento de concesso eletrnica CCE de fl.

22, foi firmado pelas funcionrias Clia Maria Rangel da Silva e Maria
Amlia Barreto Barboza, sendo certo que o referido documento-formulrio
contm todos os dados caractersticos de um documento com finalidade de
pagamento de benefcio previdencirio, tais como: rgo concessor e
mantenedor; nmero do benefcio; tempo de servio, e o rgo pagador. Certo
que a denominao daquele documento, por si s, j deixa clara a sua
conseqncia, qual seja, o comando de concesso eletrnica.
O CCE (Comando de Concesso Eletrnica) era, portanto, o documento
elaborado com dados obtidos dos documentos apresentados pelo beneficirio,
anotados pelos habilitadores no incio do processo. Com fundamento em tais
dados, o CCE era ento preenchido e enviado DATAPREV para insero no
sistema.
Desta forma, o CCE constitua a base para o pagamento do benefcio; era
o primeiro ato para se preparar o pagamento, sendo que os carns e espelhos
eram emitidos pela DATAPREV, com base no CCE.
Podemos concluir que o setor de concesso de benefcios era o ponto
central na obteno e pagamento de tal verba. Assim, para que o INSS
passasse a pagar um benefcio era necessrio que o CCE fosse elaborado,
representando a ordem para a concesso, e as pessoas que assinavam o CCE
eram, portanto, em ltima anlise, as que efetuavam a ordem e que tinham a
disponibilidade sobre a verba pblica.
Como j assinalado, o CCE assinado pelas Apelantes Clia Maria e Maria
Amlia encontra-se na fl. 22, concedendo irregularmente o benefcio
previdencirio, para o qual no foi comprovado o vnculo empregatcio (fl. 23verso).
Assim, no que tange autoria de tal crime, desnecessria a
comprovao do animus rem sibi habendi, bastando que seja comprovado o
elemento subjetivo especial do tipo, ou seja, a obteno de proveito para si ou
10

APELAO CRIMINAL

2001.02.01.000001-0

para outrem. O valor ou o dinheiro (pblico ou particular) no necessita estar

diretamente sob a disponibilidade do funcionrio pblico, mas basta que este
tenha a disponibilidade jurdica de tal quantia em razo do cargo
desempenhado, ainda que no tenha logrado xito em execut-lo.
Desta forma, para se efetivar o pagamento era preciso que o comando
para concesso fosse realizado e tal comando partia do setor de concesso, no
qual era autorizado mediante assinaturas de funcionrios do INSS, os quais
incidem na conduta prevista como peculato, exercendo a disponibilidade
jurdica da verba pblica a ser desembolsada para o pagamento do benefcio.
No presente caso, as funcionrias que exerceram tais funes, foram Maria
Amlia Barreto Barbosa e Clia Maria Rangel da Silva, conforme o
documento de fl. 22.
Destarte, cristalinas a materialidade e a autoria do delito, na medida em
que o CCE, no presente feito, foi preenchido, e ao final, assinado pelas
apelantes, o que poderia ter ensejado o pagamento irregular.
Quanto dosimetria da pena, correta a sentena guerreada. No h que se
falar em ausncia de fundamentao da pena, fl. 661:
Observa-se que ambas as acusadas possuem as mesmas circunstncias de
pena base em seu desfavor, demonstraram desrespeito ao sistema
previdencirio, de cunho social, e menosprezo pelas conseqncias da
fraude para os cofres pblicos. Suas atitudes ocorreram dentro de um
contexto de dificuldades pelas quais passava o INSS e foram de
conseqncias nefastas ao mesmo, revelando-se desfavorveis algumas
das circunstncias judiciais do art. 59 do CP.
Assim, constata-se que a dosimetria da pena foi corretamente
fundamentada, tendo o Juzo a quo considerado como circunstncias judiciais
do art. 59 do CP que desfavorecem as acusadas a culpabilidade, os motivos, as
circunstncias e as conseqncias do crime, razo pela qual foi aplicada uma
pena acima do mnimo legal.
11

APELAO CRIMINAL

2001.02.01.000001-0

Ademais, conforme entendimento majoritariamente aceito, que a defesa

do acusado se baseia nos fatos narrados na denncia e no nos tipos penais
(capitulao jurdica), sem que a emendatio libelli gere cerceamento de defesa,
conforme art. 383 do CPP. No mesmo sentido entendeu o STJ, in verbis:
CRIMINAL. CRIME CONTRA A ORDEM TRIBUTRIA. ATENUANTE.
REITERAO DE PEDIDO ANTERIORMENTE FORMULADO. NO
CONHECIMENTO.
VIOLAO
A
DISPOSITIVOS
CONSTITUCIONAIS. IMPROPRIEDADE. VCIO DA SENTENA
AUSNCIA DE PREQUESTIONAMENTO. GRAVAO EM FITA
MAGNTICA. OBTIDA POR UM DOS INTERLOCUTORES.
LICITUDE. PRECEDENTES. EMENDATIO LIBELLI. CAPITULAO
LEGAL
MODIFICAO.
CERCEAMENTO
DE
DEFESA.
INOCORRNCIA. DOSIMETRIA. EXASPERAO DESMOTIVADA.
RECURSO PARCIALMENTE CONHECIDO E PROVIDO EM PARTE.
I. A pretenso de anulao da sentena tambm com relao recorrente
para o fim de aplicao da atenuante do art. 65, I, CP se apresenta como
mera reiterao de pedido anterior, manifestado nos autos do HC
36.923/RJ, j dirimido por esta Corte, que denegou a ordem impetrada.
II. No se conhece do apelo nobre relativamente apontada ofensa a
dispositivos constitucionais, ante a impropriedade do recurso especial
para esse fim.
III. A questo relativa alegada ofensa ao art. 564, III, m, do CPP,
no pode ser conhecida por ausncia de prequestionamento, uma vez que
no foi suscitada em grau de apelao e o acrdo no trouxe qualquer
discusso sobre suposta ausncia de fundamentao da sentena
condenatria.
IV. A gravao em fita magntica obtida por um dos interlocutores
lcita. Precedentes do STF.
V. Realizada a emendatio libelli, em que o magistrado apenas adequa os
fatos ao tipo penal, sem modificao das aes delituosas, afasta-se a

12

APELAO CRIMINAL

2001.02.01.000001-0

hiptese de cerceamento de defesa, uma vez que os fatos dos quais a r

se defendeu persistiram os mesmos, sem qualquer prejuzo defesa.
VI. O ru se defende dos fatos narrados e no da tipificao legal.
VII. No obstante reconhecer-se a existncia de discricionariedade na
dosimetria da pena, relativamente exasperao da pena-base,
indispensvel a sua fundamentao, com base em dados concretos e em
eventuais circunstncias desfavorveis do art. 59 do Cdigo Penal.
VIII. Evidenciado excessivo rigor e insuficiente fundamentao para a
exacerbao procedida em 1 grau, na primeira fase da aplicao da
pena, deve ser reformado o acrdo e a sentena monocrtica, de modo
que seja proferida com nova e motivada fixao da pena, observando-se
as circunstncias judiciais previstas em lei, mantida a condenao da r.
IX. Recurso parcialmente conhecido e provido em parte.
(Origem: STJ - SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA Classe: RESP RECURSO ESPECIAL 707307 Processo: 200401695788 Rel. GILSON
DIPP - UF: RJ - rgo Julgador: QUINTA TURMA Data da deciso:
11/10/2005 Documento: STJ000649356 DJ DATA: 07/11/2005 PGINA:
363) (grifos nossos)
Vale ainda ressaltar que, no pelo fato de as acusadas serem
consideradas tecnicamente primrias e no reincidentes que teriam direito
subjetivo pena no seu patamar mnimo. O crime cometido pelas acusadas
demonstrou um verdadeiro esquema mafioso no Posto do INSS do Mier, com
conseqncias altamente lesivas a toda sociedade, principalmente aos
aposentados e pensionistas que dependem da Previdncia Social para
sobreviver. Ademais, as acusadas eram, na poca, servidoras pblicas, o que
caracteriza ainda mais a ausncia de motivos no cometimento do crime. Os
servidores pblicos devem prestar um servio de forma honrosa, servindo ao
pblico com dedicao e presteza, e as acusadas, ao contrrio, estabeleceram,
atravs da funo que exerciam, um verdadeiro esquema criminoso.
Em face da constatao de se tratar de tentativa, na sentena que julgou
os embargos de declarao do Ministrio Pblico Federal, aplicou-se a
reduo da pena.
13

APELAO CRIMINAL

2001.02.01.000001-0

No que tange ao argumento de violao ao art. 44 do CP, e a conseqente

substituio da pena privativa de liberdade por pena restritiva de direito, no
merece prosperar tal fundamento. Ainda que preenchidos os incisos I e II do
art. 44 do CP, necessria a anlise do inciso III do mesmo dispositivo. Claro
est que os motivos e as circunstncias do crime no favorecem as acusadas, e
sua substituio por pena restritiva de direito no suficiente no presente
caso. As acusadas cometeram tal crime sem o menor respeito ao Sistema
Previdencirio brasileiro, que j sofre com trgicos problemas estruturais e,
para agravar a situao, as pessoas que teriam a obrigao de buscar sua
melhora, cometem fraudes, desviando ilicitamente valores com objetivo
esprio e egosta de se locupletar indevidamente. Desta forma, com base no
inciso III do art. 44 do CP, a substituio da pena privativa de liberdade por
pena restritiva de direito no se aplica, in casu.
Por fim, no mesmo sentido dos argumentos acima expostos, e com base
no art. 33, 3, do CP, deve ser fixado o regime inicial para cumprimento de
pena o semi-aberto, ante a omisso do Juzo a quo aps a modificao da pena
em sede de Embargos de Declarao.
QUANTO APELAO DO MINISTRIO PBLICO FEDERAL
O Ministrio Pblico Federal insurge-se contra a absolvio de Myrthes
Feder Montez, Maria Jos da Silva e Wani Viana da Silva pelo crime de
peculato. Alega, sucintamente, no se pode descartar a participao das outras
rs pelo fato de no terem assinado o CCE, conforme dispe art. 29 do CP.
Sustenta que para o sucesso da atividade criminosa era necessria a
participao das acusadas absolvidas. Defende, ainda, que h nos autos provas
suficientes da conduta dolosa de Wani e Myrthes.
No prosperam os argumentos do parquet federal, seno vejamos:
Ocorre que o conjunto probatrio produzido nos autos no capaz de
ensejar a condenao das acusadas que no assinaram o CCE. A exigncia de
14

APELAO CRIMINAL

2001.02.01.000001-0

comprovao plena dos elementos que do suporte acusao recai sobre o

Ministrio Pblico. Trata-se, na verdade, de uma garantia que proteja o estado
de liberdade que se reconhece s pessoas em geral.
Ainda que se cogite a possibilidade das acusadas Wani, Maria Jos e
Myrthes terem concorrido para o delito previsto na denncia, no h, no
presente caso, como imputar a conduta do crime de peculato s acusadas, em
virtude da falta de comprovao documental. Somente h prova cabal de que
Maria Amlia e Clia Maria, funcionrias que assinaram o CCE, cometeram o
crime.
Decorrido o prazo recursal, voltem conclusos para a apreciao de
possvel prescrio retroativa.
Ante o exposto, NEGO PROVIMENTO s apelaes interpostas pelo
Ministrio Pblico Federal, Maria Amlia Barreto Barboza e, Clia Maria
Rangel da Silva, e fixo, de ofcio, como o regime inicial de cumprimento de
pena o semi-aberto.
como voto.

MARCIA HELENA NUNES

Juza Federal Convocada - Relatora
E M E N TA
PENAL. PROCESSO PENAL. PECULATO. DESNECESSIDADE DE
EXAME PERICIAL. DOSIMETRIA. SUBSTITUIO DA PENA. PROVA
DO DOLO. APELAES CONHECIDAS E NO PROVIDAS

15

APELAO CRIMINAL

2001.02.01.000001-0

1. O MINISTRIO PBLICO, CLIA e MARIA AMLIA apelam de

sentena proferida nestes autos que absolveu MYRTHES, WANI, RONILDA,
ANA MARIA, SONIA, MARIA JOS, NEIDE e MARIA STELLA, e
condenou CLIA e MARIA AMLIA como incursas nas sanes do artigo
312, do Cdigo Penal, alm de reconhecer o fenmeno da litispendncia, no
que toca ao crime de quadrilha, em relao ao processo n. 91.39261-8.
2. Imputaram-se a CLIA MARIA, MARIA AMLIA, MYRTHES, WANI,
RONILDA, ANA MARIA, SNIA, MARIA JOS, NEIDE e MARIA
STELLA fatos que se resumiriam a um concerto de vontades entre as
denunciadas com fim de conceder ilcita e indiscriminadamente, benefcios de
aposentadoria por tempo de servio, de 1988 a 1989, com a insero de
elementos inexatos, ou mesmo sem que existisse procedimento concessrio
com a documentao indispensvel ao requerimento. Consta dos autos que as
acusadas cometeram uma srie de fraudes consistentes na concesso irregular
do benefcio previdencirio em nome da segurada Juracy, valendo-se de suas
qualidades de funcionrias da referida instituio.
3. H nos autos um conjunto probatrio capaz de suprir a necessidade de
exame pericial no Comando de Concesso Eletrnico (CCE), tais como o
prprio CCE, depoimentos prestados em Juzo, e os documentos trazidos com
a denncia. Resta claro, assim, que as acusadas Maria Amlia e Clia Maria
efetivamente foram as responsveis pelo preenchimento do Comando de
Concesso Eletrnico a fim de conceder um benefcio previdencirio sem a
devida comprovao do vnculo empregatcio, e somente este documento era
capaz de conceder o benefcio suposta segurada.
4. O documento de concesso eletrnica CCE, foi firmado pelas
funcionrias Clia Maria e Maria Amlia, sendo certo que o referido
documento-formulrio contm todos os dados caractersticos de um
documento com finalidade de pagamento de benefcio previdencirio, tais
como: rgo concessor e mantenedor; nmero do benefcio; tempo de servio,
e o rgo pagador. Certo que a denominao daquele documento, por si s,
j deixa clara a sua conseqncia, qual seja o comando de concesso
eletrnica.
5. O CCE (Comando de Concesso Eletrnica) era, portanto, o documento
elaborado com dados obtidos dos documentos apresentados pelo beneficirio,
16

APELAO CRIMINAL

2001.02.01.000001-0

anotados pelos habilitadores no incio do processo. Com fundamento em tais

dados, o CCE era ento preenchido e enviado DATAPREV para insero no
sistema. O CCE constitua a base para o pagamento do benefcio; era o
primeiro ato para se preparar o pagamento, sendo que os carns e espelhos
eram emitidos pela DATAPREV com base no CCE.
6. Podemos concluir que o setor de concesso de benefcios era o ponto
central na obteno e pagamento de tal verba. Assim, para que o INSS
passasse a pagar um benefcio era necessrio que o CCE fosse elaborado,
representando a ordem para a concesso, e as pessoas que assinavam o CCE
eram, portanto, em ltima analise, as que efetuavam a ordem e que tinham a
disponibilidade sobre a verba pblica.
7. Desnecessria a comprovao do animus rem sibi habendi, bastando que
seja comprovado o elemento subjetivo especial do tipo, ou seja, a obteno de
proveito para si ou para outrem. O valor ou o dinheiro (pblico ou particular)
no necessita estar diretamente sob a disponibilidade do funcionrio pblico,
mas basta que este tenha a disponibilidade jurdica de tal quantia em razo do
cargo desempenhado, ainda que no tenha logrado xito em execut-lo.
8. Desta forma, para se efetivar o pagamento era preciso que o comando para
concesso fosse realizado e tal comando partia do setor de concesso, no qual
era autorizado mediante assinaturas de funcionrios do INSS, os quais
incidem na conduta prevista como peculato, exercendo a disponibilidade
jurdica da verba pblica a ser desembolsada para o pagamento do benefcio.
No presente caso, as funcionrias que exerceram tais funes foram Maria
Amlia e Clia Maria.
9. cristalina a materialidade e autoria do delito, na medida em que o CCE,
no presente feito, foi preenchido, e ao final, assinado pelas apelantes.
10. A dosimetria da pena foi corretamente fundamentada, tendo o Juzo a quo
considerado como circunstncias judiciais do art. 59 do CP que desfavorecem
as acusadas a culpabilidade, os motivos, as circunstncias e as conseqncias
do crime, razo pela qual foi aplicada uma pena acima do mnimo legal. Vale
ainda ressaltar que, no pelo fato das acusadas serem consideradas
tecnicamente primrias e no reincidentes que teriam direito subjetivo a pena
no seu patamar mnimo.

17

APELAO CRIMINAL

2001.02.01.000001-0

11. A defesa do acusado se baseia nos fatos narrados na denncia e no nos

tipos penais (capitulao jurdica), sem que isso gere cerceamento de defesa,
conforme art. 383 do CPP.
12. Os motivos e as circunstncias do crime no favorecem as acusadas, e sua
substituio por pena restritiva de direito no suficiente no presente caso,
conforme inc. III do art. 44 do CP.
13. O conjunto probatrio produzido nos autos no capaz de ensejar a
condenao das acusadas que no assinaram o CCE. A exigncia de
comprovao plena dos elementos que do suporte acusao recai sobre o
Ministrio Pblico. Trata-se, na verdade, de uma garantia que proteja o estado
de liberdade que se reconhece s pessoas em geral.
14. Ainda que se cogite a possibilidade das acusadas Wani, Maria Jos e
Myrthes terem concorrido para o delito previsto na denncia, no h, no
presente caso, como imputar a conduta do crime de peculato s acusadas em
virtude da falta de comprovao documental. Somente h prova cabal de que
Maria Amlia e Clia Maria, funcionrias que assinaram o CCE, cometeram o
crime.
15. Apelaes conhecidas e improvidas.

ACRDO
Vistos, relatados e discutidos os autos, em que so partes as acima
indicadas, decide a Primeira Turma Especializada do Tribunal Regional
Federal da 2 Regio, por unanimidade, negar provimento aos recursos de
Apelao, na forma do relatrio e voto constantes dos autos, que passam a
integrar o presente julgado.

Rio de Janeiro, 29 / 10 / 2008 (data do julgamento).

18

APELAO CRIMINAL

2001.02.01.000001-0

MARCIA HELENA NUNES

Juza Federal Convocada - Relatora

19