CRC/C/GC/14

Naciones Unidas

Convencin sobre los

Derechos del Nio

Distr. general
29 de mayo de 2013
Espaol
Original: ingls

CRC/C/GC/14

ndice
I.

Comit de los Derechos del Nio

Introduccin .......................................................................................................

Prrafos

Pgina

19

A.

El inters superior del nio: un derecho, un principio y una norma de

procedimiento .............................................................................................

17

B.

Estructura ...................................................................................................

89

II.

Objetivos ............................................................................................................

1012

III.

Naturaleza y alcance de las obligaciones de los Estados partes .............................

1316

IV.

Anlisis jurdico y relacin con los principios generales de la Convencin ...........

1745

A.

Anlisis jurdico del artculo 3, prrafo 1 .....................................................

1740

1.

"En todas las medidas concernientes a los nios".................................

1724

2.

"Las instituciones pblicas o privadas de bienestar social, los

tribunales, las autoridades administrativas o los rganos legislativos" ...

2531

3.

"El inters superior del nio" ..............................................................

3235

4.

"Una consideracin primordial a que se atender" ...............................

3640

10

El inters superior del nio y su relacin con otros principios generales de

la Convencin.............................................................................................

4145

11

Observacin general N 14 (2013) sobre el

derecho del nio a que su inters superior
sea una consideracin primordial
(artculo 3, prrafo 1)*

B.

V.

1.

El inters superior del nio y el derecho a la no discriminacin

(artculo 2)..........................................................................................

41

11

2.

El inters superior del nio y el derecho a la vida, la supervivencia y

el desarrollo (artculo 6) ......................................................................

42

11

3.

El inters superior del nio y el derecho a ser escuchado (artculo 12) ...

4345

11

Aplicacin: la evaluacin y determinacin del inters superior del nio ...............

4699

12

A.

4884

12

1.

Elementos que deben tenerse en cuenta al evaluar el inters superior

del nio ..............................................................................................

5279

13

2.

Bsqueda de un equilibrio entre los elementos de la evaluacin del

inters superior ...................................................................................

8084

18

Garantas procesales para velar por la observancia del inters superior

del nio ......................................................................................................

8599

18

Difusin .............................................................................................................

100101

21

B.
VI.

Evaluacin y determinacin del inters superior ..........................................

* Aprobada por el Comit en su 62 perodo de sesiones (14 de enero a 1 de febrero de 2013).

GE.13-44192 (S) 010713

020713

GE.13-44192

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"En todas las medidas concernientes a los nios que tomen las instituciones
pblicas o privadas de bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas o
los rganos legislativos, una consideracin primordial a que se atender ser el inters
superior del nio."

5.
La plena aplicacin del concepto de inters superior del nio exige adoptar un
enfoque basado en los derechos, en el que colaboren todos los intervinientes, a fin de
garantizar la integridad fsica, psicolgica, moral y espiritual holsticas del nio y promover
su dignidad humana.

Convencin sobre los Derechos del Nio (art. 3, prr. 1)

I.

Introduccin

A.

El inters superior del nio: un derecho, un principio y

una norma de procedimiento

6.

a)
Un derecho sustantivo: el derecho del nio a que su inters superior sea una
consideracin primordial que se evale y tenga en cuenta al sopesar distintos intereses para
tomar una decisin sobre una cuestin debatida, y la garanta de que ese derecho se pondr
en prctica siempre que se tenga que adoptar una decisin que afecte a un nio, a un grupo
de nios concreto o genrico o a los nios en general. El artculo 3, prrafo 1, establece una
obligacin intrnseca para los Estados, es de aplicacin directa (aplicabilidad inmediata) y
puede invocarse ante los tribunales.

1.
El artculo 3, prrafo 1, de la Convencin sobre los Derechos del Nio otorga al nio
el derecho a que se considere y tenga en cuenta de manera primordial su inters superior en
todas las medidas o decisiones que le afecten, tanto en la esfera pblica como en la privada.
Adems, esa disposicin establece uno de los valores fundamentales de la Convencin. El
Comit de los Derechos del Nio (el Comit) ha determinado que el artculo 3, prrafo 1,
enuncia uno de los cuatro principios generales de la Convencin en lo que respecta a la
interpretacin y aplicacin de todos los derechos del nio1, y lo aplica como un concepto
dinmico debe evaluarse adecuadamente en cada contexto.

b)
Un principio jurdico interpretativo fundamental: si una disposicin jurdica
admite ms de una interpretacin, se elegir la interpretacin que satisfaga de manera ms
efectiva el inters superior del nio. Los derechos consagrados en la Convencin y sus
Protocolos facultativos establecen el marco interpretativo.
c)
Una norma de procedimiento: siempre que se tenga que tomar una decisin
que afecte a un nio en concreto, a un grupo de nios concreto o a los nios en general, el
proceso de adopcin de decisiones deber incluir una estimacin de las posibles
repercusiones (positivas o negativas) de la decisin en el nio o los nios interesados. La
evaluacin y determinacin del inters superior del nio requieren garantas procesales.
Adems, la justificacin de las decisiones debe dejar patente que se ha tenido en cuenta
explcitamente ese derecho. En este sentido, los Estados partes debern explicar cmo se ha
respetado este derecho en la decisin, es decir, qu se ha considerado que atenda al inters
superior del nio, en qu criterios se ha basado la decisin y cmo se han ponderado los
intereses del nio frente a otras consideraciones, ya se trate de cuestiones normativas
generales o de casos concretos.

2.
El "inters superior del nio" no es un concepto nuevo. En efecto, es anterior a la
Convencin y ya se consagraba en la Declaracin de los Derechos del Nio, de 1959
(prr. 2) y la Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra
la mujer (arts. 5 b) y 16, prr. 1 d)), as como en instrumentos regionales y numerosas
normas jurdicas nacionales e internacionales.
3.
La Convencin tambin se refiere explcitamente al inters superior del nio en otras
disposiciones, a saber: el artculo 9 (separacin de los padres); el artculo 10 (reunin de la
familia); el artculo 18 (obligaciones de los padres); el artculo 20 (privacin de un medio
familiar y otros tipos de cuidado); el artculo 21 (adopcin); el artculo 37 c) (separacin de
los adultos durante la privacin de libertad), y el artculo 40, prrafo 2 b) iii), (garantas
procesales, incluida la presencia de los padres en las audiencias de las causas penales
relativas a los nios en conflicto con la ley). Tambin se hace referencia al inters superior
del nio en el Protocolo facultativo de la Convencin relativo a la venta de nios, la
prostitucin infantil y la utilizacin de nios en la pornografa (prembulo y artculo 8) y el
Protocolo facultativo de la Convencin relativo a un procedimiento de comunicaciones
(prembulo y artculos 2 y 3).

7.
En la presente observacin general, la expresin "el inters superior del nio" abarca
las tres dimensiones arriba expuestas.

B.

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Estructura
8.
El alcance de la presente observacin general se limita al artculo 3, prrafo 1, de la
Convencin y no abarca el artculo 3, prrafo 2, dedicado al bienestar de los nios, ni el
artculo 3, prrafo 3, que se refiere a la obligacin de los Estados partes de velar por que las
instituciones, los servicios y los establecimientos para los nios cumplan las normas
establecidas, y por que existan mecanismos para garantizar el respeto de las normas.

4.
El objetivo del concepto de inters superior del nio es garantizar el disfrute pleno y
efectivo de todos los derechos reconocidos por la Convencin y el desarrollo holstico del
nio2. El Comit ya ha sealado3 que "[l]o que a juicio de un adulto es el inters superior
del nio no puede primar sobre la obligacin de respetar todos los derechos del nio
enunciados en la Convencin". Recuerda que en la Convencin no hay una jerarqua de
derechos; todos los derechos previstos responden al "inters superior del nio" y ningn
derecho debera verse perjudicado por una interpretacin negativa del inters superior del
nio.
1

El Comit subraya que el inters superior del nio es un concepto triple:

9.
El Comit indica los objetivos de la presente observacin general (cap. II) y expone
la naturaleza y alcance de la obligacin impuesta a los Estados partes (cap. III). Tambin
ofrece un anlisis jurdico del artculo 3, prrafo 1 (cap. IV), en el que se explica su relacin
con otros principios generales de la Convencin. El captulo V est dedicado a la
aplicacin, en la prctica, del principio del inters superior del nio, mientras que el
captulo VI proporciona directrices sobre la difusin de la observacin general.

Observacin general N 5 (2003) sobre las medidas generales de aplicacin de la Convencin sobre
los Derechos del Nio, prr. 12; y Observacin general N 12 (2009) sobre el derecho del nio a ser
escuchado, prr. 2.
El Comit espera que los Estados interpreten el trmino "desarrollo" como "concepto holstico que
abarca el desarrollo fsico, mental, espiritual, moral, psicolgico y social del nio" (Observacin
general N 5, prr. 12).
Observacin general N 13 (2011) sobre el derecho del nio a no ser objeto de ninguna forma de
violencia, prr. 61.

II.

Objetivos
10.
La presente observacin general tiene por objeto garantizar que los Estados partes en
la Convencin den efectos al inters superior del nio y lo respeten. Define los requisitos
para su debida consideracin, en particular en las decisiones judiciales y administrativas,

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as como en otras medidas que afecten a nios con carcter individual, y en todas las etapas
del proceso de aprobacin de leyes, polticas, estrategias, programas, planes, presupuestos,
iniciativas legislativas y presupuestarias, y directrices (es decir, todas las medidas de
aplicacin) relativas a los nios en general o a un determinado grupo. El Comit confa en
que esta observacin general gue las decisiones de todos los que se ocupan de los nios, en
especial los padres y los cuidadores.

15.
Para garantizar el cumplimiento de esas obligaciones, los Estados partes deben
adoptar una serie de medidas de aplicacin de conformidad con los artculos 4, 42 y 44,
prrafo 6, de la Convencin, y velar por que el inters superior del nio sea una
consideracin primordial en todas sus actuaciones; entre esas medidas, cabe citar:
a)
Examinar y, en su caso, modificar la legislacin nacional y otras fuentes del
derecho para incorporar el artculo 3, prrafo 1, y velar por que el requisito de que se tenga
en cuenta el inters superior del nio se recoja y aplique en todas las leyes y reglamentos
nacionales, la legislacin provincial o territorial, las normas que rigen el funcionamiento de
las instituciones pblicas o privadas que prestan servicios relacionados con los nios o que
repercuten en ellos, y los procedimientos judiciales y administrativos a todos los niveles,
como un derecho sustantivo y una norma de procedimiento;

11.
El inters superior del nio es un concepto dinmico que abarca diversos temas en
constante evolucin. La presente observacin general proporciona un marco para evaluar y
determinar el inters superior del nio; no pretende establecer lo que es mejor para el nio
en una situacin y un momento concretos.
12.
El objetivo principal de la presente observacin general es mejorar la comprensin y
observancia del derecho del nio a que su inters superior sea evaluado y constituye una
consideracin primordial o, en algunos casos, la consideracin primordial (vase el
prrafo 38 infra). El propsito general es promover un verdadero cambio de actitud que
favorezca el pleno respeto de los nios como titulares de derechos. En concreto, ello
repercute en los siguientes aspectos:
a)

b)
Reafirmar el inters superior del nio en la coordinacin y aplicacin de
polticas en los planos nacional, regional y local;
c)
Establecer mecanismos y procedimientos de denuncia, curso o reparacin con
el fin de dar plenos efectos al derecho del nio a que su inters superior se integre
debidamente y se aplique de manera sistemtica en todas las medidas de ejecucin y
procedimientos administrativos y judiciales relacionados con l o que le afecten;

La elaboracin de todas medidas de aplicacin adoptadas por los gobiernos;

b)
Las decisiones individuales tomadas por autoridades judiciales o
administrativas o por entidades pblicas a travs de sus agentes que afectan a uno o varios
nios en concreto;

d)
Reafirmar el inters superior del nio en la asignacin de los recursos
nacionales para los programas y las medidas destinados a dar efectos a los derechos del
nio, as como en las actividades que reciben asistencia internacional o ayuda para el
desarrollo;

c)
Las decisiones adoptadas por entidades de la sociedad civil y el sector
privado, incluidas las organizaciones con y sin fines de lucro, que prestan servicios
relacionados con los nios o que les afectan;

e)
Al establecer, supervisar y evaluar la reunin de datos, velar por que el
inters superior del nio se explicite claramente y, cuando sea necesario, apoyar los
estudios sobre cuestiones relacionadas con los derechos del nio;

d)
Las directrices relacionadas con medidas tomadas por personas que trabajan
con los nios y para ellos, en particular los padres y los cuidadores.

III.

f)
Proporcionar informacin y capacitacin sobre el artculo 3, prrafo 1, y su
aplicacin efectiva a todos los responsables de la toma de decisiones que afectan directa o
indirectamente al nio, entre ellos los profesionales y otras personas que trabajan para los
nios y con ellos;

Naturaleza y alcance de las obligaciones de los

Estados partes

g)
Proporcionar a los nios informacin adecuada utilizando un lenguaje que
puedan entender, as como a sus familiares y cuidadores, para que comprendan el alcance
del derecho protegido por el artculo 3, prrafo 1, crear las condiciones necesarias para que
los nios expresen su punto de vista y velar por que a sus opiniones se les d la importancia
debida;

13.
Todos los Estados partes deben respetar y poner en prctica el derecho del nio a
que su inters superior se evale y constituya una consideracin primordial, y tienen la
obligacin de adoptar todas las medidas necesarias, expresas y concretas para hacer
plenamente efectivas este derecho.

h)
Luchar contra todas las actitudes negativas y prejuicios que impiden la plena
efectividad del derecho del nio a que su inters superior se evale y constituya una
consideracin primordial, mediante programas de comunicacin en los que colaboren
medios de difusin, redes sociales y los propios nios, a fin de que se reconozca a los nios
como titulares de derechos.

14.
El artculo 3, prrafo 1, establece un marco con tres tipos diferentes de obligaciones
para los Estados partes, a saber:
a)
La obligacin de garantizar que el inters superior del nio se integre de
manera adecuada y se aplique sistemticamente en todas las medidas de las instituciones
pblicas, en especial en todas las medidas de ejecucin y los procedimientos
administrativos y judiciales que afectan directa o indirectamente a los nios;

16.
Al dar pleno efecto al inters superior del nio, deben tenerse en cuenta los
parmetros siguientes:

b)
La obligacin de velar por que todas las decisiones judiciales y
administrativas, las polticas y la legislacin relacionadas con los nios dejen patente que el
inters superior de estos ha sido una consideracin primordial; ello incluye explicar cmo
se ha examinado y evaluado el inters superior del nio, y la importancia que se le ha
atribuido en la decisin.

a)
El carcter universal, indivisible, interdependiente e interrelacionado de los
derechos del nio;

c)
La obligacin de garantizar que el inters del nio se ha evaluado y ha
constituido una consideracin primordial en las decisiones y medidas adoptadas por el
sector privado, incluidos los proveedores de servicios, o cualquier otra entidad o institucin
privadas que tomen decisiones que conciernan o afecten a un nio.

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b)

El reconocimiento de los nios como titulares de derechos;

c)

La naturaleza y el alcance globales de la Convencin;

d)
La obligacin de los Estados partes de respetar, proteger y llevar a efecto
todos los derechos de la Convencin;

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IV.

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e)
Los efectos a corto, medio y largo plazo de las medidas relacionadas con el
desarrollo del nio a lo largo del tiempo.

22.
El artculo 3, prrafo 1, se aplica a los nios con carcter individual y obliga a los
Estados partes a que el inters superior del nio se evale y constituya una consideracin
primordial en las decisiones particulares.

Anlisis jurdico y relacin con los principios generales

de la Convencin

23.
Sin embargo, el trmino "nios" implica que el derecho a que se atienda
debidamente a su inters superior no solo se aplique a los nios con carcter individual,
sino tambin general o como grupo. Por consiguiente, los Estados tienen la obligacin de
evaluar y tener en cuenta como consideracin primordial el inters superior de los nios
como grupo o en general en todas las medidas que les conciernan. Ello atae en particular a
todas las medidas de aplicacin. El Comit4 seala que el inters superior del nio se
concibe como un derecho colectivo y como un derecho individual, y que la aplicacin de
ese derecho a los nios indgenas como grupo exige que se examine la relacin de ese
derecho con los derechos culturales colectivos.

A.

Anlisis jurdico del artculo 3, prrafo 1

1.

"En todas las medidas concernientes a los nios"

a)

"En todas las medidas"

24.
Eso no quiere decir que, en una decisin relativa a un nio en particular, se deba
entender que sus intereses son los mismos que los de los nios en general. Lo que el
artculo 3, prrafo 1, quiere decir es que el inters superior del nio debe ser evaluado
individualmente. Los procedimientos para determinar el inters superior de los nios
concretos y como grupo figuran en el captulo V.

17.
El objetivo del artculo 3, prrafo 1, es velar por que el derecho se observe en todas
las decisiones y medidas relacionadas con el nio. Esto significa que, en cualquier medida
que tenga que ver con uno o varios nios, su inters superior deber ser una consideracin
primordial a que se atender. El trmino "medida" incluye no solo las decisiones, sino
tambin todos los actos, conductas, propuestas, servicios, procedimientos y dems
iniciativas.
2.

18.
La pasividad o inactividad y las omisiones tambin estn incluidas en el concepto
"medidas", por ejemplo, cuando las autoridades de bienestar social no toman medidas para
proteger a los nios del abandono o los malos tratos.
b)

25.
La obligacin de los Estados de tener debidamente en cuenta el inters superior del
nio es un deber general que abarca a todas las instituciones pblicas y privadas de
bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas y los rganos legislativos
que se ocupen de los nios o les afecten. Aunque no se menciona explcitamente a los
padres en el artculo 3, prrafo 1, el inters superior del nio ser "su preocupacin
fundamental" (art. 18, prr. 1).

"Concernientes a"
19.
La obligacin jurdica se aplica a todas las decisiones y medidas que afectan directa
o indirectamente a los nios. Por lo tanto, la expresin "concernientes a" se refiere, en
primer lugar, a las medidas y decisiones relacionadas directamente con un nio, un grupo
de nios o los nios en general y, en segundo lugar, a otras medidas que repercutan en un
nio en particular, un grupo de nios o los nios en general, aunque la medida no vaya
dirigida directamente a ellos. Como se indica en la Observacin general N 7 (2005) del
Comit, ello incluye las medidas que afecten directamente a los nios (por ejemplo, en
relacin con los servicios de atencin de la salud, sistemas de guarda o escuelas), as como
aquellas que repercutan indirectamente en los nios pequeos y otros grupos de poblacin
(por ejemplo, en relacin con el medio ambiente, la vivienda o el transporte) (prr. 13 b)).
As pues, la expresin "concernientes a" debe entenderse en un sentido muy amplio.

a)

"Instituciones pblicas o privadas de bienestar social"

26.
Estos trminos no deberan interpretarse de manera restrictiva ni limitarse a las
instituciones sociales stricto sensu, sino entenderse como todas las instituciones cuya labor
y decisiones repercuten en los nios y la efectividad de sus derechos. Esas instituciones no
solo abarcan las relacionadas con los derechos econmicos, sociales y culturales (como la
asistencia, la salud, el medio ambiente, la educacin, las actividades comerciales, el ocio y
el juego, por ejemplo), sino tambin las que se ocupan de los derechos y libertades civiles
(por ejemplo, el registro de nacimientos y la proteccin contra la violencia en todos los
entornos). Las instituciones privadas de bienestar social incluyen a las organizaciones del
sector privado (con o sin nimo de lucro) que intervienen en la prestacin de servicios
esenciales para que los nios disfruten de sus derechos y que actan como alternativa a los
servicios pblicos, en nombre de ellos, o junto con ellos.

20.
En efecto, todas las medidas adoptadas por un Estado afectan de una manera u otra a
los nios. Ello no significa que cada medida que tome el Estado deba prever un proceso
completo y oficial para evaluar y determinar el inters superior del nio. Sin embargo,
cuando una decisin vaya a tener repercusiones importantes en uno o varios nios, es
preciso adoptar un mayor nivel de proteccin y procedimientos detallados para tener en
cuenta su inters superior. As pues, en relacin con las medidas que no se refieren
directamente a uno o varios nios, la expresin "concernientes a" tendra que aclararse en
funcin de las circunstancias de cada caso para evaluar los efectos de la medida en el nio o
los nios.
c)

"Las instituciones pblicas o privadas de bienestar social, los tribunales,

las autoridades administrativas o los rganos legislativos"

b)

"Los tribunales"
27.
El Comit subraya que el trmino "tribunales" alude a todos los procedimientos
judiciales, de cualquier instancia, ya estn integrados por jueces profesionales o personas
que no lo sean, y todas las actuaciones conexas relacionadas con nios, sin restriccin
alguna. Ello incluye los procesos de conciliacin, mediacin y arbitraje.

"Los nios"

28.
En la va penal, el principio del inters superior se aplica a los nios en conflicto con
la ley (es decir, autores presuntos, acusados o condenados) o en contacto con ella (como

21.
El trmino "nios" se refiere a todas las personas menores de 18 aos sujetas a la
jurisdiccin de un Estado parte, sin discriminacin alguna, de conformidad con lo dispuesto
en los artculos 1 y 2 de la Convencin.
4

GE.13-44192

Observacin general N 11 (2009) sobre los nios indgenas y sus derechos en virtud de la
Convencin, prr. 30.
GE.13-44192

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vctimas o testigos), as como a los nios afectados por la situacin de unos padres que
estn en conflicto con la ley. El Comit5 subraya que la proteccin del inters superior del
nio significa que los tradicionales objetivos de la justicia penal, a saber, la represin o el
castigo, deben ser sustituidos por los de rehabilitacin y justicia restitutiva cuando se trate
de menores delincuentes.

la evaluacin y la determinacin deben llevarse a cabo respetando plenamente los derechos

que figuran en la Convencin y sus Protocolos facultativos.
33.
El inters superior del nio se aplicar a todos los asuntos relacionados con el nio o
los nios y se tendr en cuenta para resolver cualquier posible conflicto entre los derechos
consagrados en la Convencin o en otros tratados de derechos humanos. Debe prestarse
atencin a la bsqueda de posibles soluciones que atiendan al inters superior del nio. Ello
implica que los Estados tienen la obligacin de aclarar, cuando se adopten medidas de
aplicacin, cul es el inters superior de todos los nios, incluidos los que se encuentren en
situacin de vulnerabilidad.

29.
En la va civil, el nio puede defender sus intereses directamente o por medio de un
representante, como en el caso de la paternidad, los malos tratos o el abandono de nios, la
reunin de la familia y la acogida. El nio puede verse afectado por el juicio, por ejemplo,
en los procedimientos de adopcin o divorcio, las decisiones relativas a la custodia, la
residencia, las visitas u otras cuestiones con repercusiones importantes en la vida y el
desarrollo del nio, as como en los procesos por malos tratos o abandono de nios. Los
tribunales deben velar por que el inters superior del nio se tenga en cuenta en todas las
situaciones y decisiones, de procedimiento o sustantivas, y han de demostrar que as lo han
hecho efectivamente.
c)

34.
La flexibilidad del concepto de inters superior del nio permite su adaptacin a la
situacin de cada nio y la evolucin de los conocimientos en materia de desarrollo infantil.
Sin embargo, tambin puede dejar margen para la manipulacin: el concepto de inters
superior del nio ha sido utilizado abusivamente por gobiernos y otras autoridades estatales
para justificar polticas racistas, por ejemplo; por los padres para defender sus propios
intereses en las disputas por la custodia; y por profesionales a los que no se poda pedir que
se tomaran la molestia y desdeaban la evaluacin del inters superior del nio por
irrelevante o carente de importancia.

"Las autoridades administrativas"

30.
El Comit pone de relieve que el alcance de las decisiones tomadas por las
autoridades administrativas a todos los niveles es muy amplio y abarca, entre otras, las
decisiones relativas a la educacin, el cuidado, la salud, el medio ambiente, las condiciones
de vida, la proteccin, el asilo, la inmigracin y el acceso a la nacionalidad. Las decisiones
particulares adoptadas por las autoridades administrativas en esas esferas deben ser
evaluadas en funcin del inters superior del nio y han de estar guiadas por l, al igual que
todas las medidas de aplicacin.

d)

35.
Con respecto a las medidas de aplicacin, para que el inters superior del nio sea
una consideracin primordial a la que se atienda al promulgar disposiciones legislativas y
formular polticas en todos los niveles de los poderes pblicos, as como al aplicar esas
disposiciones legislativas y esas polticas en todos los niveles, se requiere un proceso
continuo de valoracin de los efectos sobre los derechos del nio, a fin de prever las
consecuencias de cualquier proyecto de ley o propuesta de poltica o asignacin
presupuestaria en los nios y el disfrute de sus derechos, y de evaluacin de los efectos
sobre los derechos del nio, con miras a juzgar las consecuencias reales de la aplicacin6 .

"Los rganos legislativos"

31.
El hecho de hacer extensiva la obligacin de los Estados partes a sus "rganos
legislativos" pone claramente de manifiesto que el artculo 3, prrafo 1, se refiere a los
nios en general, no solo a los nios con carcter individual. La aprobacin de cualquier
ley, reglamento o convenio (como los tratados de comercio bilaterales o multilaterales o los
tratados de paz que afectan a los nios) debera regirse por el inters superior del nio. El
derecho del nio a que se evale su inters superior y constituya una consideracin
primordial debe figurar de forma explcita en toda la legislacin pertinente, no solo en las
normas que se refieren especficamente a los nios. Esta obligacin tambin se aplica a la
aprobacin de los presupuestos, cuya preparacin y elaboracin exigen adoptar una
perspectiva que defienda el inters superior del nio a fin de respetar sus derechos.

3.

4.

"Una consideracin primordial a que se atender"

36.
El inters superior del nio debe ser una consideracin primordial en la adopcin de
todas las medidas de aplicacin. La expresin "a que se atender" impone una slida
obligacin jurdica a los Estados y significa que no pueden decidir a su discrecin si el
inters superior del nio es una consideracin primordial que ha de valorarse y a la que
debe atribuirse la importancia adecuada en cualquier medida que se tome.
37.
La expresin "consideracin primordial" significa que el inters superior del nio no
puede estar al mismo nivel que todas las dems consideraciones. La firmeza de esta
posicin se justifica por la situacin especial de los nios (dependencia, madurez, condicin
jurdica y, a menudo, carencia de voz). Los nios tienen menos posibilidades que los
adultos de defender con fuerza sus propios intereses, y las personas que intervienen en las
decisiones que les afectan deben tener en cuenta explcitamente sus intereses. Si los
intereses del nio no se ponen de relieve, se suelen descuidar.

"El inters superior del nio"

32.
El concepto de inters superior del nio es complejo, y su contenido debe
determinarse caso por caso. El legislador, el juez o la autoridad administrativa, social o
educativa podr aclarar ese concepto y ponerlo en prctica de manera concreta mediante la
interpretacin y aplicacin del artculo 3, prrafo 1, teniendo presentes las dems
disposiciones de la Convencin. Por consiguiente, el concepto de inters superior del nio
es flexible y adaptable. Debe ajustarse y definirse de forma individual, con arreglo a la
situacin concreta del nio o los nios afectados y teniendo en cuenta el contexto, la
situacin y las necesidades personales. En lo que respecta a las decisiones particulares, se
debe evaluar y determinar el inters superior del nio en funcin de las circunstancias
especficas de cada nio en concreto. En cuanto a las decisiones colectivas (como las que
toma el legislador), se debe evaluar y determinar el inters superior del nio en general
atendiendo a las circunstancias del grupo concreto o los nios en general. En ambos casos,

38.
Con respecto a la adopcin (art. 21), el derecho del inters superior se refuerza an
ms; no es simplemente "una consideracin primordial", sino "la consideracin
primordial". En efecto, el inters superior del nio debe ser el factor determinante al tomar
una decisin relacionada con la adopcin, pero tambin relacionadas con otras cuestiones.
39.
Sin embargo, puesto que el artculo 3, prrafo 1, abarca una amplia variedad de
situaciones, el Comit reconoce la necesidad de cierto grado de flexibilidad en su
aplicacin. El inters superior del nio, una vez evaluado y determinado, puede entrar en
conflicto con otros intereses o derechos (por ejemplo, los de otros nios, el pblico o los

6
5

GE.13-44192

Observacin general N 10 (2007) sobre los derechos del nio en la justicia de menores, prr. 10.
9

10

Observacin general N 5 (2003) sobre medidas generales de aplicacin de la Convencin sobre los
Derechos del Nio, prr. 45
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padres). Los posibles conflictos entre el inters superior de un nio, desde un punto de vista
individual, y los de un grupo de nios o los de los nios en general tienen que resolverse
caso por caso, sopesando cuidadosamente los intereses de todas las partes y encontrando un
compromiso adecuado. Lo mismo debe hacerse si entran en conflicto con el inters superior
del nio los derechos de otras personas. Si no es posible armonizarlos, las autoridades y los
responsables de la toma de decisiones habrn de analizar y sopesar los derechos de todos
los interesados, teniendo en cuenta que el derecho del nio a que su inters superior sea una
consideracin primordial significa que los intereses del nio tienen mxima prioridad y no
son una de tantas consideraciones. Por tanto, se debe conceder ms importancia a lo que sea
mejor para el nio.

deben los padres, tutores u otras personas legalmente responsables del nio transformar la
direccin y orientacin en recordatorios y consejos y, ms adelante, en un intercambio en
pie de igualdad 8. Del mismo modo, a medida que el nio madura, sus opiniones debern
tener cada vez ms peso en la evaluacin de su inters superior. Los bebs y los nios muy
pequeos tienen los mismos derechos que los dems nios a que se atienda a su inters
superior, aunque no puedan expresar sus opiniones ni representarse a s mismos de la
misma manera que los nios mayores. Para evaluar su inters superior, los Estados deben
garantizar mecanismos adecuados, incluida la representacin, cuando corresponda, lo
mismo ocurre con los nios que no pueden o no quieren expresar su opinin.
45.
El Comit recuerda que el artculo 12, prrafo 2, de la Convencin establece el
derecho del nio a ser escuchado, ya sea directamente o por medio de un representante, en
todo procedimiento judicial o administrativo que le afecte (vase tambin la seccin B del
captulo V).

40.
La consideracin del inters superior del nio como algo "primordial" requiere
tomar conciencia de la importancia que deben tener sus intereses en todas las medidas y
tener la voluntad de dar prioridad a esos intereses en todas las circunstancias, pero sobre
todo cuando las medidas tengan efectos indiscutibles en los nios de que se trate.

B.

El inters superior del nio y su relacin con otros principios

generales de la Convencin

1.

El inters superior del nio y el derecho a la no discriminacin (artculo 2)

V.

Aplicacin: la evaluacin y determinacin del inters

superior del nio
46.
Como ya se ha sealado, el "inters superior del nio" es un derecho, un principio y
una norma de procedimiento basados en una evaluacin de todos los elementos del inters
de uno o varios nios en una situacin concreta. Al evaluar y determinar el inters superior
del nio para tomar una decisin sobre una medida concreta, se deberan seguir los pasos
que figuran a continuacin:

41.
El derecho a la no discriminacin no es una obligacin pasiva que prohba todas las
formas de discriminacin en el disfrute de los derechos consagrados en la Convencin, sino
que tambin exige a los Estados que se adelanten a tomar medidas apropiadas para
garantizar a todos los nios la igualdad efectiva de oportunidades en el disfrute de los
derechos enunciados en la Convencin. Ello puede requerir la adopcin de medidas
positivas encaminadas a corregir una situacin de desigualdad real.
2.

3.

a)
En primer lugar, determinar cules son los elementos pertinentes, en el
contexto de los hechos concretos del caso, para evaluar el inters superior del nio, dotarlos
de un contenido concreto y ponderar su importancia en relacin con los dems;

El inters superior del nio y el derecho a la vida, la supervivencia y el desarrollo

(artculo 6)

b)
En segundo lugar, para ello, seguir un procedimiento que vele por las
garantas jurdicas y la aplicacin adecuada del derecho.

42.
Los Estados deben crear un entorno que respete la dignidad humana y asegure el
desarrollo holstico de todos los nios. Al evaluar y determinar el inters superior del nio,
el Estado debe garantizar el pleno respeto de su derecho intrnseco a la vida, la
supervivencia y el desarrollo.

47.
La evaluacin y la determinacin del inters superior del nio son dos pasos que
deben seguirse cuando haya que tomar una decisin. La "evaluacin del inters superior"
consiste en valorar y sopesar todos los elementos necesarios para tomar una decisin en una
determinada situacin para un nio o un grupo de nios en concreto. Incumbe al
responsable de la toma de decisiones y su personal (a ser posible, un equipo
multidisciplinario) y requiere la participacin del nio. Por "determinacin del inters
superior" se entiende el proceso estructurado y con garantas estrictas concebido para
determinar el inters superior del nio tomando como base la evaluacin del inters
superior.

El inters superior del nio y el derecho a ser escuchado (artculo 12)

43.
La evaluacin del inters superior del nio debe abarcar el respeto del derecho del
nio a expresar libremente su opinin y a que esta se tenga debidamente en cuenta en todos
los asuntos que le afectan. As se establece con claridad en la Observacin general N 12
del Comit, que tambin pone de relieve los vnculos indisolubles entre el artculo 3,
prrafo 1, y el artculo 12. Ambos artculos tienen funciones complementarias: el primero
tiene como objetivo hacer realidad el inters superior del nio, y el segundo establece la
metodologa para escuchar las opiniones del nio o los nios y su inclusin en todos los
asuntos que les afectan, incluida la evaluacin de su inters superior. El artculo 3,
prrafo 1, no se puede aplicar correctamente si no se cumplen los requisitos del artculo 12.
Del mismo modo, el artculo 3, prrafo 1, refuerza la funcionalidad del artculo 12 al
facilitar el papel esencial de los nios en todas las decisiones que afecten a su vida7.

A.

Evaluacin y determinacin del inters superior

48.
La evaluacin del inters superior del nio es una actividad singular que debe
realizarse en cada caso, teniendo en cuenta las circunstancias concretas de cada nio o
grupo de nios o los nios en general. Esas circunstancias se refieren a las caractersticas
especficas del nio o los nios de que se trate, como la edad, el sexo, el grado de madurez,
la experiencia, la pertenencia a un grupo minoritario, la existencia de una discapacidad
fsica, sensorial o intelectual y el contexto social y cultural del nio o los nios, por
ejemplo, la presencia o ausencia de los padres, el hecho de que el nio viva o no con ellos,
la calidad de la relacin entre el nio y su familia o sus cuidadores, el entorno en relacin

44.
Cuando estn en juego el inters superior del nio y su derecho a ser escuchado,
debe tenerse en cuenta la evolucin de las facultades del nio (art. 5). El Comit ya ha
determinado que cuantas ms cosas sepa, haya experimentado y comprenda el nio, ms
7

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Observacin general N 12, prrs. 70 a 74.

11

12

Ibid., prr. 84.

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con la seguridad y la existencia de medios alternativos de calidad a disposicin de la

familia, la familia ampliada o los cuidadores.

y prestar de apoyo, en caso necesario, para garantizar su plena participacin en la

evaluacin de su inters superior.

49.
La determinacin del inters superior del nio debe comenzar con una evaluacin de
las circunstancias especficas que hacen que el nio sea nico. Ello conlleva la utilizacin
de algunos elementos y no de otros, e influye tambin en la manera en que se ponderarn
entre s. Para los nios en general, la evaluacin del inters superior abarca los mismos
elementos.

b)

55.
Los nios no son un grupo homogneo, por lo que debe tenerse en cuenta la
diversidad al evaluar su inters superior. La identidad del nio abarca caractersticas como
el sexo, la orientacin sexual, el origen nacional, la religin y las creencias, la identidad
cultural y la personalidad. Aunque los nios y los jvenes comparten las necesidades
universales bsicas, la expresin de esas necesidades depende de una amplia gama de
aspectos personales, fsicos, sociales y culturales, incluida la evolucin de sus facultades. El
derecho del nio a preservar su identidad est garantizado por la Convencin (art. 8) y debe
ser respetado y tenido en cuenta al evaluar el inters superior del nio.

50.
El Comit considera provechoso elaborar una lista de elementos no exhaustiva ni
jerrquica que podran formar parte de la evaluacin del inters superior del nio que lleve
a cabo cualquier responsable de la toma de decisiones que tenga ante s ese cometido. El
carcter no exhaustivo de los elementos de la lista significa que es posible no limitarse a
ellos y tomar en consideracin otros factores pertinentes en las circunstancias especficas de
cada nio o grupo de nios concreto. Todos los elementos de la lista deben ser tenidos en
cuenta y ponderados con arreglo a cada situacin. La lista debe ofrecer orientaciones
concretas y al mismo tiempo, ser flexible.

56.
En cuanto a la identidad religiosa y cultural, por ejemplo, al considerar la colocacin
en hogares de guarda o de acogida, se prestar particular atencin a la conveniencia de que
haya continuidad en la educacin del nio y a su origen tnico, religioso, cultural y
lingstico (art. 20, prr. 3), y el responsable de la toma de decisiones debe tener en cuenta
ese contexto especfico al evaluar y determinar el inters superior del nio. Lo mismo se
aplica en los casos de adopcin, separacin con respecto a sus padres o divorcio de los
padres. La debida consideracin del inters superior del nio entraa que los nios tengan
acceso a la cultura (y el idioma, si es posible) de su pas y su familia de origen, y la
oportunidad de acceder a informacin sobre su familia biolgica, de conformidad con la
normativa jurdica y profesional del pas de que se trate (vase el artculo 9, prrafo 4).

51.
La elaboracin de esa lista de elementos proporcionara orientacin a los Estados o
los responsables de la toma de decisiones cuando tuviesen que regular esferas especficas
que afectan a los nios, como la legislacin en materia de familia, adopcin y justicia
juvenil, y, en caso necesario, se podran aadir otros elementos que se considerasen
apropiados de acuerdo con su propia tradicin jurdica. El Comit desea sealar que, al
aadir elementos a la lista, el fin ltimo del inters superior del nio debera ser garantizar
su disfrute pleno y efectivo de los derechos reconocidos en la Convencin y su desarrollo
holstico. Por consiguiente, los elementos contrarios a los derechos consagrados en la
Convencin o que tendran un efecto opuesto a esos derechos no pueden considerarse
vlidos al evaluar lo que es mejor para uno o varios nios.
1.

57.
Aunque debe tenerse en cuenta la preservacin de los valores y las tradiciones
religiosos y culturales como parte de la identidad del nio, las prcticas que sean
incompatibles o estn reidas con los derechos establecidos en la Convencin no responden
al inters superior del nio. La identidad cultural no puede excusar ni justificar que los
responsables de la toma de decisiones y las autoridades perpeten tradiciones y valores
culturales que niegan al nio o los nios los derechos que les garantiza la Convencin.

Elementos que deben tenerse en cuenta al evaluar el inters superior del nio
52.
Sobre la base de esas consideraciones preliminares, el Comit estima que los
elementos que deben tenerse en cuenta al evaluar y determinar el inters superior del nio,
en la medida en que sean pertinentes para la situacin de que se trate, son los siguientes.

a)

c)

53.
El artculo 12 de la Convencin establece el derecho del nio a expresar su opinin
en todas las decisiones que le afectan. Si la decisin no tiene en cuenta el punto de vista del
nio o no concede a su opinin la importancia que merece de acuerdo con su edad y
madurez, no respeta la posibilidad de que el nio o los nios participen en la determinacin
de su inters superior.

59.
La familia es la unidad fundamental de la sociedad y el medio natural para el
crecimiento y el bienestar de sus miembros, en particular de los nios (prembulo de la
Convencin). El derecho del nio a la vida familiar est protegido por la Convencin
(art. 16). El trmino "familia" debe interpretarse en un sentido amplio que incluya a los
padres biolgicos, adoptivos o de acogida o, en su caso, a los miembros de la familia
ampliada o la comunidad, segn establezca la costumbre local (art. 5).

54.
El hecho de que el nio sea muy pequeo o se encuentre en una situacin vulnerable
(por ejemplo, los nios con discapacidad, los pertenecientes a grupos minoritarios y los
migrantes) no le priva del derecho a expresar su opinin, ni reduce la importancia que debe
concederse a sus opiniones al determinar el inters superior. La adopcin de medidas
concretas para garantizar el ejercicio en pie de igualdad de los derechos de los nios en ese
tipo de situaciones debe someterse a una evaluacin individual que d una funcin a los
propios nios en el proceso de toma de decisiones y permitan introducir ajustes razonables9

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La preservacin del entorno familiar y mantenimiento de las relaciones

58.
El Comit recuerda que es indispensable llevar a cabo una evaluacin y
determinacin del inters superior del nio en el contexto de una posible separacin del
nio y sus padres (arts. 9, 18 y 20). Tambin subraya que los elementos antes mencionados
son derechos concretos y no solo elementos para determinar el inters superior del nio.

La opinin del nio

La identidad del nio

60.
Prevenir la separacin familiar y preservar la unidad familiar son elementos
importantes del rgimen de proteccin del nio, y se basan en el derecho recogido en el
artculo 9, prrafo 1, que exige "que el nio no sea separado de sus padres contra la
voluntad de estos, excepto cuando [...] tal separacin es necesaria en el inters superior del
nio". Asimismo, el nio que est separado de uno o de ambos padres tiene derecho "a
mantener relaciones personales y contacto directo con ambos padres de modo regular, salvo
si ello es contrario al inters superior del nio" (art. 9, prr. 3). Ello tambin se aplica a
cualquier persona que tenga el derecho de custodia, los tutores legales o habituales, los
padres adoptivos y las personas con las que el nio tenga una relacin personal estrecha.

Vase la Convencin sobre los derechos de las personas con discapacidad, art. 2: "Por 'ajustes
razonables' se entendern las modificaciones y adaptaciones necesarias y adecuadas que no impongan
una carga desproporcionada o indebida, cuando se requieran en un caso particular, para garantizar [...]
el goce o ejercicio, en igualdad de condiciones con las dems personas, de todos los derechos
humanos y libertades fundamentales".
13

14

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61.
Dada la gravedad de los efectos en el nio de que lo separen de sus padres, dicha
medida solo debera aplicarse como ltimo recurso, por ejemplo, cuando el nio est en
peligro de sufrir un dao inminente o cuando sea necesario por otro motivo; la separacin
no debera llevarse a cabo si se puede proteger al nio de un modo que se inmiscuya menos
en la familia. Antes de recurrir a la separacin, el Estado debe proporcionar apoyo a los
padres para que cumplan con sus responsabilidades parentales y restablecer o aumentar la
capacidad de la familia para cuidar del nio, a menos que la separacin sea necesaria para
proteger al nio. Los motivos econmicos no pueden ser una justificacin para separar al
nio de sus padres.

68.
El Comit alienta la ratificacin y aplicacin de los convenios de la Conferencia de
La Haya de Derecho Internacional Privado12, que facilitan la aplicacin del inters superior
del nio y prevn garantas para su aplicacin en el caso de que los padres vivan en pases
diferentes.
69.
Cuando los padres u otros tutores hayan cometido un delito, se deben ofrecer y
aplicar caso por caso alternativas a la privacin de libertad, teniendo plenamente en cuenta
los posibles efectos que puedan tener las distintas condenas en el inters superior del nio o
los nios afectados13 .
70.
La conservacin del entorno familiar engloba la preservacin de las relaciones del
nio en un sentido amplio. Esas relaciones abarcan a la familia ampliada, como los abuelos,
los tos y tas, los amigos, la escuela y el entorno en general, y son particularmente
importantes cuando los padres estn separados y viven en lugares diferentes.

62.
El propsito de las Directrices sobre las modalidades alternativas de cuidado de los
nios10 es velar por que los nios no estn en acogimiento alternativo de manera innecesaria
y por que, cuando en efecto sea necesario, el acogimiento alternativo se haga en
condiciones adecuadas que respondan a los derechos y el inters superior del nio. En
particular, "[l]a pobreza econmica y material, o las condiciones imputables directa y
exclusivamente a esa pobreza, no deberan constituir nunca la nica justificacin para
separar un nio del cuidado de sus padres [...] sino que deberan considerarse como un
indicio de la necesidad de proporcionar a la familia el apoyo apropiado" (prr. 15).

d)

Cuidado, proteccin y seguridad del nio

71.
Al evaluar y determinar el inters superior de un nio o de los nios en general, debe
tenerse en cuenta la obligacin del Estado de asegurar al nio la proteccin y el cuidado
que sean necesarios para su bienestar (art. 3, prr. 2). Los trminos "proteccin" y
"cuidado" tambin deben interpretarse en un sentido amplio, ya que su objetivo no se
expresa con una frmula limitada o negativa (por ejemplo, "para proteger al nio de
daos"), sino en relacin con el ideal amplio de garantizar el "bienestar" y el desarrollo del
nio. El bienestar del nio, en un sentido amplio, abarca sus necesidades materiales, fsicas,
educativas y emocionales bsicas, as como su necesidad de afecto y seguridad.

63.
Del mismo modo, los nios no se separarn de sus padres en razn de una
discapacidad del menor o de sus padres11. La separacin ha de barajarse solo en los casos en
que la asistencia que la familia requiere para preservar la unidad familiar no es
suficientemente eficaz para evitar el riesgo de descuido o abandono del nio o un riesgo
para la seguridad del nio.
64.
En caso de separacin, el Estado debe garantizar que la situacin del nio y su
familia haya sido evaluada, cuando sea posible, por un equipo multidisciplinario de
profesionales perfectamente capacitados, con la colaboracin judicial apropiada, de
conformidad con el artculo 9 de la Convencin, a fin de asegurarse de que es la nica
opcin que puede satisfacer el inters superior del nio.

72.
El cuidado emocional es una necesidad bsica de los nios; si los padres o tutores no
satisfacen las necesidades emocionales del nio, se deben tomar medidas para que el nio
cree lazos afectivos seguros. Los nios necesitan establecer un vnculo con los cuidadores a
una edad muy temprana, y ese vnculo, si es adecuado, debe mantenerse a lo largo de los
aos para ofrecer al nio un entorno estable.

65.
Cuando la separacin sea necesaria, los responsables de la toma de decisiones
velarn por que el nio mantenga los lazos y la relacin con sus padres y su familia
(hermanos, familiares y personas con las que el nio haya tenido una relacin personal
estrecha), a menos que ello contravenga el inters superior del nio. Cuando se separa a un
nio de su familia, en las decisiones que se adopten acerca de la periodicidad y la duracin
de las visitas y otras formas de contacto deben tenerse en cuenta la calidad de las relaciones
y la necesidad de conservarlas.

73.
La evaluacin del inters superior del nio tambin debe tener en cuenta su
seguridad, es decir, el derecho del nio a la proteccin contra toda forma de perjuicio o
abuso fsico o mental (art. 19), el acoso sexual, la presin ejercida por compaeros, la
intimidacin y los tratos degradantes 14 , as como contra la explotacin sexual y econmica
y otras formas de explotacin, los estupefacientes, la explotacin laboral, los conflictos
armados, etc. (arts. 32 a 39).
74.
Aplicar el enfoque del inters superior del nio en el proceso de toma de decisiones
entraa evaluar la seguridad y la integridad del nio en ese preciso momento; sin embargo,
el principio de precaucin exige valorar tambin la posibilidad de riesgos y daos futuros y
otras consecuencias de la decisin en la seguridad del nio.

66.
Cuando la relacin del nio con sus padres se vea interrumpida por la migracin (de
los padres sin el nio o del nio sin los padres), la preservacin de la unidad familiar
debera tenerse en cuenta al determinar el inters superior del nio en las decisiones
relativas a la reunin de la familia.
67.
El Comit considera que las responsabilidades parentales compartidas suelen ir en
beneficio del inters superior del nio. Sin embargo, en las decisiones relativas a la
responsabilidad parental, el nico criterio debe ser el inters superior del nio en particular.
Es contrario al inters superior que la ley conceda automticamente la responsabilidad
parental a uno de los progenitores o a ambos. Al evaluar el inters superior del nio, el juez
debe tener en cuenta el derecho del nio a conservar la relacin con ambos progenitores,
junto con los dems elementos pertinentes para el caso.

e)

Situacin de vulnerabilidad
75.
Un elemento importante que debe tenerse en cuenta son las situaciones de
vulnerabilidad del nio, como tener alguna discapacidad, pertenecer a un grupo minoritario,
12

13
10
11

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14

Resolucin 64/142 de la Asamblea General, anexo.

Convencin sobre los derechos de las personas con discapacidad, art. 23, prr. 4.
15

16

Entre esos instrumentos, cabe citar el Convenio N 28 sobre los aspectos civiles de la sustraccin
internacional de menores, de 1980; el Convenio N 33 relativo a la Proteccin del Nio y a la
Cooperacin en materia de Adopcin Internacional, de 1993; el Convenio N 23 sobre el
Reconocimiento y Ejecucin de Decisiones en Materia de Obligaciones Alimenticias, de 1973; y el
Convenio N 24 sobre Ley aplicable a las obligaciones alimenticias respecto a menores, de 1973.
Vanse las recomendaciones del da de debate general sobre los hijos de padres encarcelados (2011).
Observacin general N 13 (2011) sobre el derecho del nio a no ser objeto de ninguna forma de
violencia.
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ser refugiado o solicitante de asilo, ser vctima de malos tratos, vivir en la calle, etc. El
objetivo de la determinacin del inters superior de un nio o de los nios en situacin de
vulnerabilidad no debe referirse solo al pleno disfrute de todos los derechos consagrados en
la Convencin, sino tambin en otras normas de derechos humanos relacionadas con esas
situaciones especficas, como los contemplados en la Convencin sobre los derechos de las
personas con discapacidad y la Convencin sobre el Estatuto de los Refugiados, entre otros
instrumentos.

superior con respecto a la educacin. A fin de promover la educacin o una educacin de

mejor calidad, para ms nios, los Estados partes deben tener docentes y otros
profesionales de diferentes entornos relacionados con la educacin que estn perfectamente
capacitados, as como un entorno propicio para los nios y mtodos de enseanza y de
aprendizaje apropiados, teniendo en cuenta que la educacin no es solo una inversin de
cara al futuro, sino tambin una oportunidad de esparcimiento, promocin del respeto y la
participacin y el cumplimiento de las ambiciones. Satisfacer esa necesidad y fomentar las
responsabilidades del nio para superar las limitaciones que pueda acarrearle cualquier
situacin de vulnerabilidad, responder su inters superior.

76.
El inters superior de un nio en una situacin concreta de vulnerabilidad no ser el
mismo que el de todos los nios en la misma situacin de vulnerabilidad. Las autoridades y
los responsables de la toma de decisiones deben tener en cuenta los diferentes tipos y
grados de vulnerabilidad de cada nio, ya que cada nio es nico y cada situacin debe
evaluarse de acuerdo con su condicin nica. Debe realizarse una evaluacin
individualizada del historial de cada nio desde su nacimiento, con revisiones peridicas a
cargo de un equipo multidisciplinario y los ajustes razonables que se recomienden durante
todo el proceso de desarrollo del nio.
f)

2.

80.
Cabe destacar que la evaluacin bsica del inters superior es una valoracin general
de todos los elementos que guarden relacin con del inters superior del nio, en la que la
importancia de cada elemento se pondera en funcin de los otros. No todos los elementos
sern pertinentes en todos los casos, y los diversos elementos pueden utilizarse de
diferentes maneras en los distintos casos. El contenido de cada elemento variar
necesariamente de un nio a otro y de un caso a otro, dependiendo del tipo de decisin y las
circunstancias concretas, al igual que la importancia de cada elemento en la evaluacin
general.

El derecho del nio a la salud

77.
El derecho del nio a la salud (art. 24) y su estado de salud son fundamentales para
evaluar el inters superior del nio. Sin embargo, si hay ms de una posibilidad para tratar
una enfermedad o si el resultado de un tratamiento es incierto, se deben sopesar las ventajas
de todos los tratamientos posibles frente a todos los posibles riesgos y efectos secundarios,
y tambin debe tenerse en cuenta debidamente la opinin del nio en funcin de su edad y
madurez. En este sentido, se debe proporcionar al nio informacin adecuada y apropiada
para que entienda la situacin y todos los aspectos pertinentes en relacin con sus intereses,
y permitirle, cuando sea posible, dar su consentimiento fundamentado15 .

81.
Los elementos de la evaluacin del inters superior pueden entrar en conflicto
cuando se estudia un caso concreto y sus circunstancias. Por ejemplo, la preservacin del
entorno familiar puede chocar con la necesidad de proteger al nio contra el riesgo de
violencia o malos tratos por parte de los padres. En esas situaciones, se tendrn que
ponderar los elementos entre s para determinar la solucin que atienda mejor al inters
superior del nio o los nios.

78.
Por ejemplo, en relacin con la salud de los adolescentes, el Comit16 ha sealado
que los Estados partes tienen la obligacin de asegurar que todos los adolescentes, tanto
dentro como fuera de la escuela, tengan acceso a informacin adecuada que sea esencial
para su salud y desarrollo a fin de que puedan elegir comportamientos de salud adecuados.
Ello debe abarcar informacin sobre el uso y abuso del tabaco, el alcohol y otras sustancias,
las dietas, la salud sexual y reproductiva, los peligros de un embarazo precoz y la
prevencin del VIH/SIDA y las enfermedades de transmisin sexual. Los adolescentes con
trastornos psicosociales tienen derecho a ser tratados y atendidos en la comunidad en la que
viven, en la medida posible. Cuando se requiera hospitalizacin o internamiento en un
centro, deber evaluarse el inters superior del nio antes de tomar una decisin y su
opinin habr de respetarse; las mismas consideraciones son vlidas para los nios ms
pequeos. La salud del nio y las posibilidades de tratamiento tambin pueden formar parte
de una evaluacin y determinacin de su inters superior con respecto a otros tipos de
decisiones importantes (por ejemplo, la concesin de un permiso de residencia por razones
humanitarias).
g)

82.
Al ponderar los diferentes elementos, hay que tener en cuenta que el propsito de la
evaluacin y la determinacin del inters superior del nio es garantizar el disfrute pleno y
efectivo de los derechos reconocidos en la Convencin y sus Protocolos facultativos, y el
desarrollo holstico del nio.
83.
Puede haber situaciones en las que factores de "proteccin" que afectan al nio (que
pueden implicar, por ejemplo, limitaciones o restricciones de derechos) hayan de valorarse
en relacin con medidas de "empoderamiento" (que implican el ejercicio pleno de los
derechos sin restricciones). En esas situaciones, la edad y madurez del nio deben guiar la
ponderacin de los elementos. Debe tenerse en cuenta el desarrollo fsico, emocional,
cognitivo y social del nio para evaluar su nivel de madurez.
84.
Al evaluar el inters superior del nio, hay que tener presente que sus capacidades
evolucionan. Por lo tanto, los responsables de la toma de decisiones deben contemplar
medidas que puedan revisarse o ajustarse en consecuencia, en lugar de adoptar decisiones
definitivas e irreversibles. Para ello, no solo deben evaluar las necesidades fsicas,
emocionales, educativas y de otra ndole en el momento concreto de la decisin, sino que
tambin deben tener en cuenta las posibles hiptesis de desarrollo del nio, y analizarlas a
corto y largo plazo. En este contexto, las decisiones deberan evaluar la continuidad y la
estabilidad de la situacin presente y futura del nio.

El derecho del nio a la educacin

79.
El acceso a una educacin gratuita de calidad, incluida la educacin en la primera
infancia, la educacin no acadmica o extraacadmica y las actividades conexas, redunda
en el inters superior del nio. Todas las decisiones sobre las medidas e iniciativas
relacionadas con un nio en particular o un grupo de nios deben respetar su inters

B.
15

16

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Bsqueda de un equilibrio entre los elementos de la evaluacin del inters

superior

Observacin general N 15 (2013) sobre el derecho del nio al disfrute del ms alto nivel posible de
salud (art. 24), prr. 31.
Observacin general N 4 (2003) sobre la salud y el desarrollo de los adolescentes en el contexto de la
Convencin sobre los Derechos del Nio.

Garantas procesales para velar por la observancia del inters

superior del nio
85.
Para garantizar la observancia efectiva del derecho del nio a que su inters superior
sea una consideracin primordial a que se atienda, se deben establecer y aplicar algunas

17

18

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salvaguardias procesales que estn adaptadas a sus necesidades. El concepto de inters

superior del nio es en s mismo una norma de procedimiento (vase ms arriba el
prrafo 6 b)).

c)

93.
Los nios y los adultos no tienen la misma percepcin del paso del tiempo. Los
procesos de toma de decisiones que se demoran o toman mucho tiempo tienen efectos
particularmente adversos en la evolucin de los nios. Por tanto, conviene dar prioridad a
los procedimientos o procesos que estn relacionados con los nios o les afectan y
ultimarlos en el menor tiempo posible. El momento en que se tome la decisin debe
corresponder, en la medida de lo posible, con la percepcin del nio de cmo puede
beneficiarle, y las decisiones tomadas deben examinarse a intervalos razonables, a medida
que el nio se desarrolla y evoluciona su capacidad para expresar su opinin. Todas las
decisiones sobre el cuidado, el tratamiento, el internamiento y otras medidas relacionadas
con el nio deben examinarse peridicamente en funcin de su percepcin del tiempo, la
evolucin de sus facultades y su desarrollo (art. 25).

86.
Mientras que las autoridades pblicas y las organizaciones que toman decisiones que
afectan a los nios deben llevar a cabo su cometido respetando la obligacin de evaluar y
determinar el inters superior del nio, no se espera que las personas que adoptan a diario
decisiones concernientes a los nios (por ejemplo, los padres, los tutores y los maestros)
sigan estrictamente este procedimiento de dos fases, aunque las decisiones que se toman en
la vida cotidiana tambin deben respetar y reflejar el inters superior del nio.
87.
Los Estados deben establecer procesos oficiales, con garantas procesales estrictas,
concebidos para evaluar y determinar el inters superior del nio en las decisiones que le
afectan, incluidos mecanismos de evaluacin de los resultados. Los Estados deben
establecer procesos transparentes y objetivos para todas las decisiones de los legisladores,
los jueces o las autoridades administrativas, en especial en las esferas que afectan
directamente al nio o los nios.

d)

El derecho del nio a expresar su propia opinin

89.
Un elemento fundamental del proceso es la comunicacin con los nios para lograr
que participen de manera provechosa en l y determinar su inters superior. En el marco de
esa comunicacin, entre otras cosas, se debera informar a los nios sobre el proceso y los
posibles servicios y soluciones duraderas, reunir informacin proporcionada por los nios y
pedirles opinin.

95.
La evaluacin de las consecuencias de las distintas soluciones debe basarse en los
conocimientos generales (es decir, en las esferas del derecho, la sociologa, la educacin, el
trabajo social, la psicologa, la salud, etc.) de las posibles consecuencias de cada posible
solucin para el nio, dadas sus caractersticas individuales y las experiencias anteriores.

90.
Cuando el nio desea expresar su parecer y este derecho se ejerce mediante un
representante, la obligacin de este ltimo es comunicar con precisin las opiniones del
nio. Cuando la opinin del nio entra en conflicto con la de su representante, se debe
establecer un procedimiento para que el nio pueda acudir a una autoridad a fin de
determinar otra frmula de representacin (por ejemplo, un curador ad litem), si es
necesario.

e)

f)

La argumentacin jurdica
97.
A fin de demostrar que se ha respetado el derecho del nio a que su inters superior
se evale y constituya una consideracin primordial, cualquier decisin sobre el nio o los
nios debe estar motivada, justificada y explicada. En la motivacin se debe sealar
explcitamente todas las circunstancias de hecho referentes al nio, los elementos que se
han considerado pertinentes para la evaluacin de su inters superior, el contenido de los
elementos en ese caso en concreto y la manera en que se han ponderado para determinar el
inters superior del nio. Si la decisin difiere de la opinin del nio, se deber exponer con
claridad la razn por la que se ha tomado. Si, excepcionalmente, la solucin elegida no
atiende al inters superior del nio, se deben indicar los motivos a los que obedece para
demostrar que el inters superior del nio fue una consideracin primordial, a pesar del
resultado. No basta con afirmar en trminos generales, que hubo otras consideraciones que
prevalecieron frente al inters superior del nio; se deben detallar de forma explcita todas
las consideraciones relacionadas con el caso en cuestin y se deben explicar los motivos
por los que tuvieron ms peso en ese caso en particular. En la fundamentacin tambin se

La determinacin de los hechos

92.
Los hechos y la informacin pertinentes para un determinado caso deben obtenerse
mediante profesionales perfectamente capacitados que renan todos los elementos
necesarios para la evaluacin del inters superior del nio. Entre otras cosas, se pueden
mantener entrevistas con personas cercanas al nio, con personas que estn en contacto con
el nio a diario y con testigos de determinados incidentes. La informacin y los datos
reunidos deben verificarse y analizarse antes de utilizarlos en la evaluacin del inters
superior del nio o los nios.

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La representacin letrada
96.
El nio necesitar representacin letrada adecuada cuando los tribunales y rganos
equivalentes hayan de evaluar y determinar oficialmente su inters superior. En particular,
cuando se someta a un nio a un procedimiento judicial o administrativo que conlleve la
determinacin de su inters superior, el nio debe disponer de representacin letrada,
adems de un curador o representante de su opinin, cuando pueda haber un conflicto entre
las partes en la decisin.

91.
El procedimiento para la evaluacin y la determinacin del inters superior de los
nios como grupo es, en cierta medida, diferente a la de un nio en particular. Cuando estn
en juego los intereses de un gran nmero de nios, las instituciones pblicas deben
encontrar maneras de conocer la opinin de una muestra representativa de nios y tener
debidamente en cuenta su punto de vista al planificar medidas o adoptar decisiones
legislativas que afecten directa o indirectamente al grupo de que se trate, con el fin de
garantizar que se abarquen todas las categoras de nios. Hay muchos ejemplos de cmo
hacerlo; entre otras, las audiencias para nios, los parlamentos de los nios, las
organizaciones dirigidas por nios, las asociaciones de la infancia u otros rganos
representativos, los debates en la escuela y los sitios web de redes sociales.
b)

Los profesionales cualificados

94.
Los nios constituyen un grupo heterogneo, y cada cual tiene sus propias
caractersticas y necesidades que solo pueden ser evaluadas adecuadamente por
profesionales especializados en cuestiones relacionadas con el desarrollo del nio y el
adolescente. Por ese motivo, el proceso de evaluacin oficial debe llevarse a cabo en un
ambiente agradable y seguro por profesionales capacitados, entre otras cosas, en psicologa
infantil, desarrollo del nio y otras esferas pertinentes del desarrollo humano y social, que
hayan trabajado con nios y que examinen la informacin recibida de manera objetiva. En
la medida de lo posible, en la evaluacin del inters superior del nio debera participar un
equipo multidisciplinario de profesionales.

88.
El Comit invita a los Estados y a todas las personas que se hallen en situacin de
evaluar y determinar el inters superior del nio a que presten atencin especial a las
salvaguardias y garantas siguientes.
a)

La percepcin del tiempo

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CRC/C/GC/14

CRC/C/GC/14

debe explicar, de forma verosmil, el motivo por el que el inters superior del nio no era
suficientemente importante como para imponerse a otras consideraciones. Es preciso tener
en cuenta las circunstancias en que el inters superior del nio debe ser la consideracin
primordial (vase ms arriba el prrafo 38).
g)

sociales, personal de las instituciones de bienestar pblicas o privadas, y personal sanitario)

y la sociedad civil en general. Para ello, la observacin general debe traducirse a los
idiomas pertinentes, se deben preparar versiones adaptadas a los nios o apropiadas para
ellos y se han de celebrar conferencias, seminarios, talleres y otros eventos para
intercambiar las mejores prcticas en cuanto a su aplicacin. Tambin se debe incorporar en
la capacitacin oficial previa al empleo y en el empleo de todos los profesionales y el
personal tcnico concernidos.

Los mecanismos para examinar o revisar las decisiones

98.
Los Estados deben establecer mecanismos en el marco de sus ordenamientos
jurdicos para recurrir o revisar las decisiones concernientes a los nios cuando alguna
parezca no ajustarse al procedimiento oportuno de evaluacin y determinacin del inters
superior del nio o los nios. Debera existir siempre la posibilidad de solicitar una revisin
o recurrir una decisin en el plano nacional. Los mecanismos deben darse a conocer al nio,
que ha de tener acceso directo a ellos o por medio de su representante jurdico, si se
considera que se han incumplido las garantas procesales, los hechos no son exactos, no se
ha llevado a cabo adecuadamente la evaluacin del inters superior del nio o se ha
concedido demasiada importancia a consideraciones contrapuestas. El rgano revisor ha de
examinar todos esos aspectos.

h)

101. En los informes peridicos que presentan al Comit, los Estados deben incluir
informacin sobre los problemas a los que se enfrentan y las medidas que han adoptado
para dar efectos al el inters superior del nio y respetarlo en todas las decisiones judiciales
y administrativas y otras medidas relacionadas con el nio como individuo, as como en
todas las etapas del proceso de adopcin de medidas de aplicacin relativas a los nios en
general o como grupo especfico.

La evaluacin del impacto en los derechos del nio

99.
Como se ha sealado ms arriba, la adopcin de todas las medidas de aplicacin
tambin debe seguir un procedimiento que garantice que el inters superior del nio sea una
consideracin primordial. La evaluacin del impacto en los derechos del nio puede prever
las repercusiones de cualquier proyecto de poltica, legislacin, reglamentacin,
presupuesto u otra decisin administrativa que afecte a los nios y al disfrute de sus
derechos, y debera complementar el seguimiento y la evaluacin permanentes del impacto
de las medidas en los derechos del nio17. La evaluacin del impacto debe incorporarse a
todos los niveles y lo antes posible en los procesos gubernamentales de formulacin de
polticas y otras medidas generales para garantizar la buena gobernanza en los derechos del
nio. Se pueden aplicar diferentes metodologas y prcticas al llevar a cabo la evaluacin
del impacto. Como mnimo, se deben utilizar la Convencin y sus Protocolos facultativos
como marco, en particular para garantizar que las evaluaciones se basen en los principios
generales y tengan especialmente en cuenta los efectos diferenciados que tendrn en los
nios la medida o medidas que se examinen. La propia evaluacin del impacto podra
basarse en las aportaciones de los nios, la sociedad civil y los expertos en la materia, as
como de los organismos pblicos correspondientes, las investigaciones acadmicas y las
experiencias documentadas en el propio pas o en otros. El anlisis debera culminar en la
formulacin de recomendaciones de modificaciones, alternativas y mejoras y ponerse a
disposicin del pblico18 .

VI.

Difusin
100. El Comit recomienda a los Estados que difundan ampliamente la presente
observacin general entre los parlamentos, las administraciones pblicas y el poder judicial,
en los planos nacional y local. Tambin debe darse a conocer a los nios, incluidos aquellos
que se encuentran en situaciones de exclusin, todos los profesionales que trabajan para los
nios y con ellos (como jueces, abogados, docentes, tutores o curadores, trabajadores

17

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Observacin general N 16 (2013) sobre las obligaciones del Estado en relacin con el impacto del
sector empresarial en los derechos del nio, prrs. 78 a 81.
Los Estados pueden obtener orientaciones en el Informe del Relator Especial sobre el derecho a la
alimentacin acerca de los Principios rectores relativos a las evaluaciones de los efectos de los
acuerdos de comercio e inversin en los derechos humanos (A/HRC/19/59/Add.5).
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