DECISO

AO PENAL. DEPUTADO FEDERAL.

ALEGADA
PRTICA
DE
CRIME
ELEITORAL. PROSSEGUIMENTO DO
FEITO.
CITAO.
ALTERAES
PROMOVIDAS PELA LEI N. 11.719/08 AO
CDIGO
DE
PROCESSO
PENAL.
APLICAO AO REGIME DA LEI N.
8.038/90. OITIVAS DE TESTEMUNHAS
EM
PRIMEIRO
LUGAR
E
INTERROGATRIO
AO
FINAL.
PRINCPIOS DA AMPLA DEFESA E DO
CONTRADITRIO.
Relatrio
1. Ao penal proposta pelo Ministrio Pblico contra o Deputado
Federal Benito Gama dos Santos pela qual se imputa ao denunciado a
prtica dos crimes previstos nos arts. 324 e 325 do Cdigo Eleitoral.
2. A denncia foi recebida pelo juzo de origem (fl. 161), seguindo-se
audincia para proposta de suspenso condicional do processo, rejeitada
pelo denunciado (fl. 238). Em 10.2.2015, o juzo da 58 Zonal Eleitoral da
Bahia declinou DA COMPETNCIA [em favor deste Supremo] uma vez
que o ru foi eleito e diplomado Deputado Federal (fl. 264).
3. Os autos chegaram neste Supremo Tribunal Federal em
23.3.2015, tendo sido encaminhados, na sequncia, ao Procurador-Geral
da Repblica que, s fls. 276-278, se manifestou nos termos seguintes:
PENAL. PROCESSO PENAL. AO PENAL. REMESSA
AO STF. PROSSEGUIMENTO DO FEITO.
O Procurador-Geral da Repblica vem, em ateno ao
despacho de fls. 236/237, expor e requerer o que segue.
I Relatrio.
Em 2 de abril de 2012, Benito da Gama Santos foi
denunciado pelo Ministrio Pblico do Estado da Bahia como
incurso nas sanes dos artigos 324 e 325 do Cdigo Eleitoral,
na forma do art. 69 do Cdigo Penal, por haver imputado a
Albrcio Costa Brito Filho, em 17 de agosto de 2008, durante
comcio eleitoral, fatos ofensivos sua reputao e fato
definido como crime previsto no art. 1, III, do Decreto-Lei n.
201/67.
Pela acusao foram arroladas como testemunhas Jos
Antnio Brito Fontana, Juvenilson Malheiros e Nilton Teixeira,
alm do ofendido, Albrcio Costa Brito Filho.

Na ocasio da denncia, o Ministrio Pblico do Estado

da Bahia apresentou proposta de suspenso condicional do
processo (fl. 4), rejeitada pelo ru, conforme termo de
audincia de fl. 238.
A denncia foi recebida pelo Juzo eleitoral da 58 Zona
em 17 de abril de 2012 (fl. 161).
Em 15 de abril de 2014, o andamento da ao penal foi
suspenso por fora de deciso liminar proferida pelo Tribunal
Regional Eleitoral da Bahia no Habeas Corpus n.
86-36.2013.6.5.0000, impetrado com o objetivo de trancar a
ao penal (fls. 244/247). Em acrdo proferido em 2 de junho
de 2014, o TRE/BA apreciou o mrito da impetrao e denegou
a ordem.
Em fevereiro de 2015, o juzo eleitoral da 58 Zona
declinou da competncia em favor do STF, tendo em vista a
diplomao do ru como deputado federal.
Vieram os autos para manifestao sobre a continuidade
da ao penal, nos termos do despacho de fls. 272/273.
II Fundamentos.
Todos os atos processuais realizados nos autos, inclusive
a deciso de recebimento da denncia, so anteriores
diplomao. Foram, portanto, regularmente praticados pelo
Juzo ento competente para a causa, devendo incidir o
princpio tempus regit actum.
Cabe, agora, o prosseguimento da ao penal, com a
intimao do ru para apresentao de defesa prvia, nos
termos do art. 8 e seguintes da Lei n. 8.038/90.
III Concluso.
Ante o exposto, o Procurador-Geral da Repblica requer o
prosseguimento do feito, nos termos do art. 8 e seguintes da
Lei n. 8.038/90.
Requer, ainda, a juntada dos anexos relatrios de
pesquisa, que contm o endereo atualizado das testemunhas
arroladas pela acusao.

Examinados os elementos constantes dos autos, DECIDO.

4. Dispe-se, no pargrafo nico do art. 235 do Regimento Interno
deste Supremo Tribunal Federal, que ao receber ao penal oriunda de
instncia inferior, o Relator verificar a competncia do Supremo Tribunal
Federal, recebendo-a no estado em que se encontrar.
5. Assiste razo ao Procurador-Geral da Repblica ao asseverar
serem vlidos todos os atos processuais realizados nos autos, inclusive
a deciso de recebimento da denncia [porque] anteriores diplomao
[e] regularmente praticados pelo juzo ento competente para a causa.
Impe-se, portanto, o prosseguimento do feito, nos termos d[a] () Lei
8.038/90.

6. O art. 7 da Lei 8.038/90 estabelece que, recebida a denncia ou

a queixa, o relator designar dia e hora para o interrogatrio, mandando
citar o acusado ou querelado e intimar o rgo do Ministrio Pblico, bem
como o querelante ou o assistente, se for o caso.
7. A Lei n. 11.719/08 que alterou o Cdigo de Processo Penal,
disps, em oposio regra da Lei 8.038/90, que o interrogatrio do ru
deve ser realizado ao final da instruo, depois de ouvidas as
testemunhas arroladas (CPP, art. 400), o que privilegia os princpios da
ampla defesa e contraditrio.
8. O Plenrio deste Supremo Tribunal Federal, instado a solucionar
a aparente contradio dos textos legislativos, resolveu a questo no
julgamento do Agravo Regimental na Ao Penal n. 528, Relator o
Ministro Ricardo Lewandowski, definindo ser o interrogatrio o ato final
da instruo penal, mesmo nos processos submetidos ao regime da Lei
n. 8.038/90. Do voto condutor do julgado, se extrai:
(...) Trata-se de ao penal cujo objeto a condenao
dos rus WLADIMIR AFONSO DA COSTA RABELO e
WLAUDECIR ANTNIO DA COSTA RABELO por suposto
cometimento do crime objeto do art. 312, 1, do Cdigo Penal.
A denncia, unanimidade, foi recebida pelo Plenrio do
Supremo Tribunal Federal em 19 de novembro de 2009 (fl.
1.723).
Na sequncia, determinei a expedio de carta de ordem
Justia Federal de Belm (fl. 1.332) para a citao dos rus e
a realizao dos respectivos interrogatrios, luz dos arts. 7 e
8 da Lei 8038/90.
O ru WLAUDECIR, embora devidamente citado, no
compareceu ao ato, sendo que o ru WLADIMIR sequer foi
encontrado naquela localidade, no obstante diversas
tentativas encetadas pelo Oficial de Justia.
Com o retorno da carta de ordem, em resposta abertura
de vista, a Procuradoria Geral da Repblica requereu 'seja
determinada a intimao da defesa do ru Wlaudecir Antonio
da Costa Rabelo para que apresente sua defesa prvia, bem
como a expedio de nova carta de ordem e interrogatrio do
ru Wladimir Afonso da Costa Rabelo em Braslia/DF' (fl.
1.368).
Na deciso de fl. 1.370, acolhi os pleitos de intimao da
defesa de WLAUDECIR para ofertar a defesa prvia, bem
como a citao do Deputado WLADIMIR em Braslia, por meio
da expedio de nova carta de ordem. Determinei, ainda, o
quanto segue:
'Em vista do previsto na Lei 11.719/2008, que modificou o
art. 400 do CPP e transferiu o interrogatrio para o final do
processo, considerando a nova sistemtica mais favorvel

defesa, na presente ao penal os rus sero interrogados ao

final'.
Desta parte final do decisum agravou a Procuradoria
Geral da Repblica (1.378-1.383). Sustentou, em suma, o
argumento de que as regras da norma especial (no caso, a Lei
8.038/90) prevalecem sobre a geral (o Cdigo de Processo
Penal), pleiteando que os interrogatrios sejam ultimados antes
da apresentao da defesa prvia, destacando, ainda, que o
ru WLAUDECIR teria perdido o direito de exercer esse ato de
autodefesa, justamente por no ter comparecido audincia
previamente designada em Belm.
o relatrio.
(...)
Em que pesem as relevantes consideraes formuladas
pela agravante, penso no lhe caber razo, pelos fundamentos
abaixo listados.
Como sabido, a Lei 11.719/2008 modificou o art. 400 do
CPP e transferiu o interrogatrio para o final do procedimento,
passando o dispositivo a contar com a seguinte redao
'Art. 400. Na audincia de instruo e julgamento, a
ser realizada no prazo mximo de 60 (sessenta) dias,
proceder-se- tomada de declaraes do ofendido,
inquirio das testemunhas arroladas pela acusao e
pela defesa, nesta ordem, ressalvado o disposto no art.
222 deste Cdigo, bem como aos esclarecimentos dos
peritos, s acareaes e ao reconhecimento de pessoas e
coisas, interrogando-se, em seguida, o acusado'.
No se pode negar que se trata de um tema de altssima
relevncia, dado o reflexo que a referida inovao legal exerce
sobre o direito constitucional ampla defesa, embora no
tenha tido ainda o Supremo Tribunal Federal a oportunidade de
posicionar-se definitivamente a respeito dele, nem mesmo em
sede de questo de ordem.
O tema, bem verdade, chegou a ser debatido pelos
Ministros na sesso plenria de 7 de outubro de 2010, em
questo de ordem suscitada na AP 470. Contudo, como
naquela ao penal o interrogatrio j havia sido realizado, no
se prosseguiu a discusso.
Revendo as notas taquigrficas da aludida sesso, a
apoiar a tese da transferncia do interrogatrio para o final do
procedimento, penso serem elucidativas as consideraes
tecidas na ocasio pelo eminente Ministro Celso de Mello. Em
transcrio livre, dado que o v. acrdo ainda no foi
inteiramente lavrado, nas palavras de Sua Excelncia:
'Agora, de outro lado, tal seja a compreenso que se
d ao ato de interrogatrio, que, mais do que simples
meio de prova, um ato eminente de defesa daquele que
sofre a imputao penal e o instante mesmo em que ele
poder, no exerccio de uma prerrogativa indisponvel,

que o da autodefesa e que compe o conceito mais

amplo e constitucional do direito de defesa, tal seja a
compreenso ento que se d ao ato de interrogatrio eu, por exemplo, vejo, no interrogatrio, um ato de defesa,
e isso foi muito acentuado por essa recente alterao
introduzida pela reforma processual penal de 2008 -,
portanto, a realizao do interrogatrio do acusado como
o ato final da fase instrutria permitir a ele ter, digamos,
um panorama geral, uma viso global de todas as provas
at ento produzidas nos autos, quer aquelas que o
favorecem, quer aquelas que o incriminam, uma vez que
ele, ao contrrio do que hoje sucede - hoje, o
interrogatrio como sendo um ato que precede a prpria
instruo probatria muitas vezes no permite ao ru que
apresente elementos de defesa que possam suportar
aquela verso que ele pretende transmitir ao juzo
processante -, com a nova disciplina ritual e tendo lugar
na ltima fase da instruo probatria o ato do
interrogatrio, o acusado ter plenas condies de
estruturar de forma muito mais adequada a sua defesa,
embora ele, como ru, no tenha o nus de provar a sua
prpria inocncia; cabe sempre o nus da prova a quem
acusa. O rgo do Ministrio Pblico que deve acusar;
deve acusar com base em provas lcitas e, alm de
qualquer dvida, razovel.
Mas, de qualquer maneira, o ru tem o direito de ser
interrogado; pode, eventualmente, calar-se; pode,
eventualmente, abster-se de qualquer resposta. Mas, de
todo modo, tendo uma viso global de todos os elementos
de informao at ento produzidos, ele ento poder
estruturar melhor a sua defesa. E, ainda, devemos ter em
considerao que o processo penal , por excelncia, um
instrumento de salvaguarda dos direitos do ru. O Estado
delineia um crculo em cujo mbito torna-se lcito ao
Poder Pblico fazer instaurar a persecuo penal e
praticar todos os atos que levem comprovao lcita da
imputao deduzida contra determinada pessoa. O que
no se pode transpor os limites da circunferncia, sob
pena de o Estado, em assim agindo, incidir em
comportamento ilcito. Portanto, so regras que
claramente vm definidas em favor do acusado. J o dizia
o velho Joo Mendes de Almeida Jnior, no seu
conhecido 'Curso de Processo Penal', em edio de 1911.
E essa uma posio que vem sendo reafirmada pela
doutrina, especialmente hoje com a constitucionalizao
do processo, notadamente do processo penal, em que se
estabelece uma clara relao de polaridade conflitante
entre a pretenso punitiva do Estado, de um lado, e o
desejo de liberdade do acusado, de outro'.

Tendo em conta essas judiciosas constataes, afirmar

que essencial aos sistemas processuais respeitarem
plenitude o direito de defesa e ao contraditrio afigura-se, no
mnimo, despiciendo, pois tais premissas encontram-se
assentadas no apenas no ordenamento ptrio, mas
revelam-se como alguns dos mais caros valores do Estado
Democrtico de Direito, assim sendo reconhecido pela grande
maioria das naes civilizadas.
Nessa linha, parece-me relevante constatar que, se a
nova redao do art. 400 do CPP possibilita ao ru exercer de
modo mais eficaz a sua defesa, tal dispositivo legal deve
suplantar o estatudo no art. 7 da Lei 8.038/90, em
homenagem aos princpios constitucionais aplicveis
espcie.
Ora, possibilitar que o ru seja interrogado ao final da
instruo, depois de ouvidas as testemunhas arroladas, bem
como aps a produo de outras provas, como eventuais
percias, a meu juzo, mostra-se mais benfico defesa, na
medida em que, no mnimo, conferir ao acusado a
oportunidade para esclarecer divergncias e incongruncias
que, no raramente, afloraram durante a edificao do conjunto
probatrio.
Assim, caso entenda-se que a nova redao do art. 400
do CPP propicia maior eficcia defesa, penso que deve ser
afastado o previsto no art. 7 da Lei 8038/90, no concernente
designao do interrogatrio.
Voltando a discusso para um aspecto mais formal,
entendo que o fato de a Lei 8.038/90 ser norma especial em
relao ao Cdigo de Processo Penal, de cunho nitidamente
geral, em nada influencia o que aqui se assentou.
que, a meu sentir, a norma especial prevalece sobre a
geral apenas nas hipteses em que estiver presente alguma
incompatibilidade manifesta e insupervel entre elas. Nos
demais casos, considerando a sempre necessria aplicao
sistemtica do direito, cumpre cuidar para que essas normas
aparentemente antagnicas convivam harmonicamente.
De resto, a aplicao subsidiria das disposies gerais e
especiais do CPP Lei 8038/90 expressamente reconhecida
pelo art. 9 desta ltima, cuja redao estabelece o seguinte:
'Art. 9 - A instruo obedecer, no que couber, ao
procedimento comum do Cdigo de Processo Penal'.
Com base nas consideraes acima, voto no sentido de
negar provimento ao agravo regimental em tela (...) (DJe de
08.06.2011).

9. Pelo exposto, nos termos tambm expressos no parecer do

Procurador-Geral da Repblica, e com fundamento no arts. 7, 8 e 9 da
Lei 8.038/90 e arts. 400 e seguintes do Cdigo de Processo Penal,
determino o prosseguimento do feito com a CITAO do ru BENITO

DA GAMA SANTOS para, no prazo legal de 5 (cinco) dias (art. 8 da Lei

8.038/90), apresentar defesa e, se quiser, arrolar testemunhas, sob
condio de lhe ser nomeado defensor pblico para a prtica do ato se
no o promover tempestivamente, reservando-se o interrogatrio para o
final da instruo processual, aps a oitiva das testemunhas.
Publique-se.
Braslia, 18 de junho de 2015.
Ministra CRMEN LCIA
Relatora