Ius Hominum Causa Constitutum S.tafaro 1

Captulo I.
Persona
Sumario:
1. Centralidad del hombre: las categoras clasificadoras de persona.- 2. Significados de persona.- 3. Nociones colectivas e individuales ligadas a la vida del hombre.- 4. Nascituros.- 5. Persona y
familia.- 6. Implicaciones del derecho de exilio.
1. Al final de la jurisprudencia clsica, el jurista Hermogeniano2

enunciaba la caracterstica que le pareca preeminente del Derecho
Romano, individualizndola en el hecho de que siempre haba ubicado al hombre en el centro de todo el derecho.
D.1.5.2. (Hermog.1 iuris epit.) [L.3]: Cum igitur hominum
causa omne ius constitutum sit, primo de personarum statu ac
2
La datacin de Hermogeniano, que podra haber sido el autor del Codex
Hermogenianus, y de su eptome es controvertida y vara entre quien la fija a finales del siglo III y quien la ubica en una fecha posterior a una de Constantino
sobre el plagio del 331 d. C.: S. B, v. Hermogenianus nr 2, in RE VIII.1
881-2; v. O. L, Palingenesia, I, Leipzig 1889=Graz 1969, 266; F. S,
History of Roman Legal Science, Oxford 1967, 309=Storia della giurisprudenza
romana, (trad. it.) Firenze 1968, 401; W. K, Herkunft und soziale Stellung
der rmischen Juristen 2 ed., Wien 1967, 263. Recientemente, Liebs y Cenderelli
han sostenido, (suscitando un debate), que la datacin de los libri iuris epitomarum
ms probable sea la poca dioclecianea: D. LIEBS, Hermogenians Iuris Epitomae.
Zum Stand der rm Jurisprudenz im Zeitalter Diokletians. Abh. der Akad. Wissensch., Gttingen 1964; A. C Ricerche sul codex Hermogenianus, Milano 1965, 198 ss.; Intorno allepoca di compilazione dei libri iuris epitomarum di
Ermogeniano, in Labeo 14 (1968), 187 ss.
16
Sebastiano Tafaro
post de ceteris, ordinem edicti perpetui secuti et his proximos

atque coniunctos applicantes titulos ut res patitur, dicemus3.
La afirmacin de Hermogeniano, quien aseveraba referirla a todo

el derecho4, no expresaba una opinin personal, sino que enunciaba
3
(Desde entonces todo el derecho se ha creado para los hombres; trataremos
en primer lugar del estado de las personas y, despus de los otros temas, siguiendo
el orden del Edicto perpetuo y unindolo en ttulos pertinentes y conexos, como lo
permite la materia).
4
El trmino constitutum, usado por Hermogeniano, tena un sentido amplio
y difcilmente reconducible a la unidad. Sin embargo, puede destacarse el sentido
de `fijar, èstablecer, con una proyeccin haca la indicacin de aquello que es
fruto de una `convencin o bien del èstablecer conjuntamente, que era, tal vez,
su significado primitivo y nunca abandonado y que parece afirmado en el s. II
d. C., pudindose reencontrar en los `comentarii de Gayo y en el enchiridon de
Pomponio: sobre el punto v. V. G S, Constituere. Dato semantico
e valore giuridico, en Labeo 27 (1981), 338 ss y Il catalogo degli iura e constituere nel proemio delle Istituzioni gaiane, en AA. VV. Il linguaggio dei giuristi romani- Atti del Convegno internazionale di studi- Lecce. 5-6 diciembre 1994 [cur.
O. Be S: T], Galatina 2000, 113 ss. Estas implicaciones acerca del significado de constitutum me llevan a pensar que Hermogeniano quiso decir que la
centralidad de la persona era un punto firme y que era aceptada en el decurso de la
evolucin de la experiencia jurdica romana. Debo, sin embargo, observar que, tal
vez, constitutum asumi un significado ms estricto y especfico en el lenguaje de
los juristas a partir de la edad de los Severos, ya que podra haber sido adoptado
slo para indicar aquello que se haba decidido en las constituciones imperiales.
Parece que Ulpiano us el trmino constitutum slo con relacin a los edicta: v. T.
H, Ulpian, Oxford 1982, 239 375, (Ulp. D.3.2.13.7, donde el jurista con constitutum distingua las constituciones del Prncipe de las decisiones de los prudentes,
indicadas con responsum) 241 nt. 392, 393, 394 (Ulp. D.40.5.26.1, Ulp. D.49.14.25, Ulp.
D. 29.7.1). Por mi parte, observo que un breve recorrido por las fuentes ulpinianeas
muestran siempre que cuando el jurista usaba constitutum se remita a las normas introducidas por constituciones imperiales: cfr. D.2.4.10.4 (Ulp.l. 5 ad ed.) [L.261.4];
D.2.13.4.5 (Ulp.l 4 ad ed.) [L.232.5]; D.3.2.13.7 (Ulp.l.6 ad ed.) [L.288.7]; D.3.3.39
(Ulp.l.9 ad ed.) [L.336]; D.3.6.5 (Ulp.l.10 ad ed.) [L.366]; D.4.1.6 (Ulp.l.13 ad ed)
[L.450]; D.4.4.3.1 (Ulp. l. 11 ad ed.) [L.397.1]; D.4.4.22 (Ulp.l. 11 ad ed.) [L.410];
D.4.6.26.9 (Ulp.l.12 ad ed.) [L.440]; D.4.9.1.1 (Ulp.l.14 ad ed.) [L.467.1]; D.5.2.29
(Ulp.l.5 opin) [L.2349]; D.11.7.6 (Ulp.l.25 ad ed.) [L.729]; D.13.6.5.2 (Ulp.l.28
ad ed) [L.802]; D.13.7.11.6 (Ulp.l.28 ad ed) [L.809.6]; D.16.2.11 (Ulp.l.32 ad
ed.) [L.Pauli 500]; D.16.2.12 (Ulp. l.64 ad ed.) [L.1441]; D.17.1.12.9 (Ulp.l.31
ad ed.) [L.911.9]; D.22.1.37 (Ulp. l.10 ad ed) [L.355]; D.26.7.1.1 (Ulp. l. 35 ad
ed.) [L.922.1]; D.27.3.1.13 (Ulp.l.36.ad ed.) [L.1029.13]; D.28.3.6.8 (Ulp.l.10 ad
IUS HOMINUM CAUSA CONSTITUTUM
17
un paradigma que era una sntesis del pensamiento de los juristas

que le haban precedido5 y de un modo especfico de los juristas severianos, los cuales haban propuesto un compendio de aquello que
era y de lo que deba considerarse como Derecho Romano. Este es
el motivo por el cual Hermogeniano, ms que considerar al hombre como meta del derecho, lo consideraba como un dato cierto del
cual hacer partir su exposicin (Dado pues que todo el derecho se ha
Sab.) [L.2507.8]; D.28.3.6.10 (Ulp. l. 10 ad Sab.) [L.2507.10]; D.29.7.1 (Ulp.l.4
disp.) [L.84]; D.30.41.5 (Ulp.l.21 ad Sab.) [L.2622.5]; D.40.4.9.1 (Ulp. l.24 ad
Sab) [L.2664.1]; D.40.5.24.21 (Ulp. l.5 fidei) [L.1888]; D.40.5.26pr(Ulp. l.5 fidei)
[L.1888]; D.40.5.26.1 (Ulp, l. 5 fidei) [L.1888.1]; D.42.1.15.4 (Ulp.l.3 de off. cons.)
[L.2072.4]; D.42.8.10.13 (Ulp.l.73 ad ed.) [L.1644.13]; D.42.8.10.14 (Ulp.l.73 ad
ed.) [1644.14]; D.43.4.3.1 (Ulp.l.68 ad ed.) [L.1472.1]; D.46.3.5.2 (Ulp.l.43 ad
Sab.) [L.2908.2]; D.47.2.14.4 (Ulp. l.29 ad Sab.) [L.2734.4]; D.48.1.5.1 (Ulp.l.8
disput) [L.151]; D.48.5.20 (Ulp.l.2 ad leg. Iul. De adul.) [L.1956]; D.48.8.4.2
(Ulp.l. 7 de off procons.) [L.2198]; D.48.18.1.9 (Ulp.l.8 de off. procons) [L.2209.9];
D.48.22.7.15 (Ulp.l.10 de off. procons) [L.2243.15]; D.49.7.1.4 (Ulp.l 4 de apell.)
[L.14.4]; D.49.14.25 (Ulp.l.19 ad Sab.) [L.2600]; D.49.14.28 (Ulp. l.3 disp) [L.69];
D.49.14.29 (Ulp. l.8.disp) [L.164]; D.50.4.8 (Ulp.l.11 ad ed) [L.397]; D.50.12.3
(Ulp.l. 4disp) [L.98]. Tambin en los tres nicos fragmentos, aparte del nuestro
D.1.5.2, en los que se utiliza el trmino constitutum parece clara la referencia a las
intervenciones de los emperadores: D.40.1.24.1 (Herm.l.1 epit.) [L.9.1], D.44.3.13
(Herm.l.6 epit.) [L.92], D.49.14.46.5 (Herm.l.6 epit.) [L.104.5]. Por dos veces, el jurista tardo imperial deca saepe constitutum est (D.40.1.24.1 (Hermog. 1 iuris epit.)
[L.9.1]: Sed et si testes non dispri numero tam pro libertate quam contra libertatem dixerint, pro libertate pronuntiandum esse saepe constitutum est; D.49.14.46.5
(Hermog. 6 iuris epit.) [L.104.5]: Ut debitoribus fisci quod fiscus debet compensetur, saepe constitutum est: excepta causa tributoria et stipendiorum, item pretio re a
fisco emptae et quod ex causa annonaria debetur) D.42.1.63 (Macer l. 2 de apell.)
[L.12], D.14.6.3.1 (Ulp.l.29 ad ed.) [L.875.1]. Ulpiano fue el nico en adoptar el
adjetivo superlativo (saepissime constitutum): v. D.4.1.6 (Ulp.l.13 ad ed) [L.450];
D.4.6.26.9 (Ulp.l.12 ad ed.) [L.440]; D.11.7.6 (Ulp.l.25 ad ed.) [L.729]; D.14.6.3.1
(Ulp.l.29 ad ed.) [875.1]; D.28.3.6.8 (Ulp.l.10 ad Sab.) [L.2507.8]; D.40.5.24.21
(Ulp. l.5 fidei) [L.1888]; D.40.5.26pr(Ulp. l.5 fidei) [L.1888]; D.40.5.26.1 (Ulp,
l. 5 fidei) [L.1888.1]; D.42.1.15.4 (Ulp.l.3 de off. cons.) [L.2072.4]; D.42.8.10.14
(Ulp.l.73 ad ed.) [1644.14]. Por consiguiente, parece verosmil la derivacin del
lenguaje de Ulpiano en el de Hermogeniano.
5
Incisiva, en la direccin indicada por mi, es actualmente la posicin de G.
V, Lo stato nellantica Roma, Soveria Manelli 2008, 370, el cual habla
de la posicin expresada por Hermogeniano (D. 1.5.2) como conclusin a una
reflexin secular.
18
Sebastiano Tafaro
constituido para los hombres): su cometido estaba fuera de discusin6 pues brotaba del examen de lo que era derecho codificado en el
Edicto del Pretor7.
Querra poner en el centro de una revisin (necesariamente parcial) del Derecho Romano esta evidencia fctica de que todo el derecho se ha constituido para los hombres con el fin de evidenciar
qu es lo que ha supuesto que el hombre sea la meta del derecho.
En primer lugar, creo que sera interesante revisar el trmino persona y sus significados, porque precisamente en torno a este trmino
se organizaba la sistematizacin del Derecho Romano.
Lo atestigua, salvo que se evidencie lo contrario, el esquema expuesto por Gayo, el cual afirmaba en las Institutiones que todo el
derecho concierne o a las personas o a las cosas o a los medios de
defensa de los derechos, esto es, el proceso:
G 1.8: Omne autem ius quo utimur, vel ad personas pertinet
vel ad res vel ad actiones. Et prius videamus de personis8.
El jurista parece haber invertido el orden precedente de las materias; con una toma de posicin clara, parece afirmar la prioridad
6
Sobre este punto, reenvo a mi artculo Centralit delluomo (persona) en

A.V. Studi per Giovanni Nicosia. Raccolta di Scritti in onore di G. Nicosia, vol
III, Milano. 104s.
7
La ligazn realizada por Hermogeniano con el Edicto perptuo se deba al hecho de que el propio edicto evidentemente haba seguido con continuidad la condicin jurdica de las personas: G. M, Personae e status in Roma antica, Napoli
2006, 7. El A. profundiza en las diferencias entre homo, expresin concerniente a los
terrenales (derivando de humus) y persona, hipotizando una dualidad donde persona
sera propiamente el trmino unificante en el mbito del derecho: loc. cit..,: homines
son todos los seres considerados como diversos de los subhumanos en cuanto razn
primera de la creacin del derecho, mientras que persona humana es distinta segn la
situacin conferida por el ius. El A., si he entendido bien, vuelve a proponer la distincin homo-persona, proyectndola en la antinomia ius naturale-ius civile, puesto que
slo en el primero (como se deduce de D.1.1.1.3 (Ulp. l. 1 inst.) [L.1909] y D.50.17.32
(Ulp. l. 43) [L.2899] todos los hombres son iguales y jurdicamente relevantes. De la
diversidad hara justicia el trmino persona, cuya riqueza semntica permite asumir las
diferentes posiciones (o diversos `roles) de los hombres (9 ss).
8
(Todo el derecho que usamos se refiere o las personas o a las cosas o a las
acciones procesales. Pero en primer lugar, ocupmonos de las personas).
19
de la persona sobre todo el derecho: De facto, no slo haba una indicacin de prioridad expositiva en el prius adoptado por l, sino
que subrayaba la necesidad de partir de la materia prioritaria para el
derecho y su comprensin9.
Si se da a continuacin la justa relevancia tambin a la multiplicidad de recursos labrados por los juristas respecto al trmino persona10, se puede suponer que en el manual del jurista antoniniano,
persona era el arquitrabe que rega toda la disciplina de los hombres
y no se puede decir, sino por exigencia de principio, que el trmino
no tuviese valor jurdico, correspondindose de ese modo a un uso
genrico11.
9
En este sentido se van orientando las lecturas ms recientes del comentario

gayano, el cual fij un punto seguro en la sistematizacin de los argumentos en los
manuales de instituciones, convirtindose en un modelo para las pocas sucesivas. El
esquema de Gayo era innovador respecto a otros modelos que no haban advertido la
exigencia de colocar a las personas en la cima del tratamiento jurdico: por ejemplo,
la sistemtica de Quinto Mucio Escvola, en su obra fundamental como fueron los libros sobre el ius civile, parta de las sucesiones, del mismo modo que hizo posteriormente Sabino: v. F. S, Sabinus-Fragmente in Ulpians Sabinus-Commentar,
rist. Labeo 1 (1964), 56 ss y Storia della giurisprudenza romana, tr. it. Firenze 1968,
172, 279. Pero sobre este punto, v. tambin las observaciones de R. Q, La
persona in Gaio. Il problema dello schiavo, en IURA 37 (1986), 1 ss. La persona
constituye el tema central en la reflexin gayana. Es uno de los puntos cardinales
de la ideologa del jurista adrianeo, un punto decisivo de su pensamiento. La lnea
de Gayo se entrev ya en el modo en que organiza el discurso de las instituciones,
en la descripcin del ius quo utimur. El plano didctico se abre con el tratamiento
del ius personarum. Es una novedad de la sistemtica. Modificando la lnea antigua,
atestiguada en la obra de Q. Mucio, que es propuesta de nuevo en los tres libri iuris
civilis de Sabino, Gayo coloca el tema de las personas en primer lugar, sustituyendo
a la hereditas. La persona viene a ocupar de este modo un lugar de preeminencia,
de centralidad, en el ordenamiento; es el eje en torno al cual gravita el ius; toda la
construccin jurdica No es un cambio irrelevante. Es una perspectiva que tiende a
orientar el derecho hacia el destinatario natural, el hombre, en cuyo inters, `statutum
est Para la ubicacin del fragmento gayano v. A. D P, Gayo. Institutas. Texto
traducido, notas e introduccin 4 ed., Buenos Aires 1993, 62 y ivi nt. 9.
10
El cual aparece 93 veces en los comentarios y 45 en los fragmentos de otras
obras, insertas en el Digesto: sobre el punto v. la detallada y sagaz documentacin
de M. L, Persona e homo nellopera di Gaio. Elementi concettuali del sistema giuridico romano, Torino 2002, 11.
11
S. T, Centralit delluomo (persona), cit. 107.
20
Sebastiano Tafaro
Lo apuntado se confirma de forma anloga por el testimonio de

las Institutiones de Justiniano, en las cuales la centralidad de la persona aparece de forma clara:
I.1.2.12 Ac prius de personis videamus. Nam parum est ius
nosse, si personae, quarum causa statutum est, ignorentur 12.
La autorizada afirmacin13, bien por provenir del emperador-legislador, bien porque se ha ubicado al inicio del tratado destinado a
la exposicin de las lneas fundamentales concernientes al ius, parece reasumir el sostn, el desarrollo del Derecho Romano hasta el
siglo VI (d. C.). Esta aseveracin hace suponer que los redactores de
las Institutiones haban reflexionado sobre el Derecho Romano y su
desarrollo, llegando a la conclusin de que todo el ius14 se caracterizaba por la mxima consideracin de las personas hasta tal punto
que puede decirse que se ha creado15 por ellas.
12
(En primer lugar, ocupmonos de las personas. De hecho, es muy poco conocer
el derecho si se ignoran las personas en funcin de las cuales ste es constituido).
13
La influencia de Gayo en la misma parece evidente.
14
No puedo tratar aqu las implicaciones, mltiples y complejas, relativas al significado del trmino ius y sobre el concepto al que nos remiten los analectas y, de forma
ms genrica, presente en los redactores de Justiniano y en la jurisprudencia romana
precedente. Me limitar a reenviar a las conspicuas y profundas pginas escritas por la
doctrina contempornea. En una primera aproximacin, me parece poder suponer que
ius fue tomado por Gayo, y despus por Justiniano, como indicativo del ordenamiento
o bien del conjunto de normas o de las relaciones jurdicamente relevantes en una comunidad poltica o ms all de ella: as M. B, I fondamenti del diritto romano.
Le cose e la natura, Bari 1998, 136. Pero el mismo autor advierte que ius tiene una multiplicidad de sentidos que no se resuelven en los conceptos modernos de ordenamiento
o de conjunto normativo, los cuales son una abstraccin muy lejana del ius de los romanos. Es cierto que, para nosotros (ligados como estamos a las abstracciones y a las
particiones, la primera de todas entre derecho objetivo y subjetivo, extraa al Derecho
Romano) resulta difcil la comprensin de los conceptos romanos: sobre este punto P.
C, Diritto, soggetti, oggetti: un contributo alla pulizia concettuale sulla base
di D.1.1.12, in Iuris Vincula-St. on. Mario Talamanca II, Napoli 2001, 97ss.
15
El trmino utilizado (statutum), no lejano de constitutum, tena un sentido
pleno e indicaba un proceso radicado y profundo, no eliminable del ius: nos persuade un breve repaso del iter al recurso del mismo. En las mismas Instituciones
el trmino era utilizado para indicar aquello que era establecido de un modo cierto,
o por obra de las partes contratantes (I. 3.9.12(7); I. 3.23.1) o a travs de las cons-
21
Deduzco, por tanto, que las fuentes no dejan dudas en torno a

la significativa centralidad de la persona, afirmada progresivamente
durante el largo curso de formacin y de articulacin del Derecho
Romano. sta se refleja tambin en la sistemtica de los juristas, algunos de los cuales, durante el Principado y en particular durante el
siglo II d. C., iniciaban sus obras partiendo propiamente de la persona, como se ha visto paradigmticamente en el manual de Gayo,
que a su vez era la fuente de las Instituciones justinianeas, la cual se
difundi e influy en pocas sucesivas. En consecuencia, se puede
afirmar que haba una continuidad en lo tocante a la consideracin
de la centralidad de la persona en todo el derecho, la cual parte de
la sistemtica de los juristas del Principado y llega hasta Justiniano.
Fue en torno a la persona respecto de la cual se organiz el ius,
de tal modo que sta asumi el carcter y la funcin ordenadora de
todo el derecho e indicaba la condicin jurdica del hombre16.
2. Los motivos de la asercin del trmino persona se nos escapan
en gran medida17.
Con tal propsito, se suele conjeturar que el origen hay que buscarlo
en el trmino griego prsopon, el cual parece haber sido el homlogo
del etrusco phersu18; ambos indicaban el paludamento ritual usado en el
curso de las danzas en el cual era sustituida la piel de animal originaria,
con la que se vestan los participantes de las ceremonias rituales.
tituciones imperiales (I. 2.8.2; I.4.2.1). Gayo utilizaba el trmino una sola vez en
relacin con cosas ciertas (G 3.142).
16
En este sentido, tambin G. V, Lo stato nella antica Roma, cit. 370:
Es evidente la absoluta preeminencia de la materia relativa a la persona que se justifica
ideolgicamente porque todo el derecho ha sido puesto en funcin de los hombres, es
decir, de personae. Todo el ordenamiento gira en torno al concepto de personae.
17
Ha intentado individualizarlos Lombardi, quien se ha empecinado en hallar
los procedimientos unificadores que contribuyeron a ordenar la multiplicidad sin llegar a hacerla desaparecer: L. L, Dalla `fides a la `bona fides, Milano 1961,
7 s. En tiempos recientes, Lubrano hipotiza que la eleccin del trmino persona, en
lugar de homo, se debi al sea al menos grado de abstraccin que el trmino lleva
consigo, que es, en cambio, extrao al trmino homo (op. cit. p.185).
18
Cauteloso en este sentido es G. D, Dizionario etimologico. Avviamento alla etimologa italiana, Firenze 1968, v. persona.
22
Sebastiano Tafaro
El trmino persona, cualesquiera que hayan sido sus races, en

un momento determinado fue utilizado para designar la pertenencia a un grupo y la agregacin de un grupo de hombres (clan, gens,
familia)19, lo que, en consecuencia, pareci adecuado para indicar la
posicin del hombre en la primera forma de agregacin, no considerndolo individualmente, sino en el contexto de la familia de pertenencia. Quizs debiese a ello su propia fortuna y fue preferido a
homo, que era ms bien indicativo del hombre considerado exclusivamente en su propia individualidad.
Sea como fuere, es cierto que persona, aunque tuviese inicialmente una pluralidad de significados20, lleg a ser una referencia que
en relacin al derecho recoga en s el modo de relacionarse del hombre (en y con su familia) respecto a todo el derecho: naturale, iuris
gentium, civile. El origen, por tanto, a mi modo de ver, perdi todo
valor y no tuvo (me parece) un gran peso en la definicin del concepto jurdico, el cual me parece indicativo de la relevancia jurdica21
19
V. la incisiva observacin de A. D L, Non-persone, cit. 214 s.: el
trmino latino persona, probablemente de origen etrusco (phersu), denotaba en su
origen la mscara ritual que se llevaba en el curso de las danzas sacras. La persona,
desde el principio una piel de animal y, por tanto, una verdadera mscara (que poda reproducir los rasgos de un antepasado muerto), termin por representar al clan
o la gens y, como tal, la imago; el emblema de una familia. Esto, a su vez, se confunde con el cognomen, imagen de un sobrenombre que defina a un linaje (Naso,
Cicero, etc.). La persona latina llevaba con ello profundos significados de pertenencia. Era la sntesis de un nombre sacro (nomen numen) que defina la inclusin
legtima de un ciudadano en una familia y de sta en la comunidad: por tanto, la
verdadera y propia ciudadana de quien poda hacer gala.
20
Los diccionarios evidencian algunas de las variaciones, tambin significativas, entre uno y otro autor, como entre Forcellini y Dirksen. Ahora han sido exhaustivamente indicadas por Lubrano (op. cit. p.37 ss.).
21
Prefiero esta expresin a la otra que habla de un `papel del individuo en el
`teatro del derecho, postulando una continuidad semntica, a favor de la cual
se expres Lombardi, y que probablemente fue tenida en cuenta por Forcellini y
Dirksen; ahora ha sido reafirmada con nuevas argumentaciones por Lubrano. A
decir verdad, me parece que la proposicin en forma de imagen escnica del concepto de persona sea tal vez forzada y que su concepto, por otro lado abigarrado,
corresponda ms bien a aquel de la relevancia jurdica acordada a la condicin en
la cual se puede encontrar un hombre, en la articulacin de la sociedad, de modo
que el concepto de persona me parece traducible tambin, en atencin al contexto,
23
convenida para el hombre, pero no considerndolo atmicamente,

sino como componente de una pluralidad compuesta (primariamente
familia, pero tambin la civitas)22.
Es usual la relacin entre persona y la mscara teatral. Dira que
casi mecnicamente, cuando se habla de persona, indefectiblemente se
recuerda que significaba mscara. Esta idea tambin ha sido subrayada
recientemente, replanteando la hiptesis de la persistencia de la supuesta conexin con una visin teatral del papel de los hombres y del derecho, evidentemente sobre todo en algunos contextos. As, sobre la base
de una numerosa y autorizada doctrina, se afirma que el llamamiento al
papel del individuo como parte de la representacin teatral debe revisarse all donde el trmino persona est acompaado del uso de los verbos
sustinere (sostener), gerere (administrar) y habere (tener). Para apoyar
esta afirmacin, se aducen algunos textos de Juliano y Ulpiano junto
con algunas expresiones de constituciones imperiales23.
Me parece que la ms sagaz reconstruccin que se consigue no
siempre aprovecha, respecto al uso de persona, la capacidad creativa
autnoma del lenguaje jurdico en relacin con el lenguaje comn.
Queda en la sombra la formacin de configuraciones de tipo autnomo y originales, operadas en la terminologa jurdica, la cual asume
frecuentemente los trminos del lenguaje comn que lo transforma
en significados propios que, a menudo, slo conservan larvadamente, o no conservan de hecho, el ligamen con el significado originario.
Esto sucede con el uso jurdico del trmino persona, el cual, segn mi opinin, super del todo, o qued al menos extremadamente
lbil, la conexin con la mscara teatral.
A tal efecto, me detengo en algunas fuentes citadas para apoyar la
supuesta remisin del trmino persona a la `caracterizacin de marchamo teatral; herencia de su antigua y originaria procedencia.
por èn cualidad deo `con la condicin jurdica del hombre heredero, tutor,
fideiussor, pupilo, legatario, propietario, o bien de la mujer, del siervo, etc. (al
respecto, con relacin al lxico gayano, ofrece una ejemplificacin completa M.
L, Persona e homo nellopera di Gaio cit., 51).
22
Ejemplo emblemtico de la posibilidad de que se refiera a la realidad pluriobjetiva, son los contextos en los cuales se encuentran los sintagmas personam
populi Romani (C. de demo 52.133), personam civitatis (Cic. de off.1.34).
23
M. L, Persona e homo nellopera di Gaio, 49 s.
24
Sebastiano Tafaro
Se sostiene que todava durante el siglo II (d. C.), particularmente, en tres fragmentos de los Digesta de Juliano, se documentaba el
constante recuerdo a la referencia de persona como mascara teatral
y, ms genricamente, al teatro y a la visin escnica de la vida y de
la experiencia jurdica.
El primero, sacado de l.22, adoptaba la expresin personam domini sustinet, la cual puede ser traducida como èn el papel del patrono, pero tambin èn calidad de patrono o bien `como si fuese
patrono, es decir, `con la misma relevancia jurdica que se reconoce
al patrono. Si atendemos al fragmento en el contexto julianeo vemos que el jurista articulaba un concepto que comportaba la asimilacin de la relevancia jurdica acordada al tutor y/o al curador con
aquella normalmente reconocida al dominus.
D.47.2.57.4 (Iul. 22 dig.) [L.343.4]: Qui tutelam gerit, transigere cum fure potest et, si in potestatem suam redegerit rem
furtivam, desinit furtiva esse, quia tutor domini loco habetur. Sed et circa curatorem furiosi eadem dicenda sunt, qui
adeo personam domini sustinet, ut etiam tradendo rem furiosi alienare existimetur. Condicere autem rem furtivam tutor et
curator furiosi eorum nomine possunt.24
Sigamos el razonamiento de Juliano. El jurista afirmaba que el

tutor poda transigir con un ladrn, precisando que si hubiese recuperado en su poder la cosa robada, sta cesaba de ser `furtiva, pues
al tutor, a travs de un procedimiento de tipo analgico25, se le apli24
(El tutor puede transigir con el ladrn y, si la cosa volvi a su poder, deja
de ser considerada furtiva, puesto que el tutor es considerado como si fuese el dueo. Pero lo mismo debe decirse tambin respecto al curador del loco, el cual es
considerado dueo hasta el punto que se considera que con la traditio se enajena
una cosa del loco. En consecuencia, sea el tutor, sea el curador, pueden ejercitar la
condictio sobre la cosa robada).
25
El trmino loco, usado por Juliano, era indicativo propiamente del recurso
a la analoga: cfr., sobre el fragmento y de modo ms genrico sobre las formas
en que se recurre a la analoga: E. B, Zur Verusserungsbefugnis des Tutors,
en Studi Betti 2, Milano 1962, 159 ss.; I., Untersuchungen zur Methode Julians
[Forschungen zum rmischen Recht, 20], Kln-Graz 1965; G. L, Pater et
filius eadem persona. Per lo studio della `patria potestas I, Univ. Sassari-Pubbl.
Fac. Giur.-Serie Giuridica-n. 3, Milano 1984 67s. Asimila la expresin domini loco
25
caba la regulacin para el dominus. El jurista prosegua afirmando

que la misma asimilacin poda hacerse respecto al curador del loco,
puesto que tambin reciba el mismo tratamiento jurdico que el dominus.
El segundo fragmento en el que Juliano toma como referencia la
posicin teatral de una parte a causa de la expresin personam sustinere, se deriva del libro 30 de los Digesta:
D.28.5.16 (Iul. 30 dig.) [L.435]26 Nam Tertium et instituti et
substituti personam sustinere, in tres partes institutum videri,
in sex substitutum
En el texto, Juliano se adentraba en un examen particularizado

de las disposiciones con las cuales el patrimonio podra ser asignado
a ms de un destinatario y puntualizaba la situacin en la cual se
encontraba Tercio: sustituto de Primo, que, instituido heredero por la
mitad y que haba rechazado la herencia, se encontraba en situacin
de adquirir, sea por la cuota de su derecho como heredero, sea por la
cuota que le corresponda como sustituto de Primo27. Ms que una
con el sintagma personam domini sustinet. Gayo (G 1.59; 114), por ejemplo, hablaba de loco filiae o neptis (como hija o nieto) para decir que la mujer asuma la
misma posicin y, por tanto, la misma relevancia jurdica que la hija o que el nieto,
aclarando que la consecuencia de estar filiae loco haca que la mujer adquiriese la
situacin jurdica que corresponda a la hija: G. 1.115b; placuit eam filia iura nacisci (place que ella consiga los derechos de la hija). Propiamente, el acercamiento
operado a travs del trmino loco me induce a pensar que es difcil traducir la expresin personam sustinet como remisin al papel teatral de la `mscara, evocando una imagen escnica. Tambin, si la distincin conceptual es sutil y de perfiles
difuminados, propendo a suponer que, en el lenguaje jurdico, no hubo conexin
con la mscara teatral, sino con el tratamiento jurdico atribuido al hombre en virtud de un procedimiento de asimilacin a la posicin de otros y no del papel representado, lo que me parece que se puede deducir de: D.2.14.13.1 (Paul.3 ad ed.)
[L.125]; D.3.3.76 (Iul. 5 ad Minucium) [L.872]; D.11.1.15, pr. (Pomp.18 ad Sab.)
[L.661]; D.26.7.27pr (Paul. 7 ad Plaut.) [L.1136]; D.41.1.48 (Paul. 7 ad Plaut.)
[L.1140]; D.41.4.7.3 (Iul. 44 Dig.) [L.318.3]; D.47.2.57.4 (Iul.22. Dig.) [L.343.4];
D.48.18.15.2 (Call. 5 de cognitionius) [L.31.2].
26
(De hecho, Tercio asume la cualidad, sea de ìnstituido, sea de `sustituido,
apareciendo instituido por tres partes y sustituido por seis partes).
27
El punto, segn LENEL, Palingenesia iuris civilis cit. col. 394, deba ser la
continuacin de un fragmento que nos refiere Ulpiano: D.28.5.15.pr.1 (Ulp. 7 ad
26
Sebastiano Tafaro
posicin como parte èn el teatro del derecho, el estado de Tercio

me parece que queda referido a sus expectativas jurdicas respecto
a las cuales su posicin se evidenciaba jurdicamente, sea a ttulo de
ìnstituido, sea a ttulo de `sustituto.
El tercer fragmento de Juliano perteneca al libro 52 de los Digesta: D.45.3.1.4 (Iul.52 dig.) [L.704.4]. El jurista, respecto a un
siervo que tena dos patronos (es decir, un siervo comn), refera expresamente la calificacin de persona a su condicin (persona servi
communis eius condicionis est): por tanto, me parece que el trmino
persona quedaba referido a la situacin jurdica ms que al papel
que desempe28.
Sab.) [L.2487]: Iulianus quoque libro trigesimo refert, si quis ita heredem scripserit: Titius ex parte dimidia heres esto: Seius ex parte dimidia: ex qua parte Seium
institui, ex eadem parte Sempronius heres esto, dubitari posse, utrum in tres semisses dividere voluit hereditatem an vero in unum semissem Seium et Sempronium
coniungere: quod est verius, et ideo coniunctim eos videri institutos: sic fiet, ut
Titius semissem, hi duo quadrantes ferant.
1. Idem eodem libro scripsit, si primus ex semisse, secundus ex semisse, si primus heres non erit, tertius ex dodrante substitutus sit, facti quidem quaestionem
esse: verum recte dicitur, si quidem primus adierit, aequales partes habituros, si
repudiaverit, quindecim partes futuras, ex quibus novem quidem laturum tertium,
sex secundum: (Tambin Juliano en el libro treinta refiere: si uno design un heredero en estos trminos Ticio sea heredero por la mitad; Seyo tambin por la
mitad; respecto a la mitad por la que instituy heredero a Seyo, por la misma lo
sea Sempronio. Se puede dudar que quiere dividir la herencia en tres partes o ms
bien instituir a Seyo y a Sempronio por la misma mitad: lo que es ms cierto, que
estos aparezcan instituidos conjuntamente: de tal modo que Ticio recibir la mitad
y los otros dos un cuarto - cada uno. 1. El mismo Juliano en el mismo libro escribi que: en cambio Primo viene instituido heredero por la mitad y que Segundo
tambin por la mitad y que si Primo no llegase a ser heredero, lo sustituyese Tercio
por los 3/4, era una cuestin de hecho; en realidad se dice concretamente que si en
verdad Primo haba adquirido, sern partes iguales; si renunci, sern quince partes, de las cuales nueve las adquirir Tercio, seis Segundo).
28
Reproduzco el fragmento en su integridad: Communis servus duorum servorum personam sustinet. Idcirco si proprius meus servus communi meo et tuo servo
stipulatus fuerit, idem iuris erit in hac una conceptione verborum, quod futurum esset, si separatim duae stipulationes conceptae fuissent, altera in personam mei servi, altera in personam tui servi: neque existimare debemus partem dimidiam tantum
mihi adquiri, partem nullius esse momenti, quia persona servi communis eius condicionis est, ut in eo, quod alter ex dominis potest adquirere, alter non potest, perinde
27
He citado tambin un fragmento de Ulpiano, proveniente del comentario a Masurio Sabino:

D.34.3.7.5 (Ulp. 23 ad Sab.) [L.2657]29: Unde quaerit Iulianus,
si ab impuberis substituto sit liberatio relicta, deinde impubes
exegerit quod debetur, an evanescat legatum. Et cum constet pupillum in his, quae a substituto relinquuntur, personam sustinere
eius a quo sub condicione legatur, consequens est substitutum
actione ex testamento teneri, si pupillus a debitore exegerit.
El interrogante atenda a una decisin con la cual Juliano haba

resuelto la cuestin sobre la validez del legado que impuso al sustituto30 liberar al deudor (legatum liberationis) cuando el impber (primer
instituido) hubiese procedido directamente al cobro del crdito. Juliano se preguntaba si se deba asumir que el legado liberatorio haba
desaparecido. La respuesta se daba partiendo de un presupuesto: que
la condicin jurdica del pupilo, respecto a los legados con los cuales
fuese cargado el sustituto, era igual a aquella de quien haba recibido
habeatur, ac si eius solius esset, cui adquirendi facultatem habeat. (El siervo comn
sustenta la personalidad de dos siervos. Por consiguiente, si mi siervo exclusivo hubiese estipulado con una sola frmula verbal en un solo acto con un siervo comn
a ti y a mi, respecto a sta tendr el mismo derecho que se tendra si hubiesen sido
efectuadas dos estipulaciones verbales, una en la persona respecto de mi siervo y la
otra en cuanto a la persona de tu siervo; y no debemos estimar que slo yo adquiriese la mitad y que la otra parte no tiene relevancia, puesto que la persona del siervo
comn es tal que, si acaso puede adquirir uno slo de los dueos, mientras que el otro
no puede, se debe estimar como si slo de aquel respecto del cual tuviese la facultad
de adquirir). En el fragmento recurren a las expresiones in personam mei servi, in
personam tui servi, que me parecen indicativas propiamente de la condicin jurdica
del esclavo y difcilmente podran traducirse por èl rol jurdico de t o de mi siervo
y personalmente lo traducira por èn la condicin de mi o tu siervo.
29
(Donde Juliano se cuestiona si, habindose dejado la liberacin al sustituto
del impber y, por tanto, el impber hubiere cobrado lo debido, se extinguir el legado. Y como es aceptado que el pupilo, en las cosas dejadas al sustituto, asume la
misma posicin de aquellos a los cuales se ha dispuesto un legado condicionado, es
consecuente que el sustituto est obligado por la accin testamentaria, si el pupilo
hubiere cobrado del deudor).
30
El sustituto es llamado a ocupar el lugar del heredero impber que hubiese
muerto antes de alcanzar la pubertad, la cual era necesaria para que nio pudiese
convertirse en heredero.
28
Sebastiano Tafaro
un legado sujeto a condicin. De ello, Juliano extraa la consecuencia

de que el sustituto era constreido igualmente en tanto que el pupilo
haba reclamado la deuda directamente al deudor31. Me parece evidente que personam sustinere indicaba en el paso la relevancia o rectius
de la disciplina elaborada por el legado sujeto a condicin.
Similares consideraciones se derivan del examen del lenguaje de
las constitutiones imperiales, en las cuales se usaba la expresin personam sustinere o habere o gerere, que se entenda referida àl papel
del individuo en el teatro.
Una constitucin del 294 d. C. de Diocleciano32 hablaba de personam sustinere para negar la validez de la gestin del tutor que no
tena derecho a la administracin del patrimonio pupilar.
C.2.40.4. Diocl./Maxim.: Si tutor tuus, qui pro tutelari officio non caverat, iudicio expertus est, contra eum lata sententia iuri tuo officere non potuit, nec ea quae ab eo gesta
sunt ullam firmitatem obtinent. Frustra igitur in integrum
restitutionis auxilium desideras, quando ea, quae ab eo gesta
sunt, qui legitimae administrationis personam sustinere non
potuit, ipso iure irrita sunt33.
Aqu el trmino no parece evocar posiciones escnicas referidas

al tutor, sino ms bien indicar la legitimacin de ste y la importancia
respecto a la injerencia en la administracin de los bienes del pupilo.
A mayor abundamiento, la expresin habere personam contenida en una constitucin de Constantino del 319 d. C. se refiere a la
relevancia jurdica.
31
Cfr. Sobre la problemtica del fragmento G. F, La sostituzione pupilare, Napoli, partic.76, 372 ed ivi bibl.
32
Las constituciones de Diocleciano promulgadas entre el 292 y 294 d. C.
eran rescriptos que confirmaban el derecho de la poca de los Severos y, por tanto,
tambin a menudo en el lenguaje, son indicativas del mismo: v. M. A, Per
l interpretazione della legislazione privatistica di Diocleziano, Milano 1960.
33
(Si tu tutor, quien no haba dado caucin por el oficio de tutor, es llamado
a juicio, no pudo actuar procesalmente segn tu derecho despus de que se emita
la sentencia, ni tiene consistencia aquello que haya realizado. Por tanto, en vano
pide la restitucin por entero, toda vez que es irrelevante todo aquello que ha sido
cumplido de quien no tiene ttulo para la legtima administracin).
29
C.5.34.11 Const.: In universis litibus placet non prius puberem iustam habere personam, nisi interposito decreto
aut administrandi patrimonii gratia aut in litem fuerit curator datus, ut iuxta praecedentia nostrae pietatis statuta
legitime initiatae litis agitata in iudiciis controversia finiatur34.
El emperador estableci que la legitimacin en los litigios del

pupilo slo se tena despus del decreto correspondiente o del nombramiento de un curador para la administracin del patrimonio y ad
litem. Slo en estas circunstancias el pupilo asuma la iustam personam, es decir, la posibilidad de que sus actos fuesen considerados
jurdicamente vlidos.
El mismo Constantino usaba la construccin personam legitimam en referencia a los deberes de extrema diligencia que incumba
parentes que tuviesen el usufructo sobre los bienes maternos
C.6.60.1.1, Const.: Parentes autem, penes quos maternarum
rerum utendi fruendique tantum potestas est, omnem debent
tuendae rei diligentiam adhibere et quod iure filiis debetur in
examine per se vel per procuratorem poscere et sumptus ex
fructibus impigre facere et litem inferentibus resistere atque
ita omnia agere, tamquam solidum perfectumque dominium
et personam gerant legitimam, ita ut, si quando rem alienare voluerint, emptor vel is cui res donatur observet, ne quam
partem earum rerum, quas alienari prohibitum est, sciens accipiat vel ignorans35.
34
(Place que, en todas las disputas, el pbero no tenga legitimacin conforme

a derecho si no es mediante un decreto de administracin del patrimonio o se haya
constituido curador en el juicio, de modo que cese toda controversia judicial de
acuerdo con nuestras disposiciones concernientes al inicio de la litis).
35
(Los progenitores a los cuales corresponda slo el usufructo de los bienes
maternos deben emplear toda diligencia para proteger los bienes y reclamar en juicio, directamente o a travs de un procurador, lo que por derecho corresponde al
hijo, y deben tomar los frutos con cuidado y resistir a aquellos que inician una
causa y, en definitiva, deben hacer todo, como si tuviesen un dominio completo y
absoluto, comportndose en modo que, cuando decidan enajenar los bienes, cuide
que el comprador o el donatario, consciente o inconscientemente, no se vea privado de parte de estos bienes que sea prohibido enajenar).
30
Sebastiano Tafaro
Aqu persona era utilizado para indicar la conformidad de la gestin con las normas de correccin y de respeto escrupuloso a las reglas jurdicas.
Hay que tener presente que con legitimam personam se indicaba, especialmente respecto al pupilo, la idoneidad para llevar a cabo
determinados actos. Es un ejemplo de cmo se ocupaba de ello el
ttulo 6 del libro tercero del Codex, (como se indica en la rbrica:
Qui legitimam personam in iudicis habent vel non) y donde todas las
cuestiones examinadas, que atienden a la constitucin de Gordiano,
Diocleciano y Honorio, ataen a la validez y relevancia de los actos,
por lo que, francamente, no tienen relacin alguna con la proyeccin
escnica (aunque est referida al derecho)36.
A modo de conclusin, me parece que es dudosa y engaosa
la referencia a los supuestos orgenes escnicos o rituales del uso
genrico de persona, dado que olvida dar la debida preeminencia
a los procedimientos (como los de tipo analgico) a travs de los
cuales el uso de los trminos sirvi para individualizar la condicin
36
C.3.6.1, Gord.: Si, cum esses pupillaris aetatis, sine tutoris auctoritate cum
adversario consisteres, praeses provinciae adversus te pronuntiavit, minime auctoritate iudicati nititur quod statutum est. (Si el gobernador de la provincia dict
una sentencia contra ti, mientras estabas en la edad pupilar y se te inco un juicio
frente a un adversario sin autorizacin del tutor, de ningn modo a travs de la
autoridad de lo juzgado se confirma aquello que ha sido decidido); C.3.6.2, Docl./
Maxim.: In rebus, quae privati iudicii quaestionem habent, sicut pupillus tutore
auctore et agere et conveniri potest, ita et adultus curatore consentiente litem et
intendere et excipere debet. (En las cuestiones sometidas a investigacin en los
juicios privados, as como que el pupilo, con la autorizacin del tutor, puede demandar y ser demandado en juicio, igualmente un adulto puede intentar o aceptar
una litis con el consentimiento del curador); C.3.6.3, Honor./Theod.: Momentariae
possessionis actio exerceri potest per quamcumque personam. Sub colore autem
adipiscendae possessionis obrepticia petitio alteri obesse non debet, maxime cum
absque conventione personae legitimae initiatum iurgium videatur. Nihil autem
opituletur conventio circa minorem habita, cum id rectius circa curatorem debuerit
custodiri (La accin de defensa de la posesin momentnea puede ser ejercitada
por cualquier persona. Pero la accin obrepticia ejercitada con la excusa de obtener
la posesin no debe perjudicar a otros, sobre todo cuando el litigio parezca que se
ha iniciado sin la llamada a juicio de la persona legtima. Pero en nada favorece el
acuerdo obtenido respecto a un menor, puesto que de modo ms corriente se deba
estar atento a ello respecto al curador).
31
jurdica de determinados hombres y en la correlativa disciplina

jurdica37.
Es cierto que el trmino persona tuvo una gran difusin y que
con l se indicaba al hombre, tal y como la reciente investigacin de
Lubrano ha tenido el mrito de evidenciar a travs de una puntual
revisin de todos las citas de las fuentes jurdicas donde se utiliza el
trmino persona38.
Persona se convirti en sinnimo de hombre, visto desde ngulos diversos, pero expresa conceptos ms amplios y complejos de los
que se comprenden en el trmino homo.
Me sea permitido remarcar que persona tena tambin un valor
de tipo colectivo, puesto que se refera tanto al hombre, singularmente considerado, como a las estructuras (familia, civitas)39 en las
cuales se organizaba el individuo; de modo que persona podra abarcar un nico trmino, sea el padre, sea el hijo (pater et filius eadem
persona)40 y hacer a la mujer partcipe de aquella unidad en la societas vitae del matrimonium que la haca quodammodo domina41.
Esta preferencia dependa de la estrecha conexin entre aspectos
individuales y aspectos colectivos y pblicos que durante la experiencia romana se evidenciaron en la vida de los hombres.
37
A menos que no se quiera sealar que toda la experiencia y, con ella, la experiencia jurdica se expresaba en formas que tenan una èscenicidad: basta pensar en
instituciones como el testamentum calatis comitiis, la mancipatio, el desarrollo de las
asambleas populares (con el magistrado rogante y el pueblo que expresa o no el consenso), al desarrollo del proceso, donde se utilizaba, sin ms, el trmino actor. Pero
esto, que es indudablemente cierto, no significa que los romanos, cuando hablaban de
personae pensasen en el teatro o en el rito, as como nosotros pensamos en teatro, si
bien hablando hoy de àctores, en el proceso, o en ms contextos, de `partes.
38
Me refiero al ensayo de Lubrano, que se centra sobre todo en indagar el lxico
y las nociones correlativas en Gayo. La A., Persona e homo nellopera di Gaio, 185
concluye afirmando que las nociones de persona y de homo se presentan pues, en
esta nueva exposicin sistemtica aquella que parte de las Instituitones de Gayo,
en una estrecha correlacin que se refleja sobre la posicin del hombre en el sistema, de forma que el concepto de persona àferra al hombre en cada aspecto.
39
V. supra nt.22.
40
Cfr. Sobre este punto G. L, Pater et filius eadem persona, cit. 25ss.
41
Cfr. G. L, Uxor quodammodo domina. Riflessioni su Paul. D.25.2.1.
Univ. di Sassari Fac. Di Giur. Pubbl. Del Seminario di Dir. Rom. 6, Sassari 1989.
32
Sebastiano Tafaro
3. De ello encontramos significativas verificaciones en los casos terminolgicos y conceptuales de la `pubertad, la cual constitua un nudo
crucial en la vida del hombre antiguo y, especificamente, en el romano.
Tambin es dable encontrar a la pubertad un significado, bien sea
individual, bien sea colectivo.
Ser til, al respecto, volver, aunque sea de forma breve, a las
fuentes y, especialmente, a la fuente principal que se hallaba en una
glosa de Festo, gramtico del siglo II d. C.
En el de verborum significatu (sobre el significado de las
palabras)42 haba una explicacin (glossa) de la palabra pubes.
El lemma pubes se debera encontrar en la fraccin del libro XVI,
contenida en el cuaternio XII. 20 del cdice Farnesiano IV A. 343, en la se42
La obra era una especie de diccionario: estaban enucleados los trminos y a

continuacin se daba una explicacin llamada `glosa. Festo utiliz una obra precedente
de Verrio Flaco ms extensa (acerca de ella, v., ltimamente R. D P, Documenti
sacerdotali in Veranio e Granio Flacco: problema lessicografici, in Diritto@Storia, 4,
2005 Tradizione romana) el cual, escribiendo a caballo entre la poca republicana e
inicios del Principado, haba podido acceder a los documentos de los pontfices (custodios del derecho ms antiguo), o directamente, o a travs de la obra anloga que el gran
jurista Antistio Laben, contemporneo suyo, que apenas haba acabado de redactar en,
al menos, dieciocho libros. El texto de Festo es, por consiguiente, valioso para la reconstruccin del derecho de la poca proto-republicana, especialmente donde derivaba de los
documentos sacerdotales por l conocidos a travs de la obra de Verrio o de Laben. El
texto de Festo nos ha llegado slo en parte, sobre todo a travs de un manuscrito del siglo
VI llamado Farnesiano, quemado en un tercio y reconstruido, en las partes que faltaban a
travs de un resumen que, en los tiempos de Carlo Magno, hizo un diacono llamado Paulo. Dados los caracteres, no siempre fciles de descifrar, y la susodicha laguna, ha sido, a
menudo, difcil de individualizar el texto originario de Festo. Los intrpretes se han esforzado por dar una lectura que se correspondiese con sus conocimientos, que, no obstante,
no se corresponden con el significado originario del gramtico.
43
Previo a la utilizacin de los textos festinos, hay que conocer su dictado
original y los nexos que, con unin o reenvos, el gramtico latino entendi poner
entre los lemas, siguiendo una trama `suya que debe todava, en parte, descubrirse,
y que es necesario tener presente para la comprensin de cada glosa. Los editores han encontrado las mayores dificultades a causa de las mltiples lagunas de la
tradicin textual del glosario. Es evidente la escasez de fuentes, que se reducen al
manuscrito titulado Festi Codex Napolitanus (IV A 3) sive Farnesianus, en escritura farnense propagado por Iliria hacia el siglo XI y de ah trado a Npoles en el
siglo XV. Por desgracia, del manuscrito no nos ha quedado ms que la mitad y, a
menudo, gravemente daado por un incendio.
33
gunda parte de la letra P44. El texto presenta dificultades de lectura a causa

de las lagunas que lo acompaan en el Codex. Por ello, se proponen varas
dicciones e integraciones desde los intepretes medievales. La edicin de
Lindsay, que elabor la edicin Teubneriana, ha sido el referente comn.
Esta edicin intentaba ser fiel al cdice Farnesiano, pero sin renunciar con
ello a eventuales correcciones. Por este motivo, el autor nos ha proporcionado una lectura del texto suficientemente adecuada al texto Farnesiano,
pero menos conservadora y transcriptiva de la que aport Thewrewk en
su edicin hngara tomada como modelo por el propio Lindsay45. Las correspondientes lecturas del paso han sido las siguientes.
F Th,. 330.6: _ ||Pube et qui + pubem, generare potest;
his + incipit esse a quattuordecim annis: femina aquodecem
+ ||viri potens, sivi patiens ut quidam putant|| 46
F L.296.18: _ ||Pubes +et qui pubem +generare potest. Is
incipit esse || a quattuordecim annis: femina a duodecim ||viri
potens, sive patiens, ut quidam putant 47.
44
Un punto relevante en la difcil reconstruccin de la trama festina se refiere a la

colocacin y a la distribucin de las letras, cuyo orden quizs fuese distinto del seguido
por Verrio Flacco, y que a veces parece difcil de explicar, dado que, junto a las glosas
dispuestas en secuencia alfabtica de las palabras, hay glosas a los lemas reunidos segn criterios de afinidad difcilmente descifrables. V. F. B Contributo allo studio
della composizione del De verborum significatu di Verrio Flacco, Milano 1964.
45
La ediciones ms recientes y ms fiables son: W. M, Sexti Pompei Festi
de Verborum significatu quae supersunt cum Pauli Epitome enmendata et adnotata a
Carolo Odofredo Muellero, Lipsiae in Libraria Wiedmanniana anno MDCCCXXXIX;
E. T, Sexti Pompei Festi de Verborum significatu, quae supersunt cum Pauli
Epitome edidit Aemilianus Thewrewk de Ponor- Pars I, Budapest, MDXXXLXXXIX;
M. L, Sexti Pompei Festi de Verborum Significatu quae supersunt cum Pauli
Epitome-Thewrewkianis copiis usus edidit W. Lindsay, MCMXIII. De estas ediciones,
la ms cercana al manuscrito es la de Thewrewk. En la citacin de los fragmentos festinos normalmente me referir a la edicin lindseiana de 1913, indicada como L. (Lindsay) y el nmero de la pgina y de la lnea de inicio de la glosa.
46
(Pubes y quienpuede procrear pubem de entender el pber, por la mayor
parte de los comentaristas, la pubes, segn mi lectura; a estos.comienza a ser
pertenecer? de catorce aos: la mujer de diezviripotens o que puede soportar a
un hombre, segn entienden algunos)
47
(Pubes + y quienpuede procrear al pubem de entender el pber, para
la mayor parte de los comentadores, segn mi lectura. l comienza a ser tal a los
34
Sebastiano Tafaro
Tales propuestas se han confrontado con la reconstruccin dada

por el epitomador Paulo Diacono que tena algunas variantes aparentemente formales que eran en realidad relevantes respecto al original festino.
Las ms siginificativas eran:
F P. L. 297.3=Th.331: Pubes puer, qui iam generare potest. Is incipit esse ab anis quattuordecim; femina viripotens
a duodecim48.
La variante ms importante en la eptome de Paulo consista en

la sustitucin de pubem por puer y la omisin del inciso final ut quidam putant49. Dicha variante pretenda superar la aparente y, a primera
vista, incomprensible tautologa de la definicin de pubes como qui
pubem generare potest50.
Sin embargo, para nosotros, la aparente incongruencia de aquella
definicin es importante, porque en un anlisis ms profundo aparece el testimonio del que podra haber sido el original de Verrio Flacco y al cual haba atendido Festo.
Veamos porque.
L
La lectura del fragmento festino evidencia esencialmente dos

cuestiones: la relativa a la referida a que las partes que faltan en el cdice Farnesiano y la de las posibles lecturas alternativas.
Respecto a la primera cuestin, es visible la perdida de las partes
que precedan y seguan a las palabras et pubem51.
Como mrito a las integraciones propuestas por los intrpretes,
se subraya el propsito de aportar una lectura completa e inteligible.
catorce aos: la hembra a los doce es viripotens o que puede soportar a un hombre,
tal y como algunos entienden.
48
(Pubes (es) el muchacho, que puede procrear. l comienza a ser tal a partir de los
catorce aos: mientras que la mujer se convierte en viripotens a partir de los doce aos).
49
(como algunos entienden).
50
(y el pbero que).
51
V. W. M. L, Sexti Pompei Festi De Verborum Significatu, cit., X y 296.
35
A tal fin, hay quien ha sustituido et pubem52 por et puber qui53, mientras que la mayora se apoyan en la lectura paulina para leer en el
paso festino et puer qui (y el muchacho que)54.
A su vez, querra intentar una relectura del fragmento partiendo
del manuscrito.
La lnea 19 de la pgina 29655 se presta a dos lecturas distintas:
Thewrewk, a quien no parece que hayan seguido los intrpretes actuales, restitua el punto con aquodecem (de diecisis), otros, y entre
ellos Lindsay, han entendido duodecim (de doce)56.
Lindsay corrobor su lectura remitindose a la eptome paulina57
y, en un segundo momento (en 1930 en los Glossaria Latina), supuso
52
V. el aparato crtico al texto festino de L, Sexti Pompei Festi De Verborum Significatu, cit. 297. El Farnesiano recoge tambin la lectura his, reproducida por Thewrewk y enmendada como is por L.
53
La sustitucin con et puer qui es propuesta por Scaligero, cuya edicin del
compendio festino, del 1565, no estaba basada en la lectura de ningn cdice, sino
en la edicin realizada pocos aos antes (1559) por Antonio Agostino. Sea Scaligero,
sea su fuente, Agostino, se haban propuesto la correccin de las partes consideradas
como corruptas tanto en el texto festino como en el paulino; por ello, a veces el tenor
de la lectura resulta arbitraria. La lectura de Scaligero fue tomada por W. Mller.
54
La mayor parte de los intrpretes entienden que la lectura originaria de
la glosa festina deba decir propiamente et puer qui. Particularmente, los juristas
toman esta lectura: cfr.M. K, RPR. 2 ed., 84 nt 2; G.W, Pubertas en
PWRE, Suppl. XIV I (1974), 571. Entre los etimlogos, hay que citar la acogida
por A E-A. M, Dictionnaire etymologique de la langue latine 3 ed.
(1951), v. pubes 2, 959, y por A. W-J.B. H, Lateinisches etymologisches Worterbuch 4 ed. 2 (1965), v. pubes, 380.
55
La referencia es a la edicin lindseiana, que, como he apuntado, intentaba
respetar la paginacin y la numeracin de las lneas de Farnesiano.
56
El mismo Lindsay, en las notas crticas, (v. Lindsay, 297 nt.19), an apuntaba aquodecem como posible variante del Farnesiano.
57
La oportunidad de reconstruir el texto festino valindose mayoritariamente
del compendio de Paulo Diacono era subrayado por Lindsay, especialmente con
ocasin de la revisin parisina, donde muchas veces expresaba su aprecio por la fidelidad con la cual haba reproducido el pensamiento de Festo el tardo epitomador,
(Glossaria Glossaria Latina IV (1930, rist. Fot. 1965), 74: videtur mihi Festus
a Paulo fuisse fideliter descriptus , 76: ut aestimari possis quam saepe Festum
plene et fideliter exscripserit Paulus- tr. Me parece que Festo fue reproducido fielmente por Paulo; 76: de tal modo que puede dar cuenta de lo que Paulo reproduce
ntegramente y con fidelidad al texto de Festo).
36
Sebastiano Tafaro
que se debera proponer una escritura limpia de conjeturas abstrusas

y dirigida a aportar al lector textos comprensibles58, por lo que propuso la siguiente lectura que ha sido comnmente aceptada por los
intrpretes contemporneos:
Festi. L. (Glossaria) 297.2: Pubes e<s>t qui +pubem (puer) generare <iam> potest. Is incipit esse a quatuordecim annis; femina a duodecim viri potens, sive patiens ut quidam putant59.
Me parece que las enmendationes adoptadas no tienen en cuenta,

de un modo adecuado, la naturaleza y la colocacin de la glosa en
el interior de la eptome festina. Todas las `lecturas, cuando no son
meramente conjeturales o estn privadas de cualquier fundamento
textual60, se basan esencialmente (como se ha visto para la hiptesis
reconstructiva ltima de Lindsay) en la versin paulina, rechazando
la definicin (presente en el Farnesiano) que hara definir al pber
como qui pubem generare potest. Las enmendationes olvidan, sin
embargo, indagar los cambios acaecidos entre la poca augustea,
en la que podan encontrarse nociones de pocas precedentes, y las
sucesivas. No se plantea, de hecho, la pregunta de la posible divergencia entre la lectura verriana y el compendio festino o el de Paulo
Diacono, mucho ms tardo (de una poca en que todo haba cambiado). Es cierto, sin embargo, que el cdice utilizado por el compilador
carolingio deba coincidir a menudo con el Farnesiano o, incluso, ser
mejor que ste (aunque, a veces, ser incluso peor), pero se debe te58
V. La Praefatio (Prefacio) a la edicin de los Glossaria cit., 73.

(Pubes es el muchacho que (ya) puede procrear pubem. l comienza a ser
tal a partir de los catorce aos: mientras que la mujer de doce deviene virpotens, o
capaz de soportar al hombre, segn la opinin de algunos). Esta versin fue reconstruida por Lindsay en los Glossaria cit. 356, donde se recuerdan tambin las glosas
240.25 y 272 (errneamente indicada como 270), desgraciadamente muy mutilada,
que se refera a los lemas Pubes y Pueri Impuberi, junto con la glosa de Isidorus,
Etymologiae 11.2.13: Puberem esse qui quattuordecim annos expleveritet generare iam possit- (Pber es quien cumpli el decimocuarto aoy puede procrear).
60
Un apunte de este tipo puede, sin duda, puede impulsar a los que apoyan la interpretacin et puber qui, lo cual supone una reproduccin poco fiel, con lo que se dota
a la glosa de una indudable fluidez de la glosa, ms que de la fineza de los crticos que
la propusieron (Scaligero o quizs ya Agostino) y que se arriesga a perder la parte ms
significativa del texto festino: la que se refiere a la poca vetero-republicana.
59
37
ner en cuenta el propsito expresamente declarado61 de actualizacin

que el compilador persegua. As que, antes de aceptar cualquier correccin, aunque sea apoyada por la eptome paulina, creo que sera
necesario excluir cualquier posibilidad de explicacin de la lectura
que se nos conserva del Farnesio.
Dudo que, en nuestro caso, este esfuerzo pueda llevarse hasta final.
Indudablemente, la lectura e<>t qui pubem generare potest62 aparece menos comprensible que las otras, a partir de la epitome paulina,
pues aportaba una lectio difficilior (una lectura ms difcil) en la cual no
se ven las eventuales motivaciones63. Precisamente, por esta razn, esta
lectura no puede ser descartada fcilmente y sin motivaciones ponderadas64; no sin haber explorado atentamente el texto festino en consideracin a eventuales nociones perdidas, las cuales, no obstante, debieron
ser conocidas por el redactor del fragmento utilizado por Verrio Flacco.
61
En la carta a Carlo Magno, en la que manifiesta su esfuerzo, Paulo escriba
haber compendiado y reajustado el texto de Festo:.. superflua quaeque et minus
necessaria praetergrediens et quaedam abstrusa penitus stilo propi enucleans
(omitiendo cosas superfluas y menos necesarias y haciendo comprensibles las
cosas abstrusas). Lindsay (Glossaria cit, 76-7) observaba que: Quem Festi codicem habuit Paulus, is saepissime cum Farnesiano in mendis consensitaliquando melior erataliquando peiortotam Festi sententiam, dum decurat, vel laedet vel omnino detorquetDenique quantos in errores incidere possit; necnon
quomodo de suo interdum adiciat, neque ordinem Festinum religiose obtinere
curet (el cdice de Festo consultado por Paulo coincida en la mayor parte de los
casos con el Farnesiano.sin embargo, a veces era mejorpero otras peorno
faltan, sin embargo, casos en los cuales el pensamiento de Festo fue abreviado o
mal reproducido e incluso completamente distorsionado. Adems no es extrao
que cayese en un errorNo faltan ejemplos de aadidos suyos, as como tampoco puede decirse que haya sido escrupuloso a la hora de conservar fielmente la
disposicin festina).
62
(e<> quien puede engendrar pubem).
63
Ninguno de los editores dan una explicacin de por qu el redactor del farnesiano habra debido modificar la eventual referencia a puer, por lo que la conjetura
de la transcripcin de puberem en el lugar de puber no se sostiene por falta de fundamento textual; la cual para poder ser reproducida de forma ms fluida induce tambin
a la posposicin de qui. Parece poco plausible la suposicin de un error del copista.
64
Por norma, la lectio difficilior (lectura ms difcil) es aquella que tiene ms
motivos para ser preferida: G. P, Storia della tradizione e critica del testo,
Firenze 2952, partic. 122 ss; P. M, Critica del testo, Firenze (tr. it. Della 3 ediz.
del 1950) 1963, 17.
38
Sebastiano Tafaro
Por esta razn, es necesario evitar el error, muy frecuente entre

los autores modernos, de leer aisladamente el paso festino sin tener
en cuenta su posicin en el conjunto de la eptome65. Es necesario,
de hecho, tener presente que su derivacin de la segunda parte de la
letra P fijaba las correlaciones necesarias con otras glosas, quizs
tambin segn una escala de prioridad66.
Las dificultades de reconstruccin de la trama, sea de Verrio, sea
de Festo, son muchas y notorias67; son tales que, probablemente, no
65
Es una praxis corriente la costumbre de leer las glosas festinas autnomamente como si fuesen cada una de ellas una parte en s mismas y pudiesen tener
un sentido completo y suficiente, especialmente por parte de los juristas (pero no
slo de ellos). Las ms de las veces no se tiene en cuenta tambin que el glosario
verriano-festino debe ser ledo en su unidad en atencin a su inspiracin y carcter
de obra literaria. Aquello que se sostiene hoy por interpretacin de los fragmentos
del Digesto, y con ello quiero decir la necesidad de no proceder a una lectura atomstica de cada uno de los fragmentos, es tenido en cuenta para la lectura de las
glosas festinas.
66
Las segundas partes eran colacionadas siguiendo una cierta afinidad de
contenido o, mejor, de argumento, que implica una pluralidad de matices que es
oportuno tener presente, as que ni el lema ni la explicacin son suficientes, por
s solos, para individualizar el contenido de la glosa: F. B, Contributo allo
studio della composizione del de verborum significatu cit., 21.
67
La colocacin festina se adhera a la exposicin de Verrio, pero no de un
modo pedisequo, como han mostrado los anlisis de W. M, Sexti Pompei
Festi, cit., XII ss. (cap. II De genuina Verri et Festi Operum Forma), y a las sucesivas de R. R, Verrianische Forschungen, Bresl. Philol. Abhandl.,
1.4 (1887, rist. 1966). Por desgracia, la prdida de algunas glosas y la indescifrabilidad del cdice farnesiano, especialmente en el punto de nuestro inters, dejan
insoluble muchos de los interrogantes. Tenemos, de hecho, una glosa a pueri en la
cual haba una indicacin del puer como impubes; lo que relacionado con el fragmento 296.18 llevara a conclusiones interesantes dado que la colocacin de las
glosas en el mismo libro parece hacer improbable la utilizacin de las palabras en
un sentido distinto, a menos que no se documenten razones. Tambin, si las glosas
se derivasen de fuentes diferentes, es difcil que Festo hubiese utilizado puer, sea
para indicar al pber, sea al impber. Parecera improbable que el texto 296.18
pudiese hacer referencia a puer. Sin embargo, la glosa en cuestin, que deba ser
muy extensa, est prcticamente perdida: Festo L.272.32 Pueri imntur Atta..versibus docet.. per signum as salinas..quod signum allatum ..quod sunt cona..ere,
nemo unquam ..propter ipsum signum.. s sub signo abierunt..cedunt simul ut..ci
erexerunt ad qui..es. Como se aprecia, poco puede afirmarse del fragmento, en el
cual, el mismo Lindsay, siguiendo la propuesta de Scalogero, afirmaba (en Glo-
39
permiten apreciar el sentido atribuido por los autores latinos a la glosa. Sin embargo, podemos al menos intentar una lectura literal, esto
es, la que deriva de la reconstruccin de orden verriano-festino y del
punto que pretenda ilustrar la glosa.
S
El Farnesiano conserva al menos dos glosas que me parecen que
deberan relacionarse con la que es objeto de examen.
En la parte inicial del XI cuaternio, que se contiene en el libro
XV, hay rastros de otra explicacin para el lema pubes:
FESTI L. 240.25: _ ||Pubes adulecens, q.||catur cui contrarium, .||dici solet 68.
El estado de conservacin de la glosa, demasiado mutilada y lagunosa, ha llevado a hipotizar una lectura segn elementos sacados,
bien de la epitome paulina, bien de nuestra glosa L. 296.18.
La integracin propuesta se lee del siguiente modo:
Pubes adulecens, q<ui iam generare voc>atur, cui contrarium <est impubes: quin etiam pubes plurium numerus eiusdem aetatis> dice solet69.
Mientras que la glosa Paulina rezaba:
saria cit., 344): Pueri im<puberes. Mller haba reconstruido el texto en el sentido de una restriccin del significado de pueri a los impuberi: Sexti Pompei Festi
cit., 238: ||Pueri, im<puberes tantum sunt, itaque ab->utitu Attal <eo nomine>
versibus docet||.||Pueri <aeneu>m signum ad salinas ||<posutum estquod>
signum allatum||<est> quod sunt cona-||ti >multi imitando exprimere->re, nemo
umquam <potuit..>propter ipsum signum||s sub signo abieruntdunt, simul
ut||ti erexerunt ad qui||es||.
68
(Pubes el adolescente, cse entiende, al cual aparece contrariosegn
aquello que se dice).
69
(Pubes se llama al adolescente, que ya puede engendrar, al cual se contrapone el impber: sin embargo, se suele llamar pubes tambin a un grupo de jvenes
de la misma edad) W.M. L, Glossaria cit., 323 donde el editor se vala, bien
de la eptome paulina, bien de las conjeturas de Scaligero.
40
Sebastiano Tafaro
Festi Pauli epitome: Pubes adulecens, quin etiam et plurium

numerus eiusdem aetatis70
La glosa festina de L.240.25 estaba colocada entre las glosas iniciales de la segunda parte de la letra P71: por tanto, deba de tratarse
de una glosa que se defina a s misma, estableciendo una relacin
con las sucesivas y en particular con L.296.1872. Por esta razn, las
indicaciones que se obtenan de la glosa seran extremadamente interesantes para la comprensin de las glosas afines del 16 libro y, en
lo especfico, de L.296.18.
Por desgracia, la ilegibilidad del cdice permite pocas ilaciones
salvo en un punto ciertamente significativo: la designacin de pber
como adulecens73.
De lo observado, me parece improbable que Festo pudiese indicar al pber como puer, de lo que sigue la imposibilidad de proponer las lecturas de L. 296.18 que, basndose en Paulo74, sustituyen
puer en el lugar de pubem; stas estn privadas de cualquier base
textual, apoyndose as una conjetura (injustificada) de error o de
70
(Pubes se dice del adolescente, pero tambin del grupo de jvenes de la

misma edad) Lindsay 241.9.
71
El glosario parece haber seguido en esta parte el orden de la primera letra
y de la primera vocal de los lemas, cuyas glosas parecen introductorias de las siguientes. Las palabras iniciales PU seguan a PI (PE); tras ellas, pubes parece haber
ocupado el 5 puesto. Cfr. W. M, Sexti Pompei cit, 238; R. A. R,
Verrianische cit. 68.
72
Ya W. M, Sexti Pompei cit., XXVI notaba que la geminacin de glosas
sobre pubes hacia pensar en una explicacin refractada en ms momentos: ii omnes
nostris rationibus interduas literae P partes distribuuntur (El todo aparece distribuido en dos partes de la letra P). ltimamente, v. F. B, Contributo allo studio cit.,
11 ss, cuya bsqueda aporta luz sobre la tipologa de las `glosas inicialesy la relacin
con otras glosas, as como con las fuentes con las que fueron realizadas.
73
Àdolescente era el trmino usado para indicar el inicio de la edad adulta
en el glosario festino: Lindsay, 5.11; 402.20: 403.5.
74
Que Paulo tuviese tendencia a usar el trmino puer tambin para indicar al
puber viene confirmado por la glosa a Vesticeps (Lindsay 506.1), la cual no nos ha
llegado del texto de Festo: Vesticeps puer, qui iam vestitus est pubertate, e contra
investis, qui necdum pubertate vestitus est (Vesticeps es el muchacho que es vestido
con ocasin de la pubertad; al contrario que investis quien todava no es investido
por haber alcanzado la pubertad).
41
expresin inapropiada del Autor latino. A lo sumo, se podra conjeturar que el gramtico hubiese hablado de adulecens, pero, si fuese
as, no se comprendera el origen de la lectura et qui pubem. De
hecho, si se puede pensar en una confusin entre puer y pubem,
no parece en cambio admisible una confusin entre adulecens y
pubem.
Creo que es plausible afirmar que el cotejo de las glosas festinas
se revela importante, si no decisivo, para confirmar que la transcripcin de pubem en el cdice farnesiano debe depender de la efectiva
existencia del trmino en el cdice transcrito y no debe ser fruto de
ningn error o malentendido.
Queda por explicar la necesidad de la lectura paulina, la cual, sin
embargo, no puede entenderse como base suficiente para enmendar
el cdice Farnesio; al menos, no antes de habernos preguntado si
el tardo epitomador no se habra encontrado en la dificultad, que es
tambin la nuestra, de justificar la aparente tautologa de su fuente
y, por ello, hubiese considerado necesario simplificar, a su manera,
el dictado festino. Paulo Diacono lo ordenaba todo posponiendo qui
al vocablo que l expresaba con puer; ello demuestra que facilita la
`reescritura del texto, por lo cual, es presumible que procediese segn un programa de actualizacin75.
En este punto, no me parece que hayan dudas acerca de la proveniencia del original festino de la locucin e<>t qui pubem y que, por
tanto, quede por ver cul y qu sentido pudiese haber tenido en la glosa.
Al principio, parece que existe una dificultad insuperable a la
hora de explicar que el pber fuese definido como aquel que engendra pberes. Tambin, al no querer tener en cuenta la evidente tautologa cmo se podra aceptar que el objeto de la procreacin pudiese ser un individuo ya adulto (pber)? Parece que, en cualquier caso,
la glosa lleva a una nocin privada de sentido.
A menos que no se siga una huella distinta.
De hecho, es posible intentar una lectura, por decirlo as, ìntegrada del paso festino, la cual deber orientar el examen hacia la
75
El mismo Paulo afirmaba que all donde procediese a la reescritura, se encontraba delante de un paso juzgado no actual y, como consecuencia de ello, diferido tambin en la terminologa: v. supra nt. 61.
42
Sebastiano Tafaro
valoracin de los elementos que puedan (eventualmente) surgir de

otras glosas o ligarse indirectamente a la 296.18; de tal modo que
busque descubrir si, por ventura, hubiese un significado de pubes
que se puede suponer presente en Festo y que permite ofrecer un
nuevo sentido al fragmento pese a la lectura que nos ha llegado.
Un primer punto, a tal efecto, parece ofrecido por la epitome de
Paulo a la glosa propuesta de L. 240.25.
La reduccin paulina, que resulta ms breve que aquella que
debera ser la explicacin (desgraciadamente perdida) de Festo al
indicar a un grupo de jvenes, recordaba un significado distinto de
pubes.
Tal significado deba estar presente en Festo. Ello lo confirma
otro fragmento en el cual hay trazos del uso del trmino en sentido colectivo y tcnico, determinado por la terminologa jurdica. En
verdad, ste perteneca a una glosa en gran parte perdida y reconstruible slo segn la sntesis paulina, cuya lectura, sin embargo, puede tenerse por bastante segura por el hecho de que encontraba una
verificacin puntual en el lenguaje de Plauto. En Pseudolus, el cmico pona en boca de un personaje un llamamiento a pube praesenti76.
La expresin, con la que se quera parodiar una proposicin jurdica
antigua y notoria, utilizaba las mismas palabras que, segn la eptome paulina, debieron constituir el lemma comentado de Festo en la
glosa que nos interesa. De lo aseverado resulta plausible que aquella
debiese corresponder a una precisa formulacin jurdica que circula76
Pseudolus 1.1.124: At hoc parvuolgatumst minus. Nunc, ne quis dictum sibi
neget, dico omnibus. Pube praesenti in contione, omni poplo. Omnibus amicis notisque edico meis, In hunc diem ame ut caveant, ne credant mihi (Y esto es menos
banal. Ahora, para que ninguno diga desconocerlo, se lo digo a todos, en presencia
del pueblo, reunido en asamblea; notifico a todos mis amigos que desconfen de m
en este da y no me crean). El punto, irnicamente declamatorio, se desarrollaba
sobre endadis enfticas y repetitivas entre las cuales se evidenciaba la de pubes y
poplus. El hecho que la pubes a la que se hace referencia fuese aquella in contione
constitua una acentuacin posterior de la referencia tcnica. Por otro lado, contio
abarcaba una pluralidad de significados y abrazaba, bien en parte, bien a todo el
pueblo: v. M. I, en PWRE IV. 1 v. contio. Recordando la eptome festina (v.
L.34.1; 58.5) atribua al trmino el significado de `convocacin; resulta que en el
testimonio de Plauto se ha querido enfatizar la apelacin al pueblo y que la especificacin pudiese influir en el significado de pubes.
43
ba en los ambientes y en el lenguaje de los juristas. De ah la habra

tomado Verrio Flacco y, asumida por l, habra sido repropuesta de
nuevo por Festo o Paulo. De acuerdo a esta ltima, se propone la
lectura siguiente:
Festi L.300.12: <Pube pra>sent<i est populo praesente,
sunekdokiks,>ab h<is, qui pberes sunt; omnem populum
signifi>cant77
La Glosa paulina
Pube praesente est populo praesente, sunekdokiks, ab his,
qui, puberes sint, omnem populum significans78
El punto es extremadamente interesante, pues confirma el uso

del lema en un sentido distinto de aquel en el que normalmente se
suele pensar. Parece, de hecho, que pubes podra asumir un significado colectivo y probablemente tambin tcnico: indicaba a los ciudadanos, participes de las decisiones de la Res publica, y terminaba
siendo sinnimo de pueblo.
La acepcin, que iba progresivamente cayendo en desuso en los
ltimos siglos de la Repblica, estaba casi desaparecida en el siglo II
del Imperio. Sin embargo, no dej de existir en la poca tardo-republicana e inicios del Principado, donde aparece utilizada sobre todo
en referencia a la poca ms antigua. Tito Livio utilizaba el trmino
77
(<Pube pra>sent<i se refiere al pueblo reunido, llamado sunekdokiks. Derivando de aquellos que son pberes; con la expresin se indica la totalidad del
pueblo). La interpretacin ha sido confirmada por Lindsay, tambin en el Glossaria, 358. La glosa deba ser una lectura mucho ms articulada que la que se puede
recabar, como el mismo Lindsay evidenciaba (en el lugar citado en los Glossaria o
en la edicin teubneriana). Podemos entrever lo que quedaba en el manuscrito de
la edicin de E. T, Sexti Pompei cit., 334. (cuaterniones XII, 22): ||Pube
||sen||ab||can. ||qua.. ||susc ||dem.. ||deci. ||conc.. || agero.. ||eadem||tera
loc.. || fulgura s.. ||. La colocacin aproximada y la relacin de interaccin que ciertamente exista entre las glosas con contenido similar (sealado por el W. Mller,
Sexti Pompei cit., XXVI) obligan a leer esta glosa en el contexto global, en la cual
haban reenvos recprocos con otras glosas referidas a pubes.
78
(Pube praesente es el pueblo reunido, dicho sunekdokiks, de aquellos que
son pberes, e indica el pueblo entero): L.301.3.
44
Sebastiano Tafaro
en el sentido especfico de pueblo para referirse a los tiempos de la

civitas y distinguir a Albana pubes de Romana pubes79.
Hay referencias en Cicern a la Italiae pubem y de Virgilio a
la pubes o a la Dardana pubes80. Estos testimonios se encuentran
confirmados en expresiones anlogas de otros autores, como Ctulo,
que celebraba las Argivae robora pubis o la Thesala pubes; Horacio
que recordaba el crecimiento de la Romana pubes, Tcito, que hablaba de la Romanae pubis81.
79
L., 1.6.1 Numitor inter primus tumultum, hostes invasisse urbem atque adortos
regiam dictitans, cum pubem Albanam in arcem praesidio armisque obtinendam avocasset. (Numitor, al inicio del motn, afirmando que los enemigos haban hecho irrupcin en
la ciudad y atacado el palacio, atrajo a la juventud el pueblo? de Alba en la ciudadela,
con la pretensin de ocuparla y defenderla; L., 1.9.6: Aegre id Romana pubes passa et
haud dubie ad vim spectare res coepit. (La juventud el pueblo? romana fue sensible a
este ultraje y sin dudarlo empez a plantearse una solucin violenta); L. 16.2: Romana
pubes sedato tndem pavore postquam ex tam turbido diem serena et tranquilla lux rediit,
(La juventud el pueblo? romana super el espanto con la vuelta de un da tranquilo
despus de aquel tan borrascoso); L. 1.38.7-8: ut ex uno quondam in duos populus divisa Albana res est, sic et nunc in unum redeat. Ad haecAlbana pubes, inermis ab armatis
saepta, in variis voluntatibus communi tamnen metu cogente, silentium tenet (Alba, que
en el pasado estaba dividida en dos pueblos, ahora es una sola. Ante estas palabras, la
juventud el pueblo? de Alba, inerme en medio de hombres armados, experiment diversos sentimientos, pero un temor comn la empuj al silencio).
80
C., Mil. 23.61: Cui senatus totam rempublicam, omnem Italiae pubem,
cuncta populi Romani arma commiserat (A quien el Senado haba confiado toda
la repblica, toda la juventud el pueblo? itlica, todas las fuerzas militares
del pueblo romano). V., Aen. 5.573: Cetera Trinacriis pubes senioris Acestae
Fertur equis (El resto de la juventud monta caballos Trinacrios del viejo Acesto);
7.219 Ab Jove principium generis: Jove Dardana pubes gaudet avo (Jpiter est
en el origen de nuestra progenie: el pueblo drdano disfruta de tener a Jpiter por
abuelo); 8.518: equites bis centum, robora pubs Lecta dabo (Dar doscientos caballeros, fuerza elegida entre la juventud -del pueblo?). Georg. 1.343: Cuncta tibi
Cerem pubes agrestis adoret (A ti Ceres te adora toda la juventud el pueblo?
rstica).
81
C., Carm. 64.4: cum lecti iuvenes Argivae robora pubis (cuando jvenes elegidos, la flor de la juventud de Argos); 64.268: Thessala pubes (Los jvenes
tesalios); H., Carm. 3.5.18: Si non paret inmiserabilis/captiva pubes (Si los jvenes prisioneros fallecieren sin lamentaciones fnebres); 4.4.46: post hoc secundis
usque laboribus/ romana pubes crevit et (La juventud romana creci siempre entre
cimientos victoriosos y); T., Ann. 6.1: Ut more regio pubem ingenuam stupris
pollueret (contaminaba con sus inmundas caricias a jvenes libres y nobles).
45
La atribucin del significado colectivo para pubes parece, por

tanto, derivarse de un uso muy antiguo del trmino82 del cual se conservan huellas en las fuentes del siglo I d.C.
Ella encontraba tambin una clara confirmacin en la raz del trmino,
cuya etimologa, si bien difcil de descifrar, parece indicar un origen comn propio con `pueblo y `pblico83, tanto que, si se quiere dar prioridad
a los conceptos representados por el trmino, se ha llegado a creer que se
debe atender a una fase mucho ms antigua en la que se hundan las races
de los organismos constituyentes de la naciente organizacin cvica.
L
En conclusin, el examen realizado y el conjunto del glosario de
Festo permite pensar que, probablemente, pubes debi tener un do82
Cfr. Tambin A. F, Lexicon totius latinitatis, v. pubes, el cual nos
ofrece este significado: II Traslate 3. Item ipsi adolescentes juventus, juvenum multitudo, pueris ac senibus exceptis 5. Universim homines, populus, plebs (II en un
sentido traslaticio 3. Tambin los mismos adolescentes, la juventud, el grupo nutrido
de jvenes, excluidos los nios y los viejos. 5 en general, los hombres, el pueblo, la
plebe), citando algunas de las fuentes arriba mencionadas y remitindose tambin
a Ovidio y Tbulo. El significado colectivo est evidenciado por C.T. L and C.
S, A latin dictionary (reimp. 1962 de la edicin de 1879) v. pubes letra C 1
y 2, donde viene citado, adems alguno de los pasos mencionados anteriormente,
tambin Sil. 1.667. Con documentacin menos difundida, sealaba A. E-A.
M, Dictionnaire etymologique cit., en pg. 959, que pubes era employ collectivament pour dsigner la populatione mle adulte, en ge de porter les armes et de
prendre part aux dlibrations de lassemble.
83
V. A. E- A. M, loc. cit., y 924, 960; W-H, Lateinisches etymologisches cit., 380 s v. poplicus, publicus, 338 s. Una riqusima bibliografa subraya la incerteza de la formacin del trmino respecto al cual todava
se puede tomar la comn derivacin de pop(u)lus y pubes de pu -, pum, pudh y de
publicus de pubicus. Sobre todo queda por explicar la segunda parte del trmino,
que quizs era de origen etrusca (v. G. Devoto, Studi etruschi 3 [1929], 264 s.),
y que en la forma pubes, puber pubis eris tiene el mismo doble valor (adjetivo
y sustantivo) de uber. La raz del trmino llama tambin a puer, pupus, pupa. Se
tiende a preguntar si el vocablo, cuya raz parece tener el significado de hombre,
como aquel de muchacho, no fue una contaminacin entre esta misma raz y uber;
esto es, si inicialmente, en un primer sentido, el trmino no designase al muchacho
o hombre `fecundo: capaz de hacer crecer al pueblo, con su participacin en la
asamblea armada y despus entendido como: con capacidad para procrear.
46
Sebastiano Tafaro
ble significado. Junto con el concepto conocido y familiar de desarrollo fisiolgico del individuo (muchacho), habra tomado a su vez
aquel referido a la colectividad de hombres (dispuestos) en armas
que constitua la parte polticamente relevante de la comunidad; el
pueblo mismo.
De los dos significados, es probable que el segundo fuese el ms
antiguo: casi abandonado a finales de la Repblica, ste aparece
como el adecuado a la etimologa del trmino84.
Esta acepcin del trmino, bien vista, no resulta muy lejana de
la realidad romana, sino que ms bien parece corresponderse con la
experiencia ms antigua, la cual, ligada como estaba a las organizaciones parentales y potestativas de la familia, y yendo a los orgenes
del clan, difcilmente habra ofrecido ocasin para la consideracin
directa del individuo. Las fases del desarrollo de los miembros de la
familia debi de ser una cuestin interna de la misma familia, mientras que la Civitas podra haber empezado a interesarse de un modo
especfico por dichas fases en relacin con la participacin en la vida
pblica y el ingreso en la asamblea de ciudadanos85.
84
Como se sabe, los romanos no recordaban al final de la Repblica los orgenes de los vocablos antiguos, muchos de los cuales no eran ni siquiera entendidos.
De las mismas XII Tablas, Cicern deca que no se entenda nada del lenguaje.
Festo deca que haba encontrado en el glosario de Verrio palabras `muertas y sepultadas. Los vocablos eran utilizados por el significado que haban adquirido en
el transcurso del tiempo y, especialmente, fueron objeto de animadas disputas entre
los juristas: para todo, basta recordar el famoso texto de Celso sobre el ajuar en
D.33.10.7 (Cels. L. 19 dig.) [L. 168] y, ms general, toda la discusin sobre el uso
de las palabras. De la no menos animada literatura sobre este argumento, baste sealar, tambin para el examen bibilogrfico a F. S, History of Roman Legal
Science, cit., 67 (el cual, nt. 4, lamentaba la ausencia de una investigacin moderna
sobre el recurso que hicieron los juristas romanos a la etimologa despus de la
obra de 1892 e incompleta de L. C, La lingua del diritto romano, I. Le etimologie di giurisconsulti romani, Roma 1966); cfr. F. C, Giuristi adrianei,
Napoli 1980, 114 ss y (para la bibl. recogida por D C), 281 ss.
85
El primer mbito, si bien de forma tmida, en que se dio relevancia a los
individuos se hizo patente a travs de la participacin en las reuniones generales
organizadas por el pueblo: F. D M, Storia della constituzione romana 1,
Napoli 1958, 86 s. Estas reuniones, que progresivamente fueron especificndose
en la asamblea deliberante de ciudadanos, parecen corresponderse con los significados conservados de pubes, que parecen haber indicado la unin de hombres
47
Ello debi suceder en el momento en que el muchacho hubiese

adquirido cierto grado de madurez, momento ligado al desarrollo fisiolgico, pero que, aun as, sigui en un estado de estrecha relacin
de dependencia con los poderes discrecionales de los patres que parecen haber sido regulados, de forma varia y con notables oscilaciones, en lo relativo al perodo en el cual reconoce al hijo (dando
atestacin pblica) al alcanzar la pubertad86.
Debi suceder, por tanto, que pubes vino a indicar a la vez tanto al grupo como a sus componentes, que deban de alcanzar la
madurez fisiolgica como requisito esencial para poder formar parte del mismo; el trmino quedara referido a aquellos que haban
alcanzado la pubertad y que eran los mismos que, teniendo ttulo,
componan la pubes. El hecho es que el vocablo fue adoptado y
tuvo una larga difusin, precisamente, en este sentido, por decirlo
vlidos y, a veces en un sentido ms restringido, a la asamblea. Que la independencia de los hijos se hiciese patente en el Derecho Pblico y se sustanciase en
el derecho a participar en los comicios por quien lo consegua, lo evidenciaba J.
M, La vie prive des Romains, I, Paris 1892, 4. Aunque sea a modo de
inciso, cabe sealar que en las actividades pblicas se consigui la ms completa independencia de los hijos respecto a los padres de familia, como sealaban
los juristas de poca imperial: por ejemplo Pomponio D.1.6.9 (Pomp. L. 16 ad
Quintum Mucium) [L.272]: Filius familias in publicis causis loco patris familias habetur, veluti magistratum gerat, ut tutor detur (El hijo de familia, en lo
atinente a la vida pblica es tratado como un padre, as cuando desempea la
magistratura o cuando es dado como tutor). El fragmento (sobre el cual G. L, Pater et filius, cit., 64) podra remitir al los lemas y opiniones de Quinto
Mucio Escevola (cfr. D. N, Pomponius oder Zum Geschichtverstndnis der
rm. juristen en ANRW 15.II (1976), 574 ss). Indicativos son algunos pasos de
Ulpiano D.36.1.13.5 (Ulp. l. 4 fideicommiss.)[L.1878], y, en trminos ms generales, del tardo-Hermogeniano D.36.1.4 (Hermog. L. 4 iuris epitomarum) [L.74];
nam quod ad ius publicum attinet, non sequitur ius potestatis (de hecho, en el
Derecho Pblico no incide la potestad paterna). Al respecto, tambin para la bibliografa moderna, cfr. A.M. R, Effetti personali de la patria potestas
I. Dalle origini al periodo degli Antonini, Milano 1979, 166 s.; G. L,
Pater et filius cit., 64 s., 82.
86
V. J. M, La vie prive des Romains cit., 145, 150. La discrecionalidad de los padres de familia fue grande. De un fragmento de Cicern (ad. Att.
6.1.12) parece que decidan el da y el ao de presentacin del hijo en pblico como
`pber; mientras que los testimonios epigrficos y literarios demuestran que hicieron un uso amplio de esta facultad.
48
Sebastiano Tafaro
as, personal e individual, que designa al muchacho que deviene

pber87.
Las fases de formacin de tales nociones y, en general, las etapas
del paso de la concepcin pblica a la individual o viceversa, son
difciles de delinear y, dira, que estn todava por reconstruir. Como
he dicho, me parece verosmil que los miembros de la asamblea se
denominasen en origen segn el mismo timo adoptado para indicar
al conjunto, el cual expresaba la caracterstica de base que legitimaba a ser parte de ello y que resida en el grado de madurez alcanzado
con la pubertad: por una coincidencia de convicciones formadas por
creencias sacrales y ligadas a las ideas circulantes sobre los ciclos
de la vida humana que marcaban totalmente la concepcin del ser
humano antiguo88. La pubertad supona el nacimiento de un nuevo
organismo; con ella, la divinidad y la naturaleza daban al individuo
un nuevo aspecto y unas nuevas capacidades89 que le convertan en
87
Es en el significado de `desarrollo del individuo donde el trmino era adoptado en la literatura y deba corresponderse con el uso corriente ya en el siglo II a.
C.: v., respectivas voces, las citaciones lxicas de Forcellini y de Lewis y Short. En
este sentido, es utilizado para referirse al desarrollo de animales y plantas.
88
Sobre las convicciones elaboradoras respecto al ciclo de la vida humana
y sobre la relevancia que en ellas asuma la pubertad, me detendr ms adelante,
donde espero poder traer a colacin algunas fuentes que normalmente se obvian o
que son vistas desde un prisma diverso. Por ahora, me remito a los breves apuntes
de G. P, Appunti sugli impuberi e minori in diritto romano en St. Biscardi
IV (1983), 472 s.; Precedenti romani della moderna legislazione sui minori (Roma
22-23 novembre 1979), 116 s.; Il ciclo della vita individuale nellesperienza giuridica romana, en Atti dei Convegni Lincei 61, 1984, - Colloquio: Il diritto e la vita
materiale (Roma 22-23 novembre 1982), 55. En Roma, la llegada a la pubertad era
saludada como un momento de gran transformacin en la vida del hombre, el segundo ms importante tras el nacimiento; con ello se pona fin a la infancia y cesaba la educacin familiar, el abandono de la bulla (amuleto en forma de bolita, ureo
para los adinerados, que se colgaba del cuello), la adopcin de la toga virilis, la notificacin del nombre completo, la designacin como vesticeps (que era sinnimo
de pubertad), segn las medidas del decurso de la vida humana expresada de forma
diversa, v. J. M, La vie prive des Romains cit., 13, 144 ss,; PWRE, III, v.
Bulla nr.2, col. 1048; XIII v. Liberalia nr. 1, col. 81 s.; VI A v. Tirocinium fori, col.
1450 ss.; VI A nr. 2 v., Toga, col.1660.
89
Para entender el valor dado a la pubertad, valgan las incisivas observaciones
de G. F, Clan gentilizio e strutture monogamiche-Contributo alla storia de
la famiglia romana2, Napoli 1978, 49 las mismas ceremonias iniciticas se basan
49
adulto e idneo para defender y hacer acrecer a s mismo y a la colectividad90.

El ingreso de los muchachos en la vida poltico-social debi de
depender de estos postulados anclados en la pubertad, y no, por ejemplo, de una edad congrua (como en los ordenamientos modernos)91.
En Roma, como se deca, la declaracin de pbero se realizaba por
los padres, los cuales acabaron por ser, en consecuencia, los rbitros de la
eleccin del momento ms oportuno para atestiguarla: prueba de ello es la
diversidad de edades en las que los hijos venan presentados en pblico92.
La relativa ausencia de ritos sexuales se debe, quizs, a esta `reserva de
decisin a favor de los padres y a la escasa relevancia que, todo sumado
en las fases ms antiguas, la pubertad debiese tener para los individuos93.
en la creencia y sobre la secuencia de muerte y renacimiento ritual. A la luz de tales
concepciones se explican tambin los cambios onomsticos y la introduccin de los
signos externos que denotaban haber alcanzado la pubertad (como era en Roma para
los praenomen masculino y para la toga praetexta). El concepto es el de la muerte y
del renacimiento ritual: se muere con el antiguo nombre, se renace como adulto. En
cada ceremonia de pubertad que es una ceremonia de iniciacin los diversos ritos
dan a entender, unitariamente con el otro, estos dos momentos.
90
La idea de crecimiento, conexo con la capacidad de procrear, como se ha
afirmado, era central en las definiciones de la pubertad; acerca de ello insista todava
Isidoro, Etymologiae 11.2.15: Adolescens dictus, eo quod sit ad gignendum adultus,
sive a crescere et augeri (Adolescente se dice por el hecho de haber crecido hasta el
punto de poder procrear, derivando de crecer y aumentar). Se seala que para el Autor, el adolescente era pbero, como haba precisado poco antes (11.2.4).
91
El punto parece especialmente significativo si se tiene presente que en muchos versos se advierte la exigencia de prescindir de la identificacin con la pubertad respecto a determinadas idoneidades y respecto a algunos aspectos del Derecho
Pblico; as parecera que all donde se procediese a la indicacin de una edad,
sta, casi nunca, era la de la pubertad: v. por ejemplo en J, M, La vie prive des Romains cit. 43, 1441; G. P, Il ciclo della vita individuale, cit., 57.
92
La fecha de presentacin de los muchachos era decidida por los padres en funcin
de algunas valoraciones. Se tena en cuenta el desarrollo fsico y mental, pero existan, a
menudo, consideraciones de tipo familiar; con ello se consigui una gran variabilidad de
trminos oficiales de la pubertad. La fluctuacin iba de los 12 a los 19 aos, mientras que
la media estaba entre los 14 y los 16 aos. La dependencia del poder del padre de familia
se evidencia tambin en que todo el ritual se empernaba en una primera fase totalmente
familiar, articulada en torno a un sacrificio propiciatorio ofrecido en casa.
93
Las ceremonias de la pubertad se mantenan como un hecho familiar y no
concernan directamente a sus miembros individualmente considerados, lo cuales,
50
Sebastiano Tafaro
Me parece una consecuencia de gran importancia el hecho de que

la atencin convenida a la pubertad concerniese casi exclusivamente
a los hombres. Precisamente, eran ellos los que tenan el deber de
ser parte de la asamblea y, a tal fin, la llegada a la pubertad supona,
slo para ellos, un acto de publicidad a travs de su presentacin en
pblico con ocasin de los Liberalia94, con lo que se integraban en el
Comicio y, por tanto, en la vida pblica95. La elaboracin de conceptos y reglas concernientes a la pubertad de las mujeres, precisamente
por esta causa, parece haber llegado ms tarde en conexin con los
aspectos de los delitos privados vinculados a ellas y, evidentemente,
en relacin con la mayor determinacin y relieve de los individuos
en la organizacin social y en la consideracin jurdica. Tambin depende de ello el uso que se haca para las muchachas de nociones
nacidas de conceptos elaborados para los hombres96.
En cualquier caso, es evidente el papel central de la pubertad respecto a la posicin de la persona en todo el derecho.
segn se ha aseverado, carecan de ritos de iniciacin de naturaleza sexual: J. B, La religione romana. Storia politica e psicologica, Paris 1943, 43.
94
El uso, que quizs se pusiese como freno externo al poder de los padres de
familia, impona la presentacin de los hijos en las fiestas dedicadas al dios Libero,
que se realizaba el 17 de Marzo: v. PWRE v., Liberalia cit. Sin embargo, tampoco
esta costumbre estaba exenta de la discrecionalidad de los padres, pues tenemos un
ejemplo de declaracin de pubertad en diversos perodos: J. M, La vie
prive des Romains, cit. 145 nt. 4.
95
Despus de la fase domestica, la ceremonia continuaba con el acompaamiento al Foro por el padre del muchacho, seguido de un cortejo de amigos, donde
era inscrito en las listas cvicas y entraba en la vida pblica con pleno derecho: J.
M, La vie prive des Romains, cit. 148 s.; Appian., Bel. Civ. IV 30; Dio.
Cass., 55.22.4; 56.29.
96
Parece evidente que toda la configuracin de los ritos de pubertad y su proyeccin haca la vida pblica, de la cual las mujeres estaban totalmente excluidas,
hizo que stas no fuesen tenidas en cuenta directamente en las formas de percibir
la pubertad, lo que para los hombres representaba la declaracin de pubertad: la
deductio in forum (presentacin pblica en el foro), para las mujeres era la celebracin del matrimonio. Con ocasin del mismo, las muchachas abandonaban sus
juguetes infantiles y asuman el nombre completo, dejando la bulla, que tambin
deban recibir con el nacimiento. Es fcil darse cuenta que se trata de adaptaciones
posibles (no poda ser tal, por ejemplo, la esencial imposicin de la toga) de formas
elaboradas para los hombres.
51
4.- En conclusin, me parece que deben subrayarse dos aspectos:

la visin cosmognica, en la cual se insertaba el discurrir de los seres
vivos con el destino del hombre, y la ubicacin de la persona en mbitos ms amplios y de tipo colectivo.
El Derecho Romano, a lo largo de su experiencia, se hizo cargo
de la consecuencia derivada de la percepcin de que, en la realidad
csmico-terrestre, el `hombre no era sustituible ni coercible; que se
manifestaba desde la concepcin e implicaba el cuidado de los nasciturus: de qui in utero sunt97.
Ello es as porque, a travs del trmino persona, se elabor una
disciplina atenta a la realidad del hombre, perteneciente a la especie
humana, portador de prerrogativas propias y expresin de las leyes
generales (para algunos autores antiguos, csmicas). El pensamiento
romano fue ms polidrico y elaborado de cuanto la doctrina moderna ha entendido; ello vino a atribuir tambin al concepto persona
el significado de autor del derecho que se articula de forma variada
desde los esclavos hasta los libres, de las personas alieni iuris a las
sui iuris, de los cives a los peregrini 98.
97
Sobre los mltiples sentidos de esta expresin que reconoce la vita al nasciturus, v. P. C, Diritto e persone-studi sul origine e attualit del sistema romano I, Torino 1990, 169 ss.; I., Diritto, soggetti, oggetti: un contributo alla pulizia concettuale sulla base di D.1.1.12 cit., 112. Sobre los nasciturus, ltimamente,
M.P. B, Concepito: lantico diritto per il nuevo milenio, Torino 2004; P.
F, In rerum natura esse. In rebus humanis non esse. Lidentit del concepito
nel pensiero giurisprudenziale classico, Milano 2008.
98
En realidad, todas las personae, tambin los esclavos, tenan, en la visin de
los romanos, relevancia jurdica, si bien articulada de forma diversa, lo que les haca
ser autores de actos jurdicos: sobre el punto v. P. C, Diritto e persone cit.,
partic. 163 ss.; v. tambin S. T, La pubert a Roma. Profili giuridici, Bari 1993,
11 s. Debo remachar aqu que las concepciones modernas sobre la `personalidad
jurdica condicionan la reconstruccin de la realidad antigua, la cual, a menudo,
viene obligada a sumarse a un esquema que no se corresponde con la evolucin de
la experiencia del pasado. En realidad, en la experiencia no encontramos nada asimilable a los conceptos contemporneos de sujeto de derecho y de capacidad (jurdica
y de actuar). De tal visin se ha originado el declinar de la estrecha conexin de
homines y de qui in utero sunt (propia de los antiguos juristas romanos) sustituida por
la contraposicin, que dira humana, entre la nocin de `persona y de `feto: v. P.
C, Diritto e persone cit. 172. Se debe a la nocin de `personalidad, definida
por Savigny, y en Italia, por Scialoja, la distincin entre `persona y `feto, de la cual
52
Sebastiano Tafaro
En este cuadro se insert la disciplina de los nasciturus, objeto de

discusin acerca de su naturaleza99 y de la posibilidad de exigir a la
madre que muestre o entregue al hijo100. Sin embargo, el nasciturus
se extrae la conclusin de que el feto no es persona. Sobre ello, se est desarrollando
una conspcua crtica en la doctrina contempornea: cfr. V. C, Diritti della
persona e stato sociale, Bari rist. 1992; P. C, Diritto, sogetti e oggetti, cit.,
108 ss. Las concepciones basadas en la `personalidad jurdica se corresponden con
la formacin europea de los Estados burgueses, si bien, a menudo resulta inidneas
para captar la realidad de otras experiencias. Sobre todo, no captan la realidad en
formacin o evolucin, las cuales, (por ejemplo), an hoy, al menos en parte, son
algunas experiencias latinoamericanas y, en el pasado, la romana. sta se articul en
una maraa dialctica y magmtica en la que confluyen esferas correspondientes a
diversas influencias que a menudo se entrelazaban. La respublica represent la sntesis ltima de estas diversas esferas, si bien coexistieron con ellas hasta finales del
siglo II a. C. En este cuadro descrito, el individuo se ubic en mltiples planos que
implicaban los sacra, a travs de un estrecho ligamen entre lo pblico y lo privado,
en el cual se abri camino, poco a poco, el intento de la respublica de dirigir su mirada hacia los individuos y superar las organizaciones gentilicias y familiares: cfr. M.
F, Ricerche sui culti gentilzi, Roma 1988.
99
D.35.2.9.1 (Pap. L.19. quaest.) [L.284] Circa ventrem ancillarum nulla
temporis admissa distinction est nec immerito, quia partus nondum editus homo
non recte fuisse (Respecto al nascituro de las esclavas no se admite ninguna distincin respecto al tiempo; ello no sin razn, puesto que el parto an no nacido correctamente no era hombre); la parte inicial del fragmento afirmaba que, para los fines
perseguidos por la ley Falcidia, que reduca todo lo dejado que hubise mermado la
cuota reservada al heredero, se deba tener en cuenta tambin los frutos percibidos
tras la muerte del difunto, pero ya maduros cuando el de cuius estaba vivo.
100
D.25.4.1.1 (Ulp. 24 0 34 ad ed.) [L.983.1]: Ex hoc rescripto evidentissime
apparet senatus consulta de liberis agnoscendis locum non habuisse, si mulier dissimularet se praegnatem vel etiam negaret, nec immerito: partus enim antequam
edatur, mulieris portio est vel viscerum. Post editum plane partum a muliere iam
potest maritus iure suo filium per interdictum desiderare aut exhiberi sibi aut ducere permitti. Extra ordinem igitur princeps in causa necessaria subvenit. (De este
rescripto parece evidentsimo que no se debe aplicar el senadoconsulto concerniente
al reconocimiento de los hijos cuando la mujer hubiese desconocido que estaba en
cinta o lo hubiese negado; y ello no sin fudamento: de hecho, el parto, antes de nacer,
es parte de la mujer o de sus vsceras. Despus del nacimiento, claramente el marido
puede, a travs de un interdicto, reclamar, ya en base al propio derecho, que el hijo
sea mostrado o entregado). Me parece que el texto expresa un concepto obvio y es
que antes del parto no se puede admitir ninguno de los actos propios de los hijos ya
nacidos; por tanto, su utilidad es relativa y est limitada al contexto que se discute y
no implica un general desconocimiento de la `personalidad del nasciturus.
53
fue igualmente considerado centro de imputacin jurdica, concedindole missio in possessionem ventris nomine101, siendo con ello objeto
de legados y de designacin como heredero, etc.; tanto que el jurista
Salvio Juliano pudo generalizarlo al afirmar en el s. II d. C. que:
D.1.5.26 (Iul.69 dig.) [L.781]: Qui in utero sunt, in toto paene iure civili intelleguntur in rerum naura esse102
En las fuentes est la confirmacin de que la vida del individuo

era un proprium, puesto que deriva de la natura, que le perteneca y
que se completaba en la Repblica, confluyendo, y sin desaparecer.
Como consecuencia de ello, se percibe que es difcil encontrar
en otras experiencias la estrecha compenetracin de lo pblico y lo
privado103, lo que sell la feliz armonizacin de las exigencias individuales con las de la colectividad.
Ello es reflejo de la terminologa en la cual publicus mentre fonctione comme deriv de populus, cest pubes quil se rattache pour la
forme. Publicus est ainsi un hybride de populus et de pubes104. Por su
parte, como se ha visto, pubes indicaba tanto al individuo, como la colectivdad, como observa en la locucin Pube praesenti in contione, omni
poplo, o sea, en aquellos autores que hablaban de la Dardana pubes y de
la Albana pubes o de la Italica pubes o Romana pubes y similares105.
5.- La nocin colectiva de persona, como se ha evidenciado, encontraba su primer arraigo en la familia.
En el lenguaje jurdico romano, la voz familia indicaba mltiples
realidades y con una menor univocidad de la que hoy en da expresa
101
V., ltimamente, M.P. B, Concepito cit.,49; P. F, In rerum natura esse. In rebus humanis nondum esse cit., 166 s.
102
(Puesto que, en todo el derecho civil, los nasciturus son tenidos por existentes). El fragmento est en el centro del examen realizado por P. F, In
rerum natura esse in rebus humanis nondum, cit., 12 s.
103
V.g. N, Il binomio pubblico-privato nella storia del diritto, Napoli 1989.
104
E. B, Pubes et publicus, in R. Philol. XXIX 1 (1955), 7; v. anche
P. C, propos de `publicus, in Rev. tud. Latin. 37 (1959), 113 s.
105
J. P. M, Pube praesenti in contione, omni popolo, in Rev. tud. Latin.
42 (1964) 375 ss e il mio Pubes e viripotens nella esperienza giuridica romana,
Bari 1988, 38 ss.
54
Sebastiano Tafaro
el trmino familia. Al respecto, las fuentes jurdicas son numerosas

y detalladas, en particular, aquellas que provienen de los escritos de
los juristas que vivieron durante el Principado.
Justiniano (rectius los redactores del Digesto) cuando intent definir familia, se aprovech de un fragmento de Ulpiano (que vivi en
el s. III d. C., en la poca de los Severos), elegido por la plenitud de
la produccin de aquel jurista, que proporcionara al lector del Derecho Romano el material suficiente sobre la materia tratada106.
El fragmento original formaba parte del comentario a la palabra familia usada en el Edicto del Pretor107 en materia de possessio bonorum108.
En este texto, el jurisconsulto (segn una tcnica, en l habitual109, que llevaba al jurista-autor a reconstruir la historia y el perfil
jurdico de la palabra que era objeto de comentario) se explayaba en
un particularizado examen del trmino familia, puesto que el vocablo haba asumido en la antigedad un significado vario a la par que
mltiple y, aun refirindose a una realidad totalmente distinta, haba
una pluralidad de acepciones.
D.50.16.195.1 (Ulp. 46 ad ed.) [L.1202] Familiae appellatio
qualiter accipiatur, videamus. Et quidem varie accepta est: nam
et in res et in personas deducitur. In res, ut puta in lege duodecim
tabularum his verbis adgnatus proximus familiam habeto. Ad
personas autem refertur familiae significatio ita, cum de patrono et liberto loquitur lex: ex ea familia, inquit, in eam familiam: et hic de singularibus personis legem loqui constat110.
106
Respecto al carcter definitorio de las ltimas rbricas del Digesto v. S
T. Regula e ius antiquum in D.50.17.23-Ricerche sulla responsabilit contrattuale, Bari 1984, 23 ss. Sobre las caractersticas tendencialmente enciclopdicas y (por tanto) exhaustivas de la produccin de Ulpiano, v. s. S. T, Debito e
responsabilit, Bari 2000, 69 ss. y ivi nt.1-3.
107
V., de la desmesurada bibliografa conceniente al Edicto del pretor y su carcter normativo, L. C, La struttura delleditto del pretore, en A.V.
Liniamenti di storia del diritto romano, Milano 1989, 137 ss.
108
Sobre la institucin v., entre tantos M. T, Istituzioni di diritto
romano, Milano 1990, 672 ss.; M. M, Istituzioni di diritto romano 2 ed.,
Palermo 1994, 624 ss.
109
V. T. H, Ulpian cit.
110
(Veamos en qu modo se entiende en la rubrica edictal sea usado el trmino `familia. En verdad ste ha tenido diversos significados: de hecho viene em-
55
2. Familiae appellatio refertur et ad corporis cuiusdam significationem, quod aut iure proprio ipsorum aut communi
universae cognationis continetur. Iure proprio familiam dicimus plures personas, quae sunt sub unius potestate aut natura aut iure subiectae, ut puta patrem familias, matrem familias, filium familias, filiam familias quique deinceps vicem
eorum sequuntur, ut puta nepotes et neptes et deinceps. Pater autem familias appellatur, qui in domo dominium habet,
recteque hoc nomine appellatur, quamvis filium non habeat:
non enim solam personam eius, sed et ius demonstramus: denique et pupillum patrem familias appellamus. Et cum pater
familias moritur, quotquot capita ei subiecta fuerint, singulas
familias incipiunt habere: singuli enim patrum familiarum
nomen subeunt. Idemque eveniet et in eo qui emancipatus
est: nam et hic sui iuris effectus propriam familiam habet.
Communi iure familiam dicimus omnium adgnatorum: nam
etsi patre familias mortuo singuli singulas familias habent,
tamen omnes, qui sub unius potestate fuerunt, recte eiusdem
familiae appellabuntur, qui ex eadem domo et gente proditi
sunt111.
pleado tanto respecto a los bienes como a las personas. Referido a los bienes como,
por ejemplo, en la ley de las XII Tablas con estas palabras el agnado prximo tendr familia. Se refiere, en cambio, a las personas, el significado de familia cuando
la ley sobre las relaciones entre patrono y liberto dice de aquella familia o en
aquella familia: y aqu resulta que la ley habla de personas individuales).
111
(2: El trmino familia indica tambin un organismo formado de acuerdo con
derecho proprio de los componentes o de acuerdo a una comn consanguineidad. Digamos familia de derecho propio a las personas que se encuentran bajo potestad de uno
o por naturaleza o por sumisin jurdica, como el padre de familia, la madre de familia,
el hijo de familia, la hija de familia y aquellos que tienen una condicin similar a ellos.
Se ha precisado que se llama padre de familia a quien tiene el dominio de la casa, y
es llamado as correctamente aunque no tenga ningn hijo: de hecho, no atendemos
a la persona sino a su condicin jurdica: por ello, llamamos padre de familia tambin
al pupilo. Cuando, pues, el padre de familia muere, aquellos que estaban sujetos a l,
comienzan a tener familias propias: de hecho, los individuos se designan como padre
de familia. Lo mismo sucede respecto al emancipado: de hecho, tambin l tiene su familia cuando deviene de derecho propio. Indicamos como familia de derecho comn la
de todos los agnados: de hecho, si bien a la muerte del padre los individuos tienen una
familia propia, sin embargo, todos aquellos que estaban correctamente bajo la potestad
de una nica persona se le designa como pertenecientes a la misma familia, salen al
mundo como parte de la misma casa y de la misma gens).
56
Sebastiano Tafaro
3. Servitutium quoque solemus appellare familias, ut in edicto

praetoris ostendimus sub titulo de furtis, ubi praetor loquitur
de familia publicanorum. Sed ibi non omnes servi, sed corpus
quoddam servorum demonstratur huius rei causa paratum,
hoc est vectigalis causa. Alia autem parte edicti omnes servi
continentur: ut de hominibus coactis et vi bonorum raptorum,
item redhibitoria, si deterior res reddatur emptoris opera aut
familiae eius, et interdicto unde vi familiae appellatio omnes
servos comprehendit. Sed et filii continentur112.
4. Item appellatur familia plurium personarum, quae ab
eiusdem ultimi genitoris sanguine proficiscuntur (sicuti dicimus familiam Iuliam), quasi a fonte quodam memoriae113.
Es verosmil que los textos de Ulpiano nos han transmitido una

exposicin sinttica de las concepciones elaboradas por los romanos
y en particular por los juristas romanos en el curso de su experiencia jurdica. Ello nos lleva a considerar que Ulpiano resume en sus
escritos la evolucin del Derecho Romano y de las correspondientes
estratificaciones en un intento de ofrecer la sntesis de las opiniones
ms relevantes de los juristas que lo haban precedido en el incesante
trabajo de interpretatio iuris114.
En este punto, el jurista comentaba uno de tantos puntos en los
cuales el Edicto del Pretor hablaba de familia y, precisamente porque
era consciente de que el trmino se repeta en ms clausulas, se apresuraba a precisar que ste no tena un significado constante, por lo
que necesitaba atender a cada una de las proposiciones para conocer
112
(3: Solemos llamar familia tambin a la servidumbre (los esclavos), como
hemos visto en el comentario a la rbrica del Edicto pretorio en el ttulo concerniente
a los robos donde el pretor habla de la familia de los publicanos. Pero all no se indican todos los siervos sino slo un grupo (cuerpo particular) de siervos organizados a
tal objeto, esto es, por causa del vectigal. En otra parte del Edicto, en cambio, se hace
referencia a todos los esclavos: as, cuando se habla de los hombres congregados y
del robo. As pues, con la accin redhibitoria, viene restituida la cosa deteriorada por
la mano del comprador o de su familia, y en el interdicto unde vi la mencin de familia comprende todos los esclavos. Tambin son comprendidos los hijos).
113
(4: Tambin se llama familia a aquella de ms personas provenientes de la
sangre de un mismo ascendiente (como cuando hablamos de la familia Julia), como
si brotase de una fuente de la memoria).
114
Sobre este aspecto, v. S. T, Debito e responsabilit cit., 68 nt.8.
57
el significado. De este modo, el jurista volva a recorrer la historia

del trmino y, partiendo de la investigacin semntica, realizaba una
clasificacin sistemtica valindose de la distincin diairtica genusspecies. Por consiguiente, individualizaba una biparticin primaria
en los significados del trmino, precisando que deberan ser subdivididos en dos grupos (genus) fundamentales: aquel en el que familia
atenda a las cosas (los bienes) y aquel en el cual, con el trmino, se
quera atender a las personas115.
Familia, en la poca ms antigua, indicaba las cosas (es decir, el
patrimonio116), encontrndose el significado en la XII Tablas (de la
mitad del siglo V a. C.) en las cuales la prescripcin adgnatus proximus familiam habeto usaba el trmino para indicar el as hereditario.
As parece que los usos de familia en pocas ms recientes son todos patrimoniales117.
El trmino familia era utilizado en ms contextos para referirse
a las personas libres o esclavas y era el modo en que se designaba a
diversas formas organizativas.
La misma Ley de las XII Tablas contenan prescripciones, como
ex ea familia o in eam familiam, en las cuales, con familia, se indica115
Huelga sealar que el intento de sistematizar la `materia tratada sirvindose de particiones con el fin de permitir clasificaciones y distinciones era propio de
una tcnica argumentativa que penetr en el pensamiento jurdico romano a travs
de la dialctica griega: sobre este punto v. R. Q, Le Institutiones nel pensamiento giuridico di Gaio, Napoli 1979, 5 y ivi nts.19-20; de un modo ms genrico sobre la introduccin y el recurso a las tcnicas centradas en la diairesis v. M.
B, Storia del diritto romano, Bari 1987, 184 ss. Cfr. tambin M. T, Lo schema `genus-species nelle sistematiche dei giuristi romani, en Colloquio
Italo-Francese. La filosofia greca e il diritto romano (Roma, 14-17 aprile 1973), t.
II, Quaderno dellAcademia nazionale del Lincei 221 (1977), 3 s.
116
La identificacin de la familia con el patrimonio puede ser deducida de
G 2.102: Qui neque calatis comitiis neque in procintu testamentum fecerat, is si
subita norte urguebatur, amico familiam sua, id est patrimonium suum, mancipio
dabat, eumque rogabat qui cuique post mortem suam dari vellet (Quien no haba
hecho testamento ni delante de los comicios ni delante del ejercito, pero preocupado por la eventualidad de una muerte imprevista dio a su familia, esto es, su patrimonio, en propiedad de un amigo, al cual indicaba qu hacer y a quin quisiese que
fuese dada alguna cosa despus de su muerte).
117
As, G. F, Famiglia e persone i Roma antica-Dallet arcaica al
Principato, Torino 1989, 25.
58
Sebastiano Tafaro
ba a los individuos pertenecientes a un ncleo considerado unitariamente o con relacin a los individuos singularmente considerados.
Existan, pues, casos en los cuales familia era utilizado para indicar un corpus, en otras palabras, un organismo reconocido por el
derecho como unitario, si bien compuesto por muchas personas118.
118
El significado de corpus, asumido por la realidad biolgica, incluye ms
de un sentido e indica las organizaciones reconocidas por el derecho por el hecho
de que se presentaban como un organismo nico en el cual venan absorbidas las
individualidades. Recuerdo, de modo ejemplificativo, del todo parcial y arbitrario,
dos fragmentos de los juristas romanos en los cuales se utiliza el trmino corpus
para indicar el conjunto (los justinianeos en la rubrica del Digesto 3.4 significativamente hablan de universitas): el primero es de Gayo, el cual asimilaba el corpus
a la sociedad y al colegio: D.3.4.1.pr (Gai 3 ad ed. provinc.) [L.87] Neque societas
neque collegium neque huiusmodi corpus passim omnibus habere conceditur: nam
et legibus et senatus consultis et principalibus constitutionibus ea res coercetur.
Paucis admodum in causis concessa sunt huiusmodi corpora: ut ecce vectigalium
publicorum sociis permissum est corpus habere vel aurifodinarum vel argentifodinarum et salinarum. Item collegia Romae certa sunt, quorum corpus senatus
consultis atque constitutionibus principalibus confirmatum est, veluti pistorum et
quorundam aliorum, et naviculariorum, qui et in provinciis sunt. (No les est permitido a todos constituir una asociacin, un colegio o un cuerpo tal: de hecho, esta
materia est regulada por limitaciones, sean legislativas, sean por senadoconsultos,
sean por constituciones imperiales. Tales cuerpos son permitidos para la consecucin de algunos fines: como, por ejemplo, se permite la constitucin de un cuerpo
a los socios <para recaudar> los impuestos del vectigal pblico o <aprovechan>
las minas de oro y de plata, o las salinas. Igualmente, existen en Roma determinados colegios, la existencia de los cuales como cuerpos ha sido confirmada por los
senadoconsultos y las constituciones imperiales: como aquellos de los tahoneros
y otros similares, y de los transportistas martimos, que se encuentran en las provincias). El otro es Ulpiano y dice de un modo claro que el corpus, asimilado a la
curia, al pueblo y al colegio, era considerado como una unidad singular, a la par
que la persona fsica D.4.2.9.1 (Ulp. 11. Ad. ed.) [L.372] Animadvertendum autem,
quod praetor hoc edicto generaliter et in rem loquitur nec adicit a quo gestum: et
ideo sive singularis sit persona, quae metum intulit, vel populus vel curia vel collegium vel corpus, huic edicto locus erit. Sed licet vim factam a quocumque praetor
complectatur, eleganter tamen Pomponius ait, si quo magis te de vi hostium vel
latronum vel populi tuerer vel liberarem, aliquid a te accepero vel te obligavero,
non debere me hoc edicto teneri, nisi ipse hanc tibi vim summisi: ceterum si alienus
sum a vi, teneri me non debere, ego enim operae potius meae mercedem accepisse
videor. (Es necesario tener presente, por otro lado, que en este Edicto del pretor se
expresa en trminos generales y refirindose al hecho en s, sin aadir indicacin
de quien lo haya realizado. Pero si bien el pretor contempla la violencia hecha
59
Al respecto, Ulpiano expona una ulterior biparticin distinguiendo

la familia proprio iure de la familia communi iure.
La primera comprenda el ncleo de personas reagrupado bajo
el poder de un padre de familia, sea por vnculos naturales, sea por
vnculos jurdicos: el mismo padre de familia, la madre de familia,
los hijos, las hijas y sus descendientes.
La segunda se entenda constituida por todos aquellos que, si
bien formaban parte de familias que eran autnomas, en el pasado
formaron parte de una familia nica.
Con familia, recordaba Ulpiano, se indicaba tambin la servidumbre119 de una casa o de un padre de familia y, en tal caso, se comprendan muchas prescripciones del Edicto del Pretor, en el cual a menudo hablaba de la familia urbana o de la familia rstica para designar
al conjunto de los esclavos destinados al servicio de la domus o bien
aquellos esclavos utilizados para las actividades agrcolas o para el
pastoreo. En algunos casos, se indicaban reagrupamientos particulares
de esclavos y, alguna vez, el conjunto de esclavos e hijos.
Esto significaba que con familia se significaba normalmente el
conjunto de `vivientes reagrupados en una domus constituyendo un
organismo nico y unitario bajo el poder de un jefe, el cual era el
pater familias. El trmino sealaba, sea a los hombres (filii, mujer,
por cualquiera, Pomponio afirma con elegancia que no debe ser tenido en cuenta
de acuerdo con este Edicto, si haya recibido de ti algo o te hubiere obligado, para
protegerte o liberarte de la violencia de los enemigos, de los bandidos o del pueblo,
a menos que yo mismo no haya realizado esta violencia contra ti: en efecto, si soy
extrao a la violencia, no debo ser obligado, porque antes bien parece que recib
una merced por la actividad prestada). A decir verdad, debe reflexionarse de forma
analtica para comprender todas las implicaciones de las aproximaciones de familia
a corpus y a las entidades de los colegios, de la curia, del pueblo, objeto de vivaces
contrastes entre los estudiosos contemporneos; en lo especfico, me remito a las
perspicaces y persuasivas observaciones de P. C, Diritto e persone cit.,
partic. 173 ss.
119
Festo haca derivar propiamente de los esclavos la palabra familia, derivada
de una raz originariamente osca: Festi L. 77, v. famuli: Famuli origo ab Oscis
dependit, apud quos servus famul nominabatur, unde et familia bocata (voz famuli:
El origen de famuli procede de los oscos, entre los cuales el siervo era dicho famul,
de quien se denomina tambin familia), por ello familia segn su parecer deba
indicar: el conjunto de los esclavos pertenecientes al grupo: G. F, Famiglia e persone in Roma antica cit., 25.
60
Sebastiano Tafaro
otros libres, sometidos al vario ttulo a la potestas del padre, esclavos), sea a los animales. Por norma, familia se encontraba utilizado
junto a pecunia: en este caso, la endadis familia pecuniaque serva
para indicar a los esclavos y al ganado, pero hacia finales de la Repblica asume el significado de patrimonio120.
L F
Se puede observar fcilmente que efectivamente estamos delante de
una pluralidad de significados que se redujeron en el discurrir de la Repblica, concentrndose en la acepcin de `familia. Las etapas de este
paso son difciles de datar. Sin embargo, se pueden intuir las razones.
De hecho, el significado original de carcter patrimonial hace hipotizar que se utiliz para indicar el grupo social organizado en torno
a un padre de familia, jefe y gua de una hacienda domestica, inserta
en la lnea de desarrollo de la Ciudad. Este grupo comprenda en un
concepto unitario a las mujeres, a los hijos, a las personas asimiladas
a stas y los esclavos, hasta la distincin entre esclavos y libertos,
bien conocida y clara en las concepciones romanas121.
No es necesario caer en la tentacin, a veces presente en algunos
estudiosos autorizados, de imaginar la familia romana esencialmente como unidad productiva en funcin del poder absoluto del padre
de familia.
La familia romana es tenida en cuenta en su poliedricidad, la cual
se refera no slo a los aspectos jurdicos y econmicos, sino tambin religiosos, sociales y polticos. El paterfamilias era, al mismo
tiempo, jefe de la familia, pero tambin su sacerdote y el custodio de
la costumbre en el seno de la misma.
La `familia est profundamente inserta en la propia gens (es decir, en el clan) y en la Civitas; por ello, los comportamientos de sus
120
V. G. F, Famiglia e pesone in Roma antica cit., 29.

G. F, Famiglia e pesone in Roma antica cit., 30 observa: La distincin entre siervos y libertos est bien clara a ojos de los romanos: sta representa
la summa divisio de Gayo 1.9. Pero la unidad de la hacienda familiar, considerada
en su complejidad, legitima que se ample el significado de familia hasta comprender la totalidad del grupo organizado bajo la autoridad de qui dominium habet in
domo.
121
61
miembros y, sobre todo del pater, eran objeto de la atenta y severa

evaluacin de los censores.
El hecho de que Ulpiano, para la familia proprio iure (la cual era el
antecedente histrico que ms inmediatamente se propona como antecedente histrico de las modernas concepciones de la familia), hablase de corpus es, resulta til repetirlo, muy significativo, y deja entrever
cul debi ser la posicin de sus componentes. Los trminos, como se ha
evidenciado, se dirigan hacia una nocin concreta de `colectividad122.
sta era concebida como un organismo modelado bajo el poder de un
jefe (el paterfamilias) pero sin excluir que los componentes, libres y esclavos, tuvieran posiciones y papeles propios, relevantes tambin autnomamente, como suceda con relacin a los sacra123.
A menudo, nos inclinamos a infravalorar la importancia y la incidencia de los sacra en la sociedad romana, sin llegar a considerar las
implicaciones derivadas del hecho de que los sacra destacaban en
todo aspecto y en todo momento la vida de los romanos124. Los sacra
privata eran expresin del hombre y de su forma asociativa fundamental. Segn Festo, los sacra privata estaban articulados en ms
grados: respecto a los individuos, respecto a las familias y respecto a
las gentes: pro singulis hominibus, gentibus fiunt. Las sucesiones
de las diferentes esferas de incidencia de los sacra privata en el fragmento de Festo no es slo representativa de las existentes, sino que
contiene tambin la descripcin de las fases a travs de las cuales se
desarrolla la vida humana. Ella, por tanto, expona una jerarqua de
122
Ello se mantiene firme al menos hasta el final del Principado v. P. C, Diritto e persona cit., loc. cit.
123
Los sacra eran fundamentales en la experiencia romana. Por consiguiente
no puede existir una explicacin satisfactoria de la realidad romana si no se tienen
en cuenta a los sacra, que eran privata y publica, y que no era extrao que fuesen
anteriores a la civitas, llegando a perdurar despus de su fundacin: cfr.: Festo,
L.284: Publica sacra quae publico sumptu pro populo fiunt, quaeque pro montibus,
pagis, curiis, sacellis; at privata quae pro singulis hominibus, familiis, gentibus
fint. V. tambin Festo (Sacra pblicos son las que cosas que se hacen por el pueblo
con dinero pblico, como por los montes, las villas, las curias, las capillas; mientras
que privados son aquellos que se practican por los individuos, por los familiares o
por las gentes), Festi L.298, sobre los popularia sacra).
124
Sobre este punto, cfr. H. C, La religione romana en A.V.. Storia
delle religioni 1. Le religioni antiche, [cur. G. F], Bari 1994, 377s.
62
Sebastiano Tafaro
valores que situaba en el vrtice al hombre para ubicarlo en la familia y en la estructura pblica (que originariamente era la gens).
Esta es la razn por la cual los sacra privata no se podan suprimir: sacra privata perpetuo manento, deca Cicern (De legibus
2.9.22); respecto a ello, la Civitas no deba interferir, dejando total
autonoma a los particulares, puesto que los sacra eran prerrogativa
de los hombres y de la familia como forma esencial de agregacin.
Los sacra privata destacaban en todo momento esencial del hombre
romano y de la familia romana. Eran la trasposicin religiosa del
ciclo de la vida125.
F
De estos datos, podemos tomar algunos aspectos fundamentales
de la concepcin que tenan los romanos.
Estos se ubicaban a s mismos en el ciclo que no dependa de
los hombres, sino que estaba pre ordenado por leyes con valor csmico. Este ciclo de la vida126 impona una profunda religiosidad,
entendida como conciencia de pertenecer a un orden trascendente del
universo que abarcaba, en un nico soplo, las estaciones del hombre
junto (por ejemplo) a las estaciones de los campos, la alternancia
del da con la noche, a los movimientos del sol y de las estrellas, a la
existencia de un momento ineludible: la concepcin, el nacimiento,
la adolescencia, la madurez, la vejez eran entendidas como medidas
universales y validas, sea para los hombres, sea para la ciudad; stas
eran perceptibles y cuantificables por la ley de los nmeros, cuya
125
V. A. C, La religione romana cit., 376: los individuos (singuli homines) expresan sus posibilidades religiosas en el culto privado cotidiano (los Lares
y los Penates reciben pequeas partes de la comida), como as en el culto de los
muertos con los cuales se conmemoraban a los miembros de la familia, y en las
fiestas en las cuales se celebra el ciclo de la vida. Las bodas y el nacimiento pueden celebrarse con ofrendas y purificaciones en el seno de la familia. El da del
cumpleaos, el pater familias festeja su propio genio con la ofrenda de vino e
incienso. Los cultos que se heredan, imponen obligaciones particulares.
126
Acerca de algunos apectos, sobre todo para las fases ligadas al nacimiento
de la infancia v. G. PUGLIESE, Il ciclo de la vita individuale cit., 55.; S. T,
Pubes e viripotens cit., partic. cap. III.
63
medida explicaba el curso de todo el universo y, dentro de l, el ciclo

de la vida127.
La atencin al hombre y a las leyes fisiolgicas y universales que
regulaban el ciclo de la vida, eran penetrantes; hasta tal punto lo eran
que la vida de Civitas, estructura en la que confluan los individuos,
era considerada en trminos fisiolgicos, segn una difusa tendencia
que interpretaba la historia de Roma como desarrollo de un organismo viviente128.
En las etapas esenciales del ciclo de la vida fue colocada la familia, entendida como organismo autnomo e insustituible, autosuficiente en su composicin de personas y bienes, la cual persiste y era
indispensable para los individuos en la estructura poltica (primero
gens, despus Civitas). sta era, si no ontolgicamente, s preexistente a ellos, porque era consecuencia de su natural y lgica forma
primigenia de agregacin129.
127
Sobre los puntos sealados, reenvo a lo observado en Pubes e viripotens

cit., partic. cap. III.
128
V. S. T, Pubes, cit., 107 s. ed ivi nt.15.
129
Es justo evidenciar que la preexistencia de la familia, sobre todo respecto
de la gens, es discutible: v., G. F Preesistenza della `gens e `nomen
gentilicium en A.V., Ricerche sullorganizzazione gentilizia romana, [cur. G.
F], 1, 1984, 3 ss; I., Famiglia e persone in Roma antica cit., 22: Que
la gens haba precedido a la familia, se deduce de varios aspectos de la sociedad
romana. Me parece que la preexistencia de la familia no resulta constatable si se
consideran las fuentes a fondo y el paso festino mencionado, donde la exposicin
de los sacra privata parece seguir un orden cronolgico de realizacin histrica
de los mismos sacra. Es necesario comprender qu se debe entender por `familia. El mismo Franciosi reconoce que Debe, sin embargo, aclararse que cuando
se habla de la anterioridad de la gens a la familia no se pretende negar la posible
formacin, tambin precoz, en el mbito de la comunidad gentilicia, de singulares familias de pareja. Pero, qu son las familias de pareja, sino la `familia, tal y como hoy la concebimos? Cierto es que el Autor, revisando posiciones
precedentes, refiere el significado de familia a la gran familia, que l sostiene
que era `patriarcal, la cual era un organismo poltico estructurado y, por ello,
me parece ms consecuencia que no antecedente de la `familia: dira, de hecho,
que la familia entendida como grupo restringido en orden en la intimidad de dos
personas sea una cosa diversa de las organizaciones de los grupos ms amplios
que se reconocan en un jefe para fines polticos, econmicos y sociales, es decir,
para defenderse de los enemigos externos y para realizar mejor las conquistas y
tener `peso en su tiempo y territorio. Estoy convencido que est ms relacionado
64
Sebastiano Tafaro
L C
La concepcin de la familia es distinta en el transcurso de la experiencia romana. Cuando se deline la construccin jurdica de la familia proprio iure se pensaba en una entidad concreta, compuesta de individuos que, en distinta posicin, componan un organismo unitario,
el cual era, al mismo tiempo, expresin de un orden racional y csmico, pero tambin de una clula base que era la familia. Se ha observado que la visin romana de la realidad era de crculos concntricos,
en la cual los dos extremos son la humanidad y la familia, la clula
mnima de la que forman parte los individuos; entre estos extremos se
sita el Estado, una institucin a la par natural que histrica130.
El punto fue lucidamente expuesto por Cicern en el De officiis:
Cic., de off. 1.53-54: Gradus autem plures sunt societatis hominum. Ut enim ab illa infinita discedatur, proprior est eiusdem
gentis, nationis, linguae, qua maxime homines coniunguntur;
interius etiam est eiusdem esse civitatis; multa enim sunt civibus
inter se communia, forum, fana, porticus, viae, leges, iura, iudicia, suffragia, consuetudines praeterea et familiaritates multisque cum multis res rationesque contractae. Artior vero colligatio est societatis propinquorum; ab illa enim inmensa societate
humani generis in exiguum angustumque concluditur.
54: Nam cum sit hoc natura commune animantium, ut habeant libidinem procreandi, prima societas in ipso coniugio
est, proxima in liberis, deinde una domus, communia omnia;
id autem est principium urbis et quasi seminarium rei publicae. Sequuntur fratrum coniunctiones, post consobrinorum
sobrinorumque, qui cum una domo iam capi non possint, in
alias domos tamquam in colonias exeunt. Sequuntur conubia
con la sociedad antigua la hiptesis de la preexistencia de la `familia respecto de

la `gens: sobre este punto v. F. S, Diritto privato, economia e societ nella
storia di Roma Napoli 1984, 72.
130
M. B, Storia, cit. 38 s., donde nos recuerda que la sugestiva y eficaz
imagen de los `crculos concentricos para la visin romana de la sociedad proviene de M. P, Antikes Fhrertum, Cicero de officis und das Lebensideal des
Panaitios, Leipzig-Berlin 1934, 37= Lideale della vita attiva secondo Panezio nel
Officiis di Cicerone, Brescia 1970, 66.
65
et affinitates ex quibus etiam plures propinqui; quae propagatio et suboles origo est rerum publicarum 131.
En el excursus, el de Arpino pretenda exponer la sucesin de los

modelos que histricamente haban connotado la organizacin de
la sociedad y buscaba individualizar su fundamento y justificacin,
sosteniendo que todas las formas enunciadas eran establecidas por
la naturaleza132 a travs de un trenzado insoluble de ligmenes dife131
(53: Por otra parte, la sociedad humana tiene diversos grados o formas. La
sociedad ms amplia, despus de aquella que no tiene confines y de la cual hemos
ya hablado, es aquella que consiste en la identidad de naciones y de lenguaje, que
es el vnculo ms slido que une a los hombres entre s. Sociedad ms intima an es
aquella por la que se pertenece a la misma ciudad: muchas cosas tienen los ciudadanos en comn entre ellos, como el foro, los templos, los prticos, las calle, las leyes,
los derechos, los tribunales, los sufragios; adems, la familiaridad y la amistad, las
mltiples y mutuas relaciones de intereses y negocios. De un modo ms restringido,
es el vnculo que une a los miembros de una misma familia, de aquella forma universal e infinita, se restringe as a un mbito pequeo y angosto. 54: En verdad, puesto
que por naturaleza es comn a los seres vivos el hecho de tender a la procreacin, la
primera forma de sociedad surge de la unin matrimonial, la segunda, de la prole y,
por tanto, la casa comn y la comunidad de todo. Esto es el fundamento de la ciudad
y vivero de la Repblica. Siguen las uniones entre hermanos y hermanas, despus
entre primos y primos segundos, los cuales, cuando no pueden permanecer en una
casa, salen a fundar nuevas casas, casi como las colonias. Siguen los matrimonios y
la afinidad con las cuales se multiplican las parentelas; y en este propagarse y pulular
de la prole es donde se encuentra el origen de la Repblica).
132
El tema ha sido tomado por Bretone, quien (op.cit., 39) glosa el pensamiento de Cicern en estos trminos: Cuales sean los principios que la naturaleza ha establecido para la sociedad, para la comunidad de hombres, es posible
verlo slo partiendo desde muy lejos. El vnculo que la mantiene unida es la
razn y la palabra: stas con la enseanza, con el aprender, el comunicar, el
discutir, el juzgar concilian a los hombres entre ellos y los unen en una especie
de sociedad natural. Esta es la sociedad ms amplia que se abre a los hombres y a
sus relaciones; y a las relaciones de todos con todos. En sta se debe conservar la
comunin de todos los bienes que la naturaleza ha creado para el uso comn, con
una distincin: los bienes que las leyes y el derecho civil han asignado a los individuos estarn en nuestra exclusiva posesin, tal como fue establecido; en cuanto
a los otros, tendr valor per se el proverbio griego segn el cual, entre los amigos
todo es comn. Similares son los grados de la sociedad humana. Alejndonos
de aquella que no tiene confines, la ms prxima comprende las mismas gentes
y naciones, o se funda en la misma lengua, que es entre los hombres el vnculo
66
Sebastiano Tafaro
rentes y articulados, a veces tambin de difcil inteleccin, en cuyo

fundamento se encontraba la familia.
Era la familia el nudo de toda organizacin y de la total humanidad. Esto se comprende todava de forma ms clara si se tiene
presente que la relacin naturaleza-sociedad en la concepcin de
los romanos, expresada por Cicern en de officiis133, se insertaba en
la disputa (planteada por los pensadores griegos) entre quienes entendan que el nico orden natural debera ser toda la humanidad
y quienes legitimaban la divisin entre los hombres por su condicin de ciudadanos. Los exponentes de este pensamiento pensaban
que la ciudad era el modelo de referencia del hombre derivado de
la naturaleza y no de la exclusiva relacin de pertenencia reservado a sus habitantes (los `ciudadanos, cives, en el lenguaje romano).
Los principios de la naturaleza, sin embargo, no se realizaban en una
aglomeracin nica, como pudiese ser la humanidad en su conjunto,
sino a travs de una escala cuyos grados estaban constituidos por
modelos de agregacin, los cuales se entrelazaban y se ampliaban en
modo creciente, imaginados como crculos concntricos de diferente
circunferencia. En esta progresin de formas, cada uno encontraba
su ubicacin, la cual determinaba la pertenencia a un grupo ms restringido o ms amplio en el cual se insertaba el ms restringido. La
gama y la progresividad de los reagrupamientos conferan las motivaciones y las justificaciones de cada grupo, haciendo efectivos los
principios de la naturaleza.
Se estaba pues convencido de que, si bien pudiesen ser varias
las formas de organizacin, haba una que existi siempre y en todo
tiempo, entre todos los vivientes, hombres y animales: la familia.
ms slido. Un vnculo an mas estrecho es la pertenencia a una misma ciudad:
muchas cosas, de hecho, tienen en comn los habitantes de una ciudad: como el
foro, los templos, los prticos, las calle, las leyes, los derechos, los tribunales, los
sufragios; adems, las costumbres y la amistad, las mltiples y mutuas relaciones
de los muchos entre s. Pero ms ntimo es el ligamen interno del grupo familiar;
as, de esa inmensa sociedad que abarca el gnero humano, se llega a un mbito
pequeo y angosto.
133
La obra ha sido definida con razn como el manual de la clase dirigente
romana. S. M, LImpero romano, 1, Roma-Bari 1984, 27; cfr. M B, Storia, cit., 38.
67
sta no poda ser fin en s misma, sino que deba integrarse y

armonizarse con la gradacin y las otras formas de agregacin de la
sociedad humana.
En sntesis se puede afirmar que:
La familia romana realizaba los principios de la `naturaleza y, por tanto encontraba el derecho el Derecho Natural
como punto de referencia.
La familia romana era funcional a la persona y al orden (csmico, humano y divino) al que perteneca el ser viviente.
La familia romana era la primera pero no la nica forma de
organizacin de la sociedad.
F
Los aspectos evidenciados aconsejan ulteriores precisiones.
Detengmonos en el arraigo de la conviccin de que la familia
estaba basada en la `naturaleza.
Para nosotros se revela esencial el pensamiento de Cicern.
ste, hablando de los principios de la naturaleza que sostenan
toda forma de sociedad humana, deca que el primer principio estaba
constituido por la ratio y por la capacidad de comunicacin y persuasin de la palabra. Este principio serva para la humanidad considerada en su globalidad134 y se deba integrar con otro principio, expresin
tambin de la ley universal comn a todos los seres vivos, consistente,
como el autor romano especificaba en el frag. 54, en la necesidad de
procrear que se realizaba con la unin entre hombre y mujer, la cual
(para los seres humanos) se hacia efectiva con el matrimonio.
134
Cic. de officiis. 1.16.50: Sed quae naturae principia sint communitatis et
societatis humanae, repetendum videtur altius. Est enim primum quod cernitur in
universi generis humani societate. Eius autem vinculum est ratio et oratio, quae
docendo, discendo, communicando, disceptando, iudicando conciliat inter se homines coniungitque naturali quadam societate (Pero conviene, pienso, volver ms
haca atrs y mostrar cuales son los principios naturales que rigen al consorcio humano. El primero es aquel que atisba en la sociedad al conjunto del gnero humano. Su fuerza unificadora es la razn y la palabra, que, enseando y aprendiendo,
comunicando, discutiendo, juzgando, hermana a los hombres entre s y los une en
una especie de asociacin natural).
68
Sebastiano Tafaro
El matrimonio se proyectaba haca la filiacin, apareciendo como

primer e insuprimible tesela de la familia y de la Repblica que se
apoya sobre la misma para desarrollar su propia forma135.
Debe subrayarse que el quasi, utilizado por Cicern cuando
( 54) deca que la familia era quasi seminarium rei publicae, no se
corresponda a nuestro `casi, puesto que era utilizado para introducir un discurso analgico136, individualizando una situacin que
135
V. S. T, Famiglia e matrimonio: radice romanistiche, en Rodzina i
spolczenstwo wczorai i dzis (Familia y poblacin, ayer y hoy). Atti del Convegno
sulla famiglia svoltosi a Bialystok nel noviembre 2004 [cur. F. L-S. T],
Bialystok 2006, 20 ss., donde observo que Cicern evidenciaba dos aspectos complementarios, pero no idnticos, como el de la ciudad, creada por familias, y de la familia, sin la cual tampoco era imaginable. V. tambin M. C, Interesse rei publicae
alla salvezza della dote, en Ionicae disputationes. II Incontro ionico-polaco-Taranto,
17-20 settembre 2007. Dissertationes [cur. F. L], Taranto 2008, 2002 s.
136
Quasi se equipara a como s e introduce la percepcin comparativa.
Tngase presente que las construcciones introducidas con quasi servan para
crear uno de aquellos conceptos que en realidad son construcciones jurdicas ficticias que sirven como si fuesen legitimas, solamente para su funcin prctica y
heurstica, segn lo afirmado hasta 1911, H. V, La filosofia del come
se, trad. it. Roma 1967. El trmino era utilizado por los juristas para indicar una
situacin que deba ser considerada en la misma medida que otra: v. W. K, Die quasi. Institute als Methode der Rmischen Rechtfindung, 1970; Cfr.
A. S, Prolegomena zu eine Geschichte der Analogie. II. Das Recht
der kaiserlichen Konstitutionen, en Studi Arangio-Ruiz 2, Napoli 1953, 170; G.
W, Zur Denkform der quasi in der rmische Jurisprudenz, en Studi Donatuti, 3, Milano 1973, 1387 ss.; R. Q, Sulle tracce della annulabilit.
Quasi nullus nella giurisprudenza romana, Napoli 1983, 23 ss., al cual me remito
tanto por la doctrina citada como por la reflexin que contiene sobre el quasi. El
autor sondea profundamente los mltiples significados del trmino a travs del
anlisis del pensamiento de estudiosos que se han ocupado de ello (Perelman, y
Olbrechts-Tyteca, Riccobono, Horak, Nrr, Giliberti). Con el uso de quasi fueron
creadas nuevas instituciones, y, quizs, nuevas categoras: recurdese la institucin de la cuasi-posesin, cuasi-usufructo, as como se refleja en la clasificacin de las fuentes de las obligaciones, para las cuales las Institutiones de Justiniano individualizaban el origen entre situaciones asimilables a los contratos
o los delitos: I. 3.13.2: ex contratu sunt aut quasi ex contractu aut ex maleficio
aut ex quasi maleficio (o surgen del contrato o de situaciones que son como si
fuesen contratos, o del delito o de situaciones que son como si fuesen delito).
Estos aspectos, sobre los cuales no me puedo detener, han suscitado muchas discusiones en la doctrina; me parece que, sin embargo, demuestran el recurso al
69
deba ser considerada del mismo modo que la otra. Cicern, por ello,
deca que la familia era un `vivero para la Repblica.
Este nmero era emanacin de la `naturaleza, segn una visin
difundida y madurada en el pensamiento griego, del cual era espejo
el famoso fragmento de Ulpiano sobre el Derecho Natural137.
D.1.1.1.3 (Ulp. 1 inst.) [L.1909]: Ius naturale est, quod natura omnia animalia docuit: nam ius istud non humani generis
proprium, sed omnium animalium, quae in terra, quae in
mari nascuntur, avium quoque commune est. Hinc descendit maris atque feminae coniunctio, quam nos matrimonium
appellamus, hinc liberorum procreatio, hinc educatio: videmus etenim cetera quoque animalia, feras etiam istius iuris
peritia censeri 138.
A primera vista no se nos escapa la significativa coincidencia del

comentario ulpinianeo respecto a todo lo afirmado anteriormente en
relacin con Cicern, cuyos textos eran ledos por los juristas del
Principado139.
La coincidencia entre autores tan distantes en el tiempo, demuestra
lo profunda y persistente que era la penetracin en Roma de las nociones griegas referidas al Derecho Natural140, con especfica atencin al
uso del quasi all donde se quera indicar que una situacin se consideraba en la
misma medida que otra pese a no ser idntica a sta.
137
Por tanto del s. III d. C.: v. supra nt.1.
138
(Es Derecho Natural aquello que la naturaleza ha enseado a todos los animales: de hecho, este derecho no es propio del gnero humano, si bien de todos
los animales que nacen de la tierra o del mar. De aqu viene la unin entre macho
y hembra, que nosotros llamamos matrimonio, de aqu la procreacin de los hijos,
de aqu su crianza; en verdad, vemos que tambin los animales, comprendidas las
bestias feroces, observan estos preceptos jurdicos).
139
Cfr. M. B, Pomponio lettore di Cicerone en Labeo 16 (1970), 177
ss.; I., Techniche e ideologie dei giuristi romani, Napoli 1971, cap. VI, Pomponio
lettore di Cicerone, 181 ss.
140
Por ltimo, cabe mencionar las agudas observaciones de P. O, Studi sulla
condizione degli animali non umani nel sistema giuridico romano, Torino 2002, 95 ss.
Remito al autor para la bibliografa y para las posiciones expresadas en atencin al Derecho Natural y a las noticias que al respecto se recogen de los juristas romanos, eximindome con ello de citar la literatura en gran parte mencionada por Onida en la nt. 2 de 96.
70
Sebastiano Tafaro
ascendente de las nociones pitagricas y empedocleas de ius naturale141

evidenciadas por Cicern142. Estas referencias, que iban ms all de
la afirmada superioridad del ser humano sostenida por Aristteles143,
estn presentes entre muchos pensadores144 y juristas romanos, como
Ulpiano,145 quien, en el enunciado de D.1.1.1.3, recibi ideas, qui141
V. P. O Studi sulla condizione degli animali non umani nel sistema giuridico romano cit. loc., y 34 ss. La adhesin a las ideas pre-aristotlicas ha tenido gran
influencia en la sistemtica propuesta por el jurista severiano, llevndolo a adoptar un
clasificacin tripartita del derecho. D.1.1.1.2 (Ulp.1 inst.) [L.1908.2]: privatum ius tripertitum est: collectum etenim est ex naturalibus praeceptis aut gentium aut civilibus
(El derecho privado es tripartito: est de hecho constituido por normas o de Derecho
Natural, o del Derecho de Gentes, o del Derecho Civil). La triparticin, que no parece
corresponderse con la dicotoma propuesta por Gayo en su manual de Instituciones
fundada en la biparticin ius civile-ius gentium, ha dado lugar a incertidumbres que
han generado dudas acerca de la efectiva paternidad de Ulpiano sobre la triparticin.
Segn la mejor doctrina, sin embargo, se debe reconocer la autenticidad de su proveniencia del original de Ulpiano como consecuencia de su adhesin al Derecho Natural,
entendido como comn a los seres vivos: cfr., sobre este punto, P. O, Studi sulla
condizione degli animali cit., 116 ss, con cuya remisin supera las opiniones opuestas
expresadas en el pasado (sobre todo de Bonfante, Perozzi, Castelli y Albertario, Maschi, Arangio-Ruiz, que se mostraba ms cauto, y otros) y efecta una incisiva sntesis
de las opiniones recogidas en los manuales de instituciones de Derecho Romano.
142
V., en particular: Cic. de re publica, 3.18-19: Non enim mediocres viri sed
maxumi et docti, Pythagoras et Empedocles, unam omnium animantium condicionem iuris esse denuntiant (De hecho, hombres de nivel no mediocre sino eminentsimos y doctos, Pitgoras y Empdocles, denuncian la existencia de una nica
condicin jurdica de los seres vivos); sobre el fragmento cfr., P. O, Studi
sulla condizione degli animali non umani cit., 107.
143
V. M. B, Storia cit., 349. El A. remarca la indiferencia de los estoicos
hacia el Derecho Natural, en contra de los ecos presentes en su nocin de la influencia acadmica y teofrastea. El A. evidencia el resurgir del pensamiento de Pitgoras
en tiempos del Imperio, con la especfica acentuacin en el perodo de los Severos.
144
Por ejemplo, tambin Sneca apelaba a un derecho comn de los seres vivos, el cual deba tener fuerza obligatoria e impedir con ello actos de excesiva
crueldad respecto al siervo: Sen., De clementia, 1.18.2: Servis ad statuam licet confugere! Cum in servum omnia liceant, est aliquid, quod in hominem licere commune ius animatium vetet (Al esclavo le est consentido refugiarse a los pies de una
estatua. Si bien, respecto al esclavo est permitido todo, hay cosas que estn prohibidas por el comn derecho de los seres vivos); sobre este fragmento cfr. P. O,
Studi sulla condizione degli animali cit., 111 ss.
145
V. P. O, Studi sulla condizione degli animali nel sistema giuridico romano loc. cit. Ya en la poca de los Severos, anterior a Ulpiano, existe una visin
71
zs originadas en la India146, que circulaban por el mediterrneo en

el que se generaliz por difusin de las corrientes pitagricas, las
cuales haban suscitado nuevas expectativas, como consecuencia
tambin de la divulgacin realizada por Apolonio de Tiana y de su
hagigrafo Flavio Filostrato147.
Surga de ellas la conviccin ciceroniana de la existencia de una
sociedad, comn a los hombres y a los animales, organizada en diferentes gradus, fundada sobre el Derecho Natural148; reflejada por
Ulpiano en la definicin del ius naturale como Derecho Natural;
derecho comn a los hombres y a otros seres animados, donde es
evidente, por la referencia a la coniunctio, a la procreatio y a la educatio liberorum, el paralelismo con la reflexin de Cicern en tema
de coniugium y de societas liberorum149.
La finalizacin de toda la exigencia insuprimible del `crecimiento.
no controvertida sobre el Derecho Natural como derecho comn a todos los progenitores: D.50.16.220 (Call. 2. Quaet.) [L.108.3]: Praeterea haec omnia natura nos
quoque docet parentes pios, qui liberorum procreandum animo et voto uxores ducunt(Adems, la naturaleza misma ensea a ser progenitor afectuoso a aquellos
que se casan, propiamente para el fin y con el deseo de tener hijos).
146
Segn Lvi-Strauss, habran influenciado en el pensamiento de Ulpiano sobre
este punto las ideas que circulaban por Oriente por influjo del budismo y del hinduismo, los cuales, concuerdan en hacer del hombre una parte receptora, y no el seor de
lo creado C. L-S. Lo sguardo da lontano, tr. it. de Levi, Torino 1984, 338.
147
Apolonio de Tiana, que vivi en el siglo I d. C., haba contribuido a la difusin de las doctrinas pitagricas, consideradas por l como fuente de sabidura y
humanidad, hasta el punto que su figura vino aproximada y hasta contrapuesta a la
de Jesucristo en los crculos filosficos y religiosos surgidos con la dinasta de los
Severos reunidos en torno a la personalidad de Julia Domna, la cual dio al sofista
Flavio Filostrato el encargo de escribir la vida de Apolonio de Tiana, visto como
teos anr (hombre divino), segn un modo que ser paradigma en la historia de los
santos cristianos a partir de la de S. Antonio: cfr. S. I, La lettura bizantina da Constantino agli iconoclasti, Bari 1965, 84.
148
A propsito, P. O, Studi sulla condizione degli animali cit., 110 oportunamente apunta que la verdadera clave de lectura de la clasificacin ciceroniana
de los diversos grados de la sociedad humana, reside en la individualizacin del
carcter natural de las diversas formas de sociedad comn a los hombres y a los
seres animados.
149
P. O, Studi sulla condizione degli animali cit., 111, y ivi nt. 20 para
un cotejo de la literatura respecto al fundamento naturalista del ius en la obra de
Cicern
72
Sebastiano Tafaro
Augescere
Matrimonio, familia, ciudad se ensortijaban en un frtil entrelazado que permita el continuo crecimiento del universo y de la tierra
con los seres vivos.
Por este motivo, Cicern y Ulpiano eran categricos al afirmar
que el fin del matrimonio era la `procreacin, de la que parta el
proceso de crecimiento.
Era la procreacin la que explicaba el motivo y la funcin del
matrimonio150. Segn la visin de los antiguos, presente en el Dere150
El nexo inseparable entre matrimonio y filiacin est las ms de las veces expresado en las fuentes romanas. Quintiliano incluso deduca la condicin de `mujer
del hecho de que un hombre conviva con sta con el fin de procrear hijos, aunque no
se hubiesen cumplido las formalidades exigidas para el matrimonio: Quint. Declamationes, 247: Ita illud nuptiis conlocata efficit uxorem: sed non haec solummodo
erit uxor. Fingamus enim nuptias fecisse nullas, ciosse autem liberorum creandorum
gratia: non tamen uxor non erit, quanvis nuptiis non sit collocatta (por lo tanto, `mujer es aquella que se coloc en la boda. Tomemos el ejemplo de uno que no tenga
contrato nupcial, pero que se ha unido igualmente con una mujer con el fin de tener
hijos: no se pude decir que sta no sea `mujer, aunque no haya sido colocada en la
boda). En la poca ms antigua, el mardo tena la obligacin de prestar juramento de
tener hijos ante los censores y de divorciarse en el caso de que ello no se verificase;
as nos lo recuerda Aulo Gelio, refirindose a un cierto Carvilio que fue obligado a
divorciarse aunque estaba enamorado de su mujer estril: Gell. Noct. Att. 4.3.2 Atque
is Carvilius traditur uxorem, quam dimisit, egregie dilexisse carissimamque morum
eius gratia habuisse, set iurisiurandi religionem animo atque amori praevertisse,
quod iurare a censoribus coactus erat uxorem se liberum quaerundum gratia habiturum (Y se dice que Carvilio amaba mucho a la mujer que haba adquirido y de
la que haba tomado queridas costumbres, pero prefiri la fidelidad del juramento al
amor y al afecto, porque estaba obligado por los censores a jurar que tom a la mujer
para tener hijos). Anloga promesa estaba prevista en la legislacin matrimonial de
Augusto: Ulp. epit., 3.3 Nam lege Iunia cautum est, ut si civem romanam vel latinam
uxorem duxerit, testatione interposita, quod liberorum quarendorum causa uxorem
duxerit (De hecho, la ley Julia haba exigido que el ciudadano que quisiese tomar
mujer romana o latina, deba prometer, bajo juramento, que se casaba para tener hijos). La necesidad de crecimiento demogrfico era tan evidente que despus de la crisis demogrfica que sigui a las guerras civiles e incluso Julio Csar, yendo contra la
arraigada tradicin monogmica, pens en introducir la poligamia para incrementar
la poblacin: Suet. Caesar, 52 Helenius Cinna confessus est habuisse se scriptam paratamque legem, quam Caesar ferre iussisset cum ipse abesset, uti uxores liberorum
quaerendorum causa quas et quot uellet ducere liceret. (Helenio Cina, tribuno de la
73
cho Romano, la procreacin se corresponda con una exigencia de la

sociedad: el `crecimiento.
El lenguaje reflejaba la aspiracin profunda al crecimiento realizado a travs de formas de organizacin social: as, los trminos
`pueblo y `pblico expresaban la idea de crecimiento151.
La misma historia de Roma era considerada en relacin con las
etapas de su crecimiento. Constituye un testimonio de ello el incisivo
cuadro dedicado por Sexto Pomponio (II d. C.) a la formacin y evolucin del derecho y del orden de Roma152, donde el autor siempre
utiliza expresiones que cincelan el ser y el devenir de la experiencia
jurdica romana en trminos de crecimiento153.
plebe, confes haber tenido en sus manos, escrita y lista, una ley que Cesar orden
publicar en su ausencia y por la que se legalizaba, para tener hijos, tomar cualquier y
cuantas mujeres se quisiese).
151
Al respecto, baste tener presente que la etimologa de pop(u)lus podra provenir de una raz mediterrnea, importada de los etruscos, equivalente a crecer:
v. F. D MA, Storia, cit., 88 y ivi nt. 30. La relacin entre poublicus, publicus y el significado de crecimiento ya fue vislumbrado por L. C, Le etimologie
dei giruisti romani cit., III nt. 2; el A. recordaba, remitindose a ella, la anloga
opinin ya expresada por Thurneysen. La relacin entre populus y el concepto de
`crecimiento es evidenciado tambin por Lombardi: v. G. L, Su alcuni
concetti del diritto pubblico romano: `civitas, `populus, `res publica, status rei
publica en Archivio Giuridico 126 (1941), 199 y ivi nt. 8; el A. vuelve a proponer
la hiptesis de Devoto, el cual habla de una raz mediterrnea y hace importar
el trmino por parte de los etruscos a Roma, de forma que populus viene relacionado con una raz mediterrnea de crecer: sobre el punto v. la puntual reproduccin en M.P. B, Il concetto di civitas augescens: origine e continuit en
SDHI LXI (1995), 760 y ivi nt. 9. ID., Concepito cit., partic. 47 ss.
152
M. B, Techniche e ideologia dei giuristi romani, Bari 1971, cap. IV
LEnchiridion di Pomponio, 111 ss. El A. considera que las afirmaciones de Pomponio deben ser tenidas en consideracin.
153
Particularmente significativos son los retazos de este punto de vista en
D.1.2.2.2 (Pomp. L.s. ench.) [L.178.2] y en los cuales el jurista claramente haca referencia a un concepto de ciudad en constante crecimiento, segn una visin fruto
de una tensin presente en la historia individual, del grupo y del cosmos. Este aspecto, en general, est infravalorado por la doctrina. Sin embargo, actualmente, ha sido
objeto de un penetrante anlisis en la obra de M.P. B. La autora ha centrado
en varias ocasiones la atencin al sintagma civitas augescens y a sus proyecciones,
desarrollando las ideas suscitadas por la hiptesis formuladas por Catalano, segn el
cual la idea de crecimiento de la ciudad tuvo implicaciones que iban ms all de los
74
Sebastiano Tafaro
Se puede decir que, a rengln seguido de las concepciones enunciadas, la relacin entre persona, familia y civitas determinaba, a los
ojos de los romanos, una situacin de perpetuidad rica en tendencias
positivas y portadoras de ideas universales, las cuales no tienen nada
que compartir con el particularismo jurdico de los estados nacionales y de su fragmentacin en los individualismos que hoy casi
anulan la posibilidad de crecimiento de la comunidad y con ello de
las personas154.
La idea de civitas augescens nunca vino a menos en todo el discurrir de la experiencia y del pensamiento romano155 y de su Derecho156;
y ha tenido el efecto de tender al crecimiento de las formas sociales,
entre ellas, en primer lugar, el matrimonio, fuente de crecimiento a
travs de la filiacin y, con ello, el centro del crecimiento.
Lo confirma la particular atencin y las consecuencias ligadas
por los romanos a la pubertad.
hechos internos de la civitas. Adems el artculo citado M.P. B, Il concetto di
civitas augecens: origine e continuit cit., 759 ss., v., M. P. B, Cittadini, popoli e comunione nella legislazione dei secoli IV-VI, Torino 1996, partic. 57 ss.
154
P. C, Diritto e persone, cit XV.
155
Baccari (Il concetto di civitas augescens: origine e continuit cit., 761 s.)
observa que: Crecimiento (y aumento) de la ciudadana y pueblo son ideales predominantes en la poca de la antigua Repblica y, al respecto, recuerda las numerosas afirmaciones que se encuentran en muchos autores romanos, como Enio
(Ann., 478); Cicern (pro Balbo 13.31) Salustio (De Catilinae coniur. 6.7, 7.3,10.1),
Livio (4.4.4, 8.13.16) Veleyo Paterculo (1.14). El A. evidencia la continuidad del
concepto de civitas augescens desde los orgenes de Roma hasta Justiniano. Esto
llega al punto importante en la constitutio Antonianay el punto conclusivo en
Justiniano (eliminacin del concepto de extranjero). Por ello, el ideal de crecimiento ha sido la gua durante los siglos tardo-antiguo y la poca de Justiniano, a la
que hizo referencia muchas veces en sus intervenciones v. M. P. B, Cittadini
popoli e communione cit., 60 ss.
156
Que el concepto de civitas augescens tuvo implicaciones normativas, ha
sido sostenido por Catalano: sobre este punto remito a P. C, Diritto e
persone cit., XIV y a las observaciones de Baccari, Il concetto di civitas augescens cit., 763, donde se examinan las opiniones ms significativas de los romanistas (en lo especfico, Bretone, Watson, Nrr, Lantella y, como se ha afirmado,
Catalano) respecto al sintagma civitas augescens (probablemente enraizado en el
lenguaje romano hasta el punto de llegar a ser un topos, como sugiere Nrr), en
el uso de Pomponio, con particular referencia al fragmento D.1.2.2.7 (Pomp.l. s.
ench.) [L.178.7].
75
Los ordenamientos modernos, como es conocido, atribuyen la

(as llamada) capacidad jurdica al nacimiento de la persona fsica
y la idoneidad al efectivo ejercicio de los propios derechos (capacidad de actuar) a la adquisicin de la plena madurez intelectiva y
psicolgica (presumiblemente fijada a una edad que vara entre los
18 y 21 aos). En el sistema romano, en cambio, se tena en cuenta el
hecho de no encontrarse sometido a la potestas de otro y la pubertas
para el ejercicio efectivo de derechos, la cual sealaba el momento
de la participacin en la vida pblica con el ingreso en el comicios
centuriados157
El motivo de referencia a la pubertas y no slo a la madurez intelectual, de cuya ausencia en el muchacho que se convirti en pber
(los hombres a los 14 y la mujer a los 12) eran conscientes los romanos158, resida especficamente en la idea de que esta dimensin que
determinaba la condicin de la persona era la idnea para considerar que contribua al `crecimiento. Por ello, el pber era reconocido
como persona totalmente idnea para desarrollar la actividad pblica y los negocios jurdicamente relevantes159 con la adquisicin de
la capacidad para procrear, y, en consecuencia, de acrecer la propia
comunidad (familia y res publica)160.
157
Sobre este punto, cfr. los manuales de Istituzioni di diritto privato. P. e. M.

M, Istituzioni di diritto romano 2 ed. cit., 193 ss.; 263 ss.; M. T,
Istituzioni di diritto romano cit., 75 ss., 155 ss., V. tambin W, V. Pubertas
cit. 571.
158
V. lo que he observado en Pubes e viripotens, cit., 131 ss; Cfr. las observaciones de G. PUGLIESE, Precedenti romani della moderna legislazione sui minori
cit., 111 ss.; Appunti sugli impuberi e i minori in diritto romano cit., 469 ss.
159
V., sobre las visiones y las motivaciones de los romanos, transfundidas en
el Derecho Romano, me remito a mi libro Pubes e viripotens cit., 22 ss, remitindome tambin a las oportunas referencias bibliogrficas.
160
Respecto al nexo entre puber y la idea del `crecimiento se ha observado
que sta poda ser expresada por el mismo timo adoptado por los romanos: haba
una derivacin comn de pop(u)lus y pubes de pu-, pum, pu-dh (v. supra nt.83) y
la raz del trmino tambin se refiere a puer, pupus, pupa: v. mi libro Pubes e viripotens, cit., 4448, donde observo que Se tiende a preguntarse si el trmino, cuya
raz parece tener tanto significado de hombre como aquel de muchacho, no fue una
contaminacin entre esta raz y pber; esto es, si el trmino no era para indicar al
muchacho y al hombre `fecundo: capaz de hacer crecer al pueblo, con su partici-
76
Sebastiano Tafaro
Las implicaciones inherentes en las relaciones con la nocin de

pubertad resultan, por tanto, referidas, bien slo al muchacho individualmente considerado, bien a su condicin de civis; por ello, tambin este importantsimo aspecto de la vida y de la concepcin por
parte de los romanos confirma que stos concibieron al hombre en
una dimensin que lo proyectaba hacia el crecimiento y que ste,
segn el Derecho Natural, proceda de la familia basada en un matrimonio heterosexual y exogmico161.
Pater et filius eadem persona
Es comn la opinin que la familia romana estaba sometida al
preeminente y absorbente poder absoluto del paterfamilias.
Su potestas no tendra lmites y, segn algunos, sera comparable
a la del soberano (entindase, en el interior de la domus162 y como
sus sometidos).
La ltima y significativa doctrina hace justicia de estas concepciones exacerbadas.
sta evidencia el vnculo existente entre poder paterno y poder
pblico y descubre que en realidad el poder del padre era entendido como poder de gua del grupo familiar, en el interior del grupo
ciudad, que no absorba o destrua el poder de los sometidos. Los
hijos tenan sobre todo situaciones de autonoma propia que se armonizaban y completaban con y en el poder del padre163 de acuerdo
pacin en la asamblea armada, en un primer sentido, y despus entendido como
capacidad de procrear.
161
Cfr. todo lo observado en mi trabajo sobre Pubes e viripotens cit., 117 ss.
162
La literatura al respecto est generalizada, puesto que la conviccin en un poder absoluto del pater est constantemente afirmada y subrayada por los romanistas,
aunque quizs con significativas variaciones y modulaciones. Me limito a cualquier
cita (arbitraria): F. SERRAO, Diritto privato economia e societ cit., 211, para el perodo que va hasta el siglo III a. C., quien observa: Con una frase al efecto, pero que
refleja la realidad histrica, podremos decir que en la poca que estudiamos la historia de la patria potestas es la historia de toda la familia; mientras que G. P,
Istituzioni di diritto romano, Padova 1986, 413, afirma que La patria potestas es el
nico poder familiar que permanece vital en todo el perodo preclsico y clsico.
Para una sntesis profunda de las diferentes y ms significativas tesis de los actuales
estudiosos, me remito a G. L, Pater e filius eadem persona cit., 1 ss.
163
Esta sugestiva tesis haba sido formulada por C. A, Prcis de droit
romain, I3, Paris 1882, 167, como oportunamente ha recordado Lobrano, en Pater et
77
con las leyes de la naturaleza164. En algunas fuentes se ha llegado a

subrayar que el hijo, an en vida del padre, era el considerado como
dominus165.
Lo que demuestra que, efectivamente, la familia era considerada
como una agrupacin unida bajo la potestad del padre, si bien segn
una concepcin organicista que asemejaba a sus miembros en un
vnculo nico, pero tambin a la necesidad interfungibile, constituida por la posicin y del poder del pater-dominus.
En conclusin, se puede afirmar que en la experiencia romana era
conocida la condicin individual, si bien referida a la consideracin
y a la atencin reservada al hombre, visto en su individualidad (singulus), pero destinado a la vida en sociedad, en primer lugar, en el
seno de la familia y contextualmente en el seno de la civitas, donde los
romanos no eran ms importantes por su individualidad si no por el
hecho de pertenecer a una categora nica, colectiva. Esto comportaba
la homogeneidad potestativa del pueblo y de los patres familia, la
cual fue el elemento determinante del sistema religioso-jurdico romano y llevaba a los juristas romanos a considerar la relacin entre el
individuo y la sociedad desde el punto de vista pblico166.
filius cit., 36 ed ivi nt. 26. El A., refirindose a la sistemtica de Justiniano, el cual
en una constitucin del 531 d. C. haba afirmado que el padre y el hijo constituyen
casi una nica persona, observa que el poder del padre no poda ser un poder
que anula a las personae de aquellos que estn colocados en el propio radio de accin, `debe ser un poder constitutivo mismo de las propias personas .
164
Es Justiniano quien remite de nuevo a la natura el concepto de identidad de
persona entre el padre y el hijo en C.6.26.11: cum et natura et pater et filius eadem
persona paene intelleguntur. El punto me parece relevante, aunque los intrpretes
no han prestado atencin al respecto. Se puede preguntar si Justiniano se inserta en
las corrientes filosficas y jurdicas que vinculaban posicin de las personas dentro
del Derecho Natural con el llamamiento a la natura, tal y como hemos visto supra.
165
Acerca de los hijos y de sus expectativas sucesorias G 2.157 afirma: et vivo
quoque parente quodam modo domini existimatur (y tambin durante la vida del padre, de algn modo, se consideran seores) y Paulo, en D.28.2.11 (Paul. L. 2 ad Sab.)
[L.1631]: qui etiam vivo patre quodammodo domini existimantur (los cuales durante la
vida del padre en cualquier caso son considerados como seores). Reenvo a las pertinentes anotaciones de Lobrano (op.cit., 36 ss.) para la defensa de la autenticidad de las
expresiones (las cuales, en mi opinin, demuestran una continuidad de conceptos entre
los juristas del Principado y Justiniano) y sobre su concepcin de la familia romana.
166
G. L, Pater et filius cit., 78 ss.
78
Sebastiano Tafaro
Todo coordinado hacia a la exigencia primara que era, como se

ha visto, aquella que se corresponde con los objetivos de la civitas
augescens.
E T
Es en este contexto, en el de la susodicha singularidad de la sociedad de crculos concntricos implantada en torno a la naturaleza y
al Derecho Natural, en el que se insert la organizacin del trabajo, o
rectius, de la actividad productiva.
Se ha subrayado la ausencia en el lenguaje romano y (aado) en
las concepciones de los romanos, de trminos y de conceptos que
tuvieran el sentido y el vigor conceptual que son propios de nuestro
trmino trabajo: as labor, que comprende el sentido de cansancio
y pena; negotium (=nec otium), que se refiere en general a toda forma de actividad humana, no responde adecuadamente al concepto
moderno de trabajo167.
De donde se deduce lo afirmado?
La respuesta es difcil y requerira una profundizacin en las
fuentes que slo podra ser objeto de una amplia investigacin,
tanto ms cuando no haba uniformidad de evaluacin en el mismo mundo romano: de hecho, parece que el aristocrtico distanciamiento evidenciado por la nobleza en Roma en las relaciones con
el trabajo (o sea, de los ambientes ulicos) se corresponda con una
atenta consideracin a una concepcin vulgar comn en el resto
del imperio168.
Sin embargo, no creo equivocarme al hipotizar que la aparente `desatencin haca el `trabajo fue consecuencia del hecho de
que la realizacin de la actividad productiva estaba confiada a la
familia ms que a la organizacin externa. Por consiguiente, esta
actividad se realizaba en el seno de la familia y era parte del poder
de organizacin de los patres, pues eran stos los que deban asegurar la realizacin de cuanto era necesario para la familia misma
y su feliz insercin en el contexto productivo de la res publica y
167
168
As, F. M. D R, Lavoro e lavoratori nel mondo romano, Bari 1963, 9 s.

F. M. D R, Lavoro e lavoratori nel mondo romano cit., 47.
79
de su crecimiento. Eran las actividades de la familia las que tenan

que mantener en pie y hacer prosperar la economa de la civitas.
Por ello, los padres se preocupaban de la produccin, coordinando
el trabajo de los sometidos y de los libertos: De hecho, como se ha
afirmado, las unidades productivas estaban individualizadas en las
`familiae.
Tambin prolifer el trabajo autnomo; ahora bien, exista siempre la tendencia a insertarlo en el mbito de la actividad familiar.
De hecho, el Edicto del Pretor us el trmino familia para indicar la
organizacin productiva realizada en torno al padre169.
En la organizacin del trabajo se prest mucha atencin a su regulacin con la imposicin de vnculos al horario de trabajo, con la
individualizacin de los ciclos humanos para las actividades laborales, de las festividades, respecto a las cuales se deba dar al trabajador la posibilidad de gozarlas y de participar en ellas; se desarroll
tambin una atenta evaluacin de las condiciones ambientales y de
la edad y del sexo de los trabajadores, estableciendo lmites al trabajo de los menores, de los viejos y de las mujeres170.
Era en la casa (que poda ser la domus, en la ciudad, o la villa,
en la campia), o bien en torno a la misma, donde se organizaba el
trabajo; por ejemplo, en las tabernae, las cuales, destinadas al trabajo de los sometidos y de los libertos, se realizaba fuera, pero por lo
general al abrigo de la casa del pater familias171.
Este abrigo confera al trabajo una dimensin (por decirlo as)
humana que favoreca las relaciones personales, muy alejadas de
las concepciones en las que se desarrolla el trabajo (sobre todo el
subordinado) a nuestros das.
Me pregunto si tambin en este aspecto, la experiencia del Derecho Romano indica la directriz de la recuperacin de la dimensin familiar, o en el mbito familiar, del trabajo: no creo pecar de
utpico (pero no se ha dicho que la utopa de hoy es la certeza del
169
V. F. M. D R, Lavoro e lavoratori nel mondo romano cit., 117 ss.,

para la composicin de la familia, R. M, Mercennarius. Contributo allo
studio dei rapporti di lavoro in diritto romano, en Studi Senesi, 1, 1958, 1 ss.
170
Sobre este punto, v. F. M. D R, Lavoro e lavoratori, cit., 185 ss.
171
V. U.E.P, Vita romana, Firenze 1963, 85, 89 s.
80
Sebastiano Tafaro
maana?), pero pienso que la nueva perspectiva y los cambios tecnolgicos hacen hipotizable la superacin de las `fabricas o de los
grandes espacios destinados al trabajo y permiten entrever dimensiones ms cercanas a la dimensin personal y familiar172. Creo que
puede sostenerse, sin que ello suponga una intromisin inapropiada
en otros campos, que se ha intentado y sostenido un esfuerzo en esta
direccin, si bien considero que es cuanto menos extrao que tanto polticos y gobernantes de tendencia cristiana que han regido los
destinos de la sociedad contempornea, poco o nada han hecho en
esta direccin, de la cual no veo ni afirmada la prioridad, ni, adems,
huella alguna en los diferentes programas de gobierno.
Me parece que todos, y los gobernantes en primer lugar, deben hacer
suya la maestra de las fuentes romanas y volver a la visin del hombre
como realidad inserta, tambin por lo que se refiere al trabajo, en el orden
de la naturaleza, que se inspira en principios globales, segn visiones de
interconexin entre individuo, familia, Estado y sociedad: aos luz de las
concepciones del individualismo imperante, del aprovechamiento egosta
y de la consideracin atomstica de los agregados humanos.
6. Los aspectos evidenciados contribuyen a delinear el contexto
de la experiencia romana y dejan entrever la caracterstica de la misma, que, principalmente, en la poca republicana, conceba al individuo como parte, en s mismo, de la colectividad, pero que al mismo
tiempo era colectividad; por lo tanto, no desapareca su especificidad
y su preexistencia a las leyes de la Ciudad.
Este principio organizativo est siempre presente en la concepcin de la res publica y de su sustrato personal, el Populus Romanus Quirites, visto como entidad concreta compuesta por todos
los ciudadanos173 y no como entidad ideal y abstracta, como es el
172
Pienso, por ejemplo, en el desarrollo del teletrabajo.

R. I, Geist des rmischen Recht auf verschiedenen Stufen seiner Entwicklung, IV, Leipzig 1878, 183; recordado por C, Populus Romanus Quirites, Torino 1974, 64 ss.; Diritto e persone cit., 164 ed ivi nt. 5. Tambin
L. P v. Populus (Diritto romano) en ED XXXIV (1985), 328, considera que
la nocin ms general de pueblo vlida para toda la experiencia romana podra ser
populus como conjunto de cives.
173
81
caso de las concepciones modernas. En tal concepcin determinados derechos son adquiridos y defendidos por los ciudadanos individualmente considerados174, evidencindose, de vez en cuando, el
aspecto de la unin (o de la `reunin) y aquello de la pluralidad, la
cual tiene implicaciones normativas bien precisas en los iura populi Romani175.
Fue este el motivo por el cual, en Roma, encontraron acogida favorable las ideas elaboradas por los filsofos y retricos griegos, las cuales,
en las ms significativas expresiones, tenan al hombre en el centro de
las propias construcciones sobre la realidad del mundo y del universo.
Por tanto, las profundas nociones de persona como portador de
demandas y derechos propios se fundaron sobre matrices culturales.
Ciertamente, esta nocin fue acuada esencialmente para los cives,
pero es necesario tener presente que las elaboraciones jurdicas fueron realizadas inicialmente para los ciudadanos y, posteriormente, se
extendieron a todos los `hombres bajo el empuje de la ampliacin
de los confines y, ms tarde, (212 d. C.)176, de la concesin de la ciudadana a todos los habitantes del Imperio.
Entre el siglo II y el III (d. C.) se afirm terminolgicamente el uso
de persona para indicar, sub specie iuris, a los hombres tout court.
Se puede afirmar que la experiencia romana se caracteriz por el
particular entrelazado entre el individuo y la colectividad.
De ello, aparece relevador, al menos en poca republicana, la peculiar concepcin del exilio.
El ius exilii y la concepcin del ius domi me parecen el testimonio de la persistencia en el civis de una originaria autonoma177;
ste supone el contrapunto privado-pblico, nunca venido a menos,
al menos, en la vida de la res publica.
174
P. C, Diritto e persone, cit. 166, que hace referencia tambin en su

Populus romanus cit., 118-154; cfr., O. B, Persona. Una introduzione storicogiuridica alla civilit greco-romano-giudeico-cristiana, Roma 2006.
175
P. C, Diritto e persone cit., 166.
176
V. M. T, Il Principato. La constitutio antoniana, en Lineamenti di
storia del diritto romano [dir. M. T], Milano 1989, 120 s.
177
Estara tentado de hablar de la existencia latente de una soberana de la
persona, absorbida por la civitas, pero no anulada.
82
Sebastiano Tafaro
El exilium nace como prerrogativa pre-cvica de la persona que poda decidir no ser parte de la civitas Romae y, por largo tiempo, aparece como facultad voluntaria de alejarse de la ciudad, para fines inicuos
(como por ejemplo, la fundacin de una colonia) o para salvarse de una
condena. Estaba a menudo previsto en el foedus con las comunidades
itlicas y extra-itlicas; verosmilmente tuvo su origen en el seno de la
liga Latina. En la regulacin del exilio en la poca republicana se pronunciaba el comicio, el cual poda establecer una sancin, en particular
el interdicto aquae et igni, para hacer irreversible la opcin secesionista.
La reconstruccin de la romanstica lleva a mltiples y diferentes modos
de configurar la institucin: todos, sin embargo, reconocen que (al menos hasta el momento en que no se convirti en `pena) se fundaba en
el resto de autonoma que el individuo tena, perteneciente al individuo
en cuanto a tal y que no perda en la civitas, dado que no derivaba de
ella178. El origen del exilium se encuentra en el ordenamiento gentilicio
del cual pas al de la civitas a travs de una trayectoria caracterizada por
las tensiones y los contrastes que hicieron que el exilium se desenvolviese desde el origen hasta el punto de mxima conciencia de la funcin
cumplida, llegando a configurarse como un ius exilii. Por consiguiente,
el exilium se configuraba como una institucin ventajosa para cada ciudadano en el seno de la civitas.
Un planteamiento casi igual se encuentra, en parte, en la regulacin de la relacin de la persona con su domus, la cual constitua el
referente de pertenencia en el seno de la civitas, as como haca el
exterior lo era la patria. Asistimos, por tanto, a una continua equiparacin entre domus y patria, entre domus y res publica.
178
Es este el motivo por el cual algunas hiptesis de exilium estaban reguladas

por el ius gentium. Iniciador de las modernas visiones sobre el exilium en Derecho
Romano fue T. M, Staatsrecht III, Basel rist. 1952, 47 ss. Id., Strafrecht,
Berlin, rist. 1955, 68 ss. 942, 964 nt.1, 965 nt4, 966. La va iniciada por Mommsen fue seguida por: E. L Die rm. Kapitalstrafe, en Sitzber. Heidelb. Ak. Wissen. Ph.-hist. Kl., 1930-31, 569 ss; R. D, Krit. Vj. F. Gesetg. U. Rechtswiss. 51
(1933), 118-151; H. S, Analogie, Amtrecht und Rckwirkung im Strafrecht des
rm. Freistaates, en Abh. Ph.-hist. Kl. Schs Ak. Wiss. 43. 3 (1936). La literatura
y el reexamen del exilio, con significativa originalidad, se encuentra en G. C,
Ricerche sull exilium nel periodo repubblicano, Parte prima, Milano 1961; I.,
Lesclusione dalla citt. Altri studi sull exilium romano, Perugia 1985, 9 ss.
83
De forma emblemtica, Quintiliano afirmaba que:

Quint. Inst. Orat. 3.6.25: An exulaverit, qui domi latuit179.
Se estableca una similitud entre el rgimen de la domus y el rgimen del exilium con relacin a los problemas prcticos que tratan
de resolver.
Entre los muchos significados que las fuentes atribuyen a domus,
estaban aquellos que, por analoga y contraposicin, se referan a las
situaciones recogidas en el orden de las ideas del exilium.
Respecto a las consecuencias sociales y jurdicas, se identificaba
la tutela inherente a la idea de domus y aquella que naca de la relacin de pertenencia a una comunidad organizada: se afirmaba explcitamente la idea de que, como toda relacin poltica, tomaba una
tutela jurdica, sea imperfecta, sea embrional; del mismo modo que
encontrarse en una casa determinaba la proteccin respecto al mbito ms amplio de la comunidad organizada de la civitas.
La distincin conceptual que los romanos hacan de la actividad
individual y de la tutela ofrecida a esta actividad, se fundaba en la
autonoma reconocida a cada uno de estos mbitos: se puede decir
de este modo que la historia constitucional romana se ha desarrollado en parte por las recprocas influencias y reacciones que cada uno
de estos mbitos han ejercido sobre el otro.
La domus se presentaba como lugar inviolable y el alejamiento de ella no tena un sabor distinto al del exilio. Su proteccin era
consecuencia inmediata de la autonoma familiar: su seguridad y
su tranquilidad estaba garantizada, no solamente contra situaciones
de hecho y perturbaciones ilegtimas, sino tambin contra algunos
actos legalmente vlidos y que, sin embargo, no eran susceptibles
de ser aplicados si con ello se produca una lesin del derecho a la
inviolabilidad de la domus, puesto que se fundaba en un profundo
motivo religioso y del cual se haca portavoz Cicern como testigo
de la antigua conciencia cuando deca que:
Cic. de dom. 41.109: 109 quid est sanctius, quid omni religione munitius quam domus unius cuiusque civium? hic arae
179
(<Se pregunta> si ha partido al exilio quien se ausent de su casa).
84
Sebastiano Tafaro
sunt, hic foci, hic di penates, hic sacra, religiones, caerimoniae continentur; hoc perfugium est ita sanctum omnibus ut
inde abripi neminem fas sit 180.
Los trminos usados por el Autor respecto a las normas del fas
y al carcter de la funcin atribuida a la domus, permiten hablar de
la idea de asilo, no ignorada por los romanos. Ni siquiera el pretor
poda violar la prohibicin de sacar a un ciudadano de su propia
casa; en tanto que la proteccin que beneficia a un individuo por
el hecho de encontrarse en su propia casa se deriva no iure legum,
sed ianuae praesidio et parietum custodiis (Cic. in Vat. 9.22): la
proteccin no derivaba de un oficio o de una determinada posicin
constitucional, ni siquiera de la prohibicin legal (neminem domo
sua extrahi posse), sino del hecho de encontrarse en una relacin
que se consideraba de asilo, protegido por el fas y fundado en la
voluntas maiorium.
Haban instituciones en las cuales el derecho a la inviolabilidad
de la casa pareca superior a las leyes de la ciudad. As, Gayo afirmaba la ilicitud de la vocatio in ius de quienquiera de domo sua y afirmaba ms bien que tal vocatio se debiera considerar un caso de vis:
D.2.4.18 (Gai 1 ad. L. XII Tab.) [L.419]: Plerique putaverunt
nullum de domo sua in ius vocari licere, quia domus tutissimum cuique refugium atque receptaculum sit, eumque qui
inde in ius vocaret vim inferre videri 181.
Ms tarde debi de practicarse una atenuacin del principio nemimen de domo sua extrahi posse y se admiti que pudiese ejercitarse la in ius vocatio tambin de quien estaba in domo sua, pero sin
que ello supusiese conceder la posibilidad de sacarlo por la fuerza,
como aparece en un fragmento de Paulo:
180
(Qu hay ms santo, qu hay ms tutelado por la religin que la casa de
cada ciudadano? Aqu estn contenidos los altares, aqu los penates, aqu los sacra,
las religiones y las ceremonias, este refugio es santo para todos y no es lcito que
uno sea alejado de l).
181
(La mayora entiende que no se consintiese que, de su casa, nadie sea llamado a juicio, puesto que la casa de cada uno es el refugio y el receptculo de
mxima seguridad y parece violado quien de all venga llamado a juicio).
85
D.2.4.21 (Paul. 1 ad ed) [L.89] Sed etsi is qui domi est interdum vocari in ius potest, tamen de domo sua nemo extrahi debet 182.
Atendiendo a Gayo, con ello, la in ius vocatio parecera haber

sido posible slo en las disputas con quien estuviese fuera de su
casa, segn el principio de inviolabilidad y de asilo respecto a la propia domus
Quint. Inst. Orat. 7.8: Lex statuit: ex domo in ius educere non
liceat 183
Sobre esta base, se comprende el significado reconocido por

Quintiliano en el fragmento de las Inst. Orat. 3-6-25. Era la inviolabilidad de la domus lo que permita el acercamiento conceptual entre
la prdida de la casa y del exilio.
Y deba ser este orden de ideas en las cuales se mova tambin
Cicern cuando hablaba de la perdida de la casa sufrida por Bbulo:
Cic. in Vat. 9.22 22 M. Bibulum foro, curia, templis, locis
publicis omnibus expulisses, inclusum domi contineres, cum
que non maiestate imperi, non iure legum, sed ianuae praesidio et parietum custodiis consulis vita tegeretur, miseris ne
viatorem qui M. Bibulum domo vi extraheret, ut, quod in privatis semper est servatum, id te tribuno plebis consuli domus
exilium esse non posset 184.
En suma, la casa se equiparaba a la ciudad y, del mismo modo

que se poda buscar refugio en una comunidad extranjera, ejercitan182
(Que si bien, quien se encuentra en casa puede ser llamado a juicio, nadie
puede ser sacado fuera de su casa).
183
(La ley estableci: no es lcito llevar a juicio desde la propia casa)
184
(Expulsaste a Marco Bbulo del foro, de la curia, de los templos, de todos
los lugares pblicos, obligndolo a refugiarse en casa, cuando, la vida de un cnsul
estaba protegida, no por la autoridad que le confiere el cargo ni por la fuerza de la
ley, sino por puertas y paredes robustas; no utilizaste un medio para sacar a Bbulo
de su casa? Y de este modo, bajo tu tribunado, un cnsul no pudo tampoco disfrutar
de un privilegio concedido siempre a los particulares: esto es, hacer de la propia
casa la tierra donde transcurre su exilio.)
86
Sebastiano Tafaro
do el ius migrandi e invocando el derecho de asilo para sustraerse del poder de los rganos de la ciudad, el mismo derecho poda
ejercerse respecto de la domus. Lo que corresponda a una exigencia
tutelada desde los tiempos de Rmulo, al cual la tradicin le atribuye
la instauracin del primigenio asilo romano en un perodo de centralizacin del poder y de coagulacin de los diversos grupos en una
organizacin del tipo, al menos tendencialmente, ciudadana.
La poltica regia, apoyada en elementos extraos a la organizacin gentilicia, que se desarroll en clave anti gentilicia o bien anti
particularista, encontraba en la institucin del asilo un instrumento
sobremanera til y que cuadraba perfectamente con una coherente
visin de los problemas de aquel perodo histrico, especialmente
porque preservaba las prerrogativas esenciales de autonoma y la opcin final de la persona.

Ius Hominum Causa Constitutum S.tafaro 1

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Captulo I.

1. Al final de la jurisprudencia clsica, el jurista Hermogeniano2

post de ceteris, ordinem edicti perpetui secuti et his proximos

La afirmacin de Hermogeniano, quien aseveraba referirla a todo

IUS HOMINUM CAUSA CONSTITUTUM

un paradigma que era una sntesis del pensamiento de los juristas

Sobre este punto, reenvo a mi artculo Centralit delluomo (persona) en

IUS HOMINUM CAUSA CONSTITUTUM

En este sentido se van orientando las lecturas ms recientes del comentario

Lo apuntado se confirma de forma anloga por el testimonio de

IUS HOMINUM CAUSA CONSTITUTUM

Deduzco, por tanto, que las fuentes no dejan dudas en torno a

El trmino persona, cualesquiera que hayan sido sus races, en

IUS HOMINUM CAUSA CONSTITUTUM

convenida para el hombre, pero no considerndolo atmicamente,

Sigamos el razonamiento de Juliano. El jurista afirmaba que el

IUS HOMINUM CAUSA CONSTITUTUM

caba la regulacin para el dominus. El jurista prosegua afirmando

En el texto, Juliano se adentraba en un examen particularizado

posicin como parte `en el teatro del derecho, el estado de Tercio

IUS HOMINUM CAUSA CONSTITUTUM

He citado tambin un fragmento de Ulpiano, proveniente del comentario a Masurio Sabino:

El interrogante atenda a una decisin con la cual Juliano haba

un legado sujeto a condicin. De ello, Juliano extraa la consecuencia

Aqu el trmino no parece evocar posiciones escnicas referidas

IUS HOMINUM CAUSA CONSTITUTUM

El emperador estableci que la legitimacin en los litigios del

(Place que, en todas las disputas, el pbero no tenga legitimacin conforme

IUS HOMINUM CAUSA CONSTITUTUM

jurdica de determinados hombres y en la correlativa disciplina

La obra era una especie de diccionario: estaban enucleados los trminos y a

IUS HOMINUM CAUSA CONSTITUTUM

gunda parte de la letra P44. El texto presenta dificultades de lectura a causa

Un punto relevante en la difcil reconstruccin de la trama festina se refiere a la

Tales propuestas se han confrontado con la reconstruccin dada

La variante ms importante en la eptome de Paulo consista en

La lectura del fragmento festino evidencia esencialmente dos

IUS HOMINUM CAUSA CONSTITUTUM

que se debera proponer una escritura limpia de conjeturas abstrusas

Me parece que las enmendationes adoptadas no tienen en cuenta,

V. La Praefatio (Prefacio) a la edicin de los Glossaria cit., 73.

IUS HOMINUM CAUSA CONSTITUTUM

ner en cuenta el propsito expresamente declarado61 de actualizacin

Por esta razn, es necesario evitar el error, muy frecuente entre

IUS HOMINUM CAUSA CONSTITUTUM

Mientras que la glosa Paulina rezaba:

Festi Pauli epitome: Pubes adulecens, quin etiam et plurium

(Pubes se dice del adolescente, pero tambin del grupo de jvenes de la

IUS HOMINUM CAUSA CONSTITUTUM

valoracin de los elementos que puedan (eventualmente) surgir de

IUS HOMINUM CAUSA CONSTITUTUM

ba en los ambientes y en el lenguaje de los juristas. De ah la habra

El punto es extremadamente interesante, pues confirma el uso

en el sentido especfico de pueblo para referirse a los tiempos de la

IUS HOMINUM CAUSA CONSTITUTUM

La atribucin del significado colectivo para pubes parece, por

IUS HOMINUM CAUSA CONSTITUTUM

Ello debi suceder en el momento en que el muchacho hubiese

as, personal e individual, que designa al muchacho que deviene

IUS HOMINUM CAUSA CONSTITUTUM

adulto e idneo para defender y hacer acrecer a s mismo y a la colectividad90.

Me parece una consecuencia de gran importancia el hecho de que