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donde se distingue entre tratados de forma solemne y acuerdos en forma simplificada y los
rganos del Estado que intervienen en su celebracin (caso de los treaties y los executive
agreement de los EEUU).
Al hablarse de Acuerdo Internacional entre Estados, esto denota concordancia de voluntades,
no requiere que sta sea simultnea (puede ser en lapso de tiempo razonable). Ello es distinto
a declaracin unilateral, pues en los tratados las partes quieren lo mismo. La manifestacin es
la exteriorizacin de la voluntad de los sujetos contratantes (la voluntad real sobre la cual
ambas partes se ponen de acuerdo es la voluntad exteriorizada). Se requiere adems que el
tratado sea celebrado entre sujetos de Derecho Internacional (entre Estados10, entre Estados y
organismos internacionales, o entre stos ltimos, citando para ello el artculo 63 Carta de las
Naciones Unidas, que prev tratados entre la ONU y los organismos especializados del sistema
de las Naciones Unidas11). Es pertinente sealar que La Convencin de Viena de 1969 sobre
el Derecho de los Tratados regula tratados entre Estados pero, en su artculo 3, reconoce
tambin la validez de los acuerdos entre un Estado y un organismo internacional, o los
celebrados solamente entre estos ltimos.
La Convencin de Viena de 1986 sobre Derecho de los Tratados entre Estados y
Organizaciones Internacionales o entre Organizaciones Internacionales, represent un avance
que afirm a dichos organismos como sujetos de Derecho Internacional contemporneo.
Se requiere adems que el Tratado est destinado a producir efectos jurdicos entre las partes
(excluye a los acuerdos orientados a producir efectos polticos que posteriormente puedan
tener expresin jurdica positiva12). Finalmente se requiere que este acuerdo de voluntades
sea regido por el Derecho Internacional (excluye de los tratados a aquellos acuerdos entre
Estado y particulares, personas naturales o jurdicas, an entre dos Estados cuando tales
acuerdos se rijan por normas jurdicas internas y no por el Derecho Internacional13).
Es importante sealar que la Reglamentacin jurdica de los tratados es muy compleja, por ser
una materia donde existen normas internas e internacionales. Las primeras regulan la
participacin de los rganos ejecutivos de los Estados en la formacin o celebracin de los
tratados; la jerarqua de esos tratados en el ordenamiento interno de un Estado; la aplicacin
de lo estipulado en un tratado por un tribunal u rgano administrativo interno. Las Normas
internacionales, por su parte, antes eran consuetudinarias. En 1969 (mediante su traslado a
una convencin que regula el Derecho de los Tratados entre Estados) y en 1986 (mediante su
traslado a una convencin sobre Tratados entre Estados y Organismos, o slo entre
Organismos) se codifican dichas normas14.
FUNCIONES DE LOS TRATADOS EN EL DERECHO INTERNACIONAL
Las principales son:
i) Funcin de Contrato (actos),
ii) Funcin de Ley (procedimiento de positivacin elaboracin- de
normas jurdicas internacionales, fuentes formales del Derecho
Internacional).
Otros actores estudian los tratados como:
i) Procedimiento de elaboracin de normas jurdicas internacionales (fuente del Derecho
Internacional)
ii) Como medio para desarrollar la cooperacin entre los Estados.
En resumen, los Tratados cumplen en el Derecho Internacional funciones de:
i)
Instrumentos jurdicos para limitar o modificar las competencias de los Estados que
ii)
CLASES DE TRATADOS
Pueden clasificarse los tratados en funcin a muy distintos factores:
i) El nmero de partes;
ii) la materia del tratado;
iii) su funcin respecto de la creacin de obligaciones y derechos;
iv) la mayor o menor precisin de las obligaciones para las partes;
v) slo se aplique las normas convencionales pactadas, o ms bien que necesite de normas
internas para su ejecucin (tratado auto ejecutorios o no);
vi) la naturaleza de los sujetos del Derecho Internacional que intervienen;
vii) duracin del tratado;
viii) su forma de conclusin.
Otros, en cambio, los clasificarn (por su relevancia y significacin jurdica) por las funciones
que cumplen en el Derecho Internacional:
i) Tratados Bilaterales y Multilaterales
a) Tratado Bilateral.- Entre dos sujetos de Derecho Internacional. Aqu lo importante es
distinguir la funcin del Tratado Bilateral, tal es, un excelente medio para los negocios
jurdicos entre sujetos de Derecho Internacional, cumpliendo funcin semejante a los
contratos en el derecho interno.
b) Tratado Multilateral.- Entre ms de dos sujetos de Derecho Internacional. Aqu lo
importante es distinguir la funcin del Tratado Multilateral, un excelente cauce para la
positivacin de normas jurdicas. Son relativamente recientes (hito Acta Final del
Congreso de Viena de 1815), surgen ante la insuficiencia del procedimiento tradicional
del tratado bilateral (influido por la 17 tcnica jurdica del contrato). Se negocia en un
medio colectivo, una conferencia diplomtica o una organizacin internacional; aspira a
la regulacin de intereses colectivos, comunes.
Respuesta ante un mundo progresivamente interdependiente,
ante la ausencia de un poder legislativo internacional.
ii) En cuanto a la posibilidad de acceso
a) Abiertos (permite la incorporacin o adhesin de nuevos Estados miembros),
pudiendo ser abiertos universales (sin limitaciones a los Estados que quieran acceder
a ellos) o abiertos restringidos, a determinados Estados segn criterios de diversa
motivacin (geogrfico, econmico, ideolgico)
puede ser enmendado por acuerdo entre las partes. En el caso de acuerdos multilaterales,
tanto la enmienda, como los acuerdos para modificarlos entre algunas de las partes, quedan
normados por los artculos 40 y 41 de la Convencin de Viena.
v) Pacta Tertiis Nec Nocent Nec Prosunt (Res Inter Alios Acta) Un tratado no crea
obligaciones ni derechos para un tercer Estado sin su consentimiento (art. 34 de la
Convencin de Viena). Sobre ello es
Pertinente reparar que existe asociado el principio del efecto relativo de los tratados.- tal es,
que los tratados slo vinculan jurdicamente a los Estados partes (principio del efecto relativo).
Asimismo tomar nota de la existencia de las derogaciones del principio del efecto relativo de los
tratados.- Existen tratados a los que no se aplica este principio ni la regla res inter alios acta
(cosa realizada entre nosotros): a) En el caso de tratados que establecen regmenes jurdicos
objetivos, deben ser respetados por terceros debido a que no les afectan jurdicamente y han
sido adoptadas por los interesados en una materia de su especial inters. Ej. Tratado Antrtico,
tratados de delimitacin fronteriza; o, b) en caso de tratados que representan la gestin de un
inters comn a un conjunto de Estados suficientemente representativo. Ej. La Carta de la ONU
dispone que har que los Estados no miembros se conduzcan de acuerdo con sus principios,
en cuanto al mantenimiento de la paz y seguridad internacional -Art 2, inciso 6.
OBSERVANCIA DE LOS TRATADOS
Dos son los pilares en que se sustenta este tema:
i)
Este
principio
general
de
Derecho
Internacional
cuenta
con
abundante
reconocimiento jurisprudencial.
ii)
Primaca del derecho internacional, tal es, la observancia de los tratados envuelve dos
cuestiones: a) conflicto o incompatibilidad entre norma de derecho internacional y otra
de derecho interno b) eventual conflicto entre dos normas de derecho internacional de
igual jerarqua, es decir, normas incompatibles convenidas por el mismo Estado en
tratados distintos.
El primer caso (la primaca del Derecho Internacional) est contenido en los artculos 27 y 46
de la Convencin de Viena. El artculo 27 estipula que no se podr invocar las disposiciones
del derecho interno como causal de incumplimiento de un tratado. Se debe, pues, considerar la
capacidad de los Estados u otras personas internacionales para celebrar tratados y la
capacidad de los rganos internos de dichos Estados para obligarlos internacionalmente.
Ello compete al derecho interno y no al internacional. En el caso de los Estados es el
ordenamiento constitucional el que regula esta capacidad conocida como treaty making power.
El principio general es que un Tratado no es obligatorio sino cuando ha sido concluido por los
rganos competentes. Este principio deriva de otro que se refiere al que el representante de
una persona jurdica no puede comprometer a esta sino cuando acte de los lmites de su
competencia.
Para este tema la doctrina da tres soluciones: i) validez internacional del tratado irregularmente
ratificado en virtud de la primaca del derecho internacional; ii) nulidad del tratado en virtud de
la primaca del derecho interno; iii) teora mixta basada en la responsabilidad internacional del
Estado, es decir, si el Jefe de Estado expresa la voluntad estatal invlida para el derecho
constitucional comete un acto ilcito en el plano interno, pero en el mbito externo el Estado
debe cumplir el tratado, pues la responsabilidad internacional que le incumbe le impide invocar
su nulidad. Estas teoras y otras similares encuentran su sntesis en el artculo 46 de la
Convencin de Viena que dispone que la violacin del derecho interno slo podr ser alegada
como vicio de consentimiento cuando se trate de una violacin manifiesta. La Comisin de
Derecho Internacional entiende el trmino violacin manifiesta como objetivamente para
cualquier Estado que se ocupe del asunto normalmente y de buena fe.
La mayora de la doctrina moderna seala que la mera incompatibilidad no causa la nulidad de
ninguna de las normas, ni el conflicto se soluciona como en el derecho interno la norma
jerrquicamente superior invalida la inferior contradictoria. En Derecho Internacional entra a
jugar la Teora de la Responsabilidad. Al igual que si se tratara de una norma interna
incompatible con una internacional, donde ambas permanecen vlidas y el Estado debe de
elegir una de ellas para cumplir, hacindose responsable frente al contratante, que le exigir
por la obligacin no cumplida.
El Carcter escrito de las normas convencionales facilita su aplicacin por los Estados
obligados a cumplirlas, esta es una situacin diferente a la imprecisin de la norma
consuetudinaria internacional.
Para Carrillo Salcedo, son dos los problemas ms importantes de aplicacin de un tratado:
i) Su interpretacin (que no ser abordado en este trabajo),
ii) El de los mecanismos del tratado para facilitar su cumplimiento y observancia
CONCLUSION DE LOS TRATADOS
Coloquialmente, concluir significa terminar, finalizar. Sin embargo, en Derecho Internacional
concluir un tratado es darle inicio. El uso del trmino concluir se debe a que el tratado
constituye la culminacin de un proceso de negociacin, suscripcin y ratificacin, que es
cuando efectivamente se concluye y se da vigencia al tratado, o sea, este se inicia como ley
obligatoria para las partes contratantes.
La parte segunda de la convencin de Viena se refiere a la celebracin o entrada en vigor de
los tratados y en ella se estudia la capacidad, la adopcin del texto, el consentimiento, las
reservas y su entrada en vigor.
Capacidad.El artculo 6 de la convencin de Viena establece que todo estado tiene capacidad para
celebrar tratados. No parece excluir este dispositivo el hecho de que algunos estados
federados puedan concluir cierto tipo de tratados, especialmente los culturales, como por
ejemplo los celebrados entre la Republica de ginebra (Cantn de la Conferencia Helvetica) y
Francia.
Plenos Poderes.Estn regulados por los artculos 7 y 8 de la convencin, que exigen para la adopcin o
autenticacin del texto de un tratado la presentacin de plenos poderes a menos que la
prctica haga deducir su representavidad.
Se excluye de la presentacin de plenos poderes a los jefes de estado, de gobierno, al canciller
y al embajador cuando negocia con el Estado ante el cual esta acreditado.
La convencin igualmente considera la posibilidad de confirmar acuerdos negociados sin previa
autorizacin (Art 8 C de V.)
Negociacin.-
Es el proceso por el cual dos Estados o una pluralidad de Estados entablan conversaciones
con el objeto de llegar a un acuerdo internacional que se expresa a travs de la adopcin de un
texto.
La negociacin, como podra pensarse, no siempre termina con la suscripcin. Puede darse el
caso que una vez suscrito un tratado, los trminos del mismo se modifiquen antes de que este
obligue a las partes, es decir cuando se realiza el canje de ratificaciones.
Adopcin de texto
Aqu son dos los casos de que se pueden presentar: el de los tratados bilaterales y el de los
multilaterales.
En los primeros se deber contar con el consentimiento de los dos estados, mientras que en el
segundo, el texto del tratado se adoptara por la mayora de dos tercios de los estados
participantes a menos que por igual mayora se haya decidido aplicar reglas diferentes
El articulo 9 de la convencin de Viena sobre el derecho de los tratados dice:
Adopcin de texto
1. La adopcin de texto de un tratado se efectuara por consentimiento de todos los
Estados participantes en su elaboracin, salvo lo dispuesto en el prrafo 2.
2. La adopcin del texto de un tratado en una conferencia internacional se efectuara por
mayora de dos tercios de kos Estados presentes y votantes, a menos que esos
estados decidan por igual mayora aplicar una regla diferente.
El primer prrafo se reife a la exigencia de la unanimidad en el consentimiento para acordar el
texto de un tratado bilateral o concluido entre un reducido numero de Estados.
El segundo prrafo se refiere a la mayora requerida para adoptar el texto de tratados
negociados en una conferencia internacional, donde por regla general no se exige unanimidad,
sino una mayora de dos tercios de los estados participantes como menciona el articulo citado.
Consentimiento.El consentimiento de un tratado se expresa a travez de una serie de etapas o formas.
Regularmente se inicie con la negociacin, porsigue con la suscripcin y finaliza con el canje de
ratificaciones. Pero es factible que un estado no haya intervenido en la etapa de negociacin o
no lo haya suscrito dentro del plazo abierto a la firma, pueda formar parte del Tratado mediante
la adhesin segn el Art. 15 de la Convencion de Viena. La adhesin tiene los mismos efectos
que la ratificacin, en la medida en que atravez de este procedimiento el Estado se convierte
en Parte del Tratado.
La Suscripcion.Una vez adoptadpo el texto del acuerdo, el consentimiento preliminar de los esado se expresa
a travs de la firma del tratado a que se ha llegado. Es un consentimiento preliminar, pues
salvo los casos de los llmados acuerdos simplificados y siempre que la constitucin del Estado
parte lo permita, el consetimiento del estado se dara a travez de la ratificacin. En los estados
unidos por ejemplo hay un claro distingo entre el Treaty y el agreement: el primero requiere la
aprobacin del Senado, mientras el segundo entra a regir con la sola suscripcin por parte del
Ejecutivo.
Un disposicin parecida refleja el articulo 104 de la cosntitucion del Peru de 1979 que dice:
El presidente de la republica puede, sobre materias de su exclusiva competencia, celebrar o
ratificar convenios internacionales con Estados Extranjeros u organizaciones internacionales
con Estados extranjeros u organizacin internacionales o adherir a ellos sin el requisito previo
de la aprobacin del congreso. En todo caso debe de dar cuenta inmediata a este
En trminos similares el Art 57 de la constitucin del 1993 repite esta facultad presidencial.
La convencin de viena recoge las distintas situaciones que se pueden dar para expresar el
consentimiento mediante la simple suscripcin del Estado y lo regula en su articulo 12:
Consentimiento en obligarse por un tratado manifestado mediante la firma
1. El consentimiento de un estado en obligarse por un estado se manifestara mediante la
firma de su representante:
2.
negociacin.
Para los efectos del prrafo 1:
La rbrica de un texto equivaldr a la forma del tratado cuando conste que los
la ratificacin
Cuando conste de otro modo que los estados negociadores han convenido que
se exija la ratificacin
Cuando el representando del estado haya firmado e tratado a reserva de
ratificacin, o
Cuando la intencin del estado de firmar el tratado a reserva de ratificacin se
desprenda de los plenos poderes de su representante o se haya manifestado
durante la negociacin.
xd manifestara
aprobar un tratado siempre que las mismas no se encuentren prohibidas por el mimso trtado o
cuando este expresamente permitido o en todo caso cuando no sea incompatible con su
objeto y fin.
Puede formularse una reserva a un tratado bilateral? La opinin de los tratadistas es que no, y
es obvio que si entre los estados que estn negociando un tratado uno de ellos formula una
reserva, en realidad lo que esta haciendo es un nuevo planteamiento.
Las reservas solo son posibles en los tratados multilaterales. Es estos tratados pueden darse
cuatro situaciones:
Que la reserva este expresamente autorizada por el tratado. En este caso los dems
Retiro de las reservas y de las objeciones de las reservas (art 22 de la C de V).Las reservas podrn ser retirada en cualquier momento sin requerir el consentimiento del
Estado que la haya aceptado y, de igual manera, podr ser retirada la objeccion de una
reserva.
En cuando al procedimiento sobre la reserva, su aceptacin expresa, su objecin o retiro tendr
que ser formulado por escrito y notificado a los Estados interesados.
NULIDAD DE LOS TRATADOS
posibilidad de un error.
Un error que concierna solo a la redaccin del texto de un tratado no afectara a la
validez de esre, en tal caso se aplicara el articulo 79.
Dos requisitos son necesarios para que el error consittuya causal de nulidad:
a) Que el supuesto hecho o situacin que resulto falso haya sido esencial para otorgar el
consentimiento, con lo que debemos rechazar aquellos errores de hecho o situaciones
accesorios: y
b) Que el propio Estado que alega el error no haya contribuido con su conducta a la
comisin del mismo, por ejemplo por falta de diligencia por enterarse de una situacin o
un hecho sobre el que se va a pactar.
Dolo.- el articulo 49 de la convencin de viene dispone que:
Si un estado ha sido incluido a celebrar un tratado por la conducta fraudulenta de otro
estado negociador, podr alegar el dolo como vicio de su consentimiento en obligarse por el
tratado
Hasta la fecha no se ha alegado ni el dolo no la corrupcin del representante del Estado.
Causales de nulidad absoluta
Coaccion sobre el representante de un Estado.- el articulo 51 de la C de V dispones que:
La manifestacin del consentimiento de un estado en obligarse por un tratado que
haya sido obtenida por coaccion sobre su representante mediante actos o amenazas
dirigidos con el carecer de todo efecto jurdico
Los casos de coaccin conocidos en el derecho internacional sobre la persona del
representante de un Estado fueron el que el Tercer Reich ejerci en 1939 sobre el presidente
de Checoslovaquia castigndolo fsicamente a fin de
cediendo los Sedestes a Alemania, y fue tambin el caso del Presidente del Peru, Francisco
Garcia Calderon a quien el gobierno chileno presiono infructuosamente, llevndolo prisionero a
ese Pais para que firmase un tratado destinado a ceder territorios peruanos a Chile.
Articulo 53
Tratados que estn en oposicin con una norma imperativa de derecho internacional
general.
( Jus Cogens existente)
Es nulo todo tratado que, en el momento de su celebracin, este en oposicin de una norma
imperativa de derecho internacional general. Para los efectos de a presente convencin, una
norma imperativa de derecho internacional general. Para los efectos de la presente
convencin, una norma imperativa de derecho internacional general es una norma aceptada y
reconocida por la comunidad internacional de estados en su conjunto como norma que no
admite acuerdo en contrario y que solo puede ser modificada por una norma ulterior de
derecho internacional general que tenga el mismo carcter
Articulo 64
Aparicin de una nueva norma imperativa de derecho internacional general
(Ius Cogens Emergente)
Si surge una nueva norma imperativa de derecho internacional general, todo tratado existente
que este en oposicin con esa norma se convertir en nulo y terminara
La nulidad, por pactarse contra una norma imperativa de derecho internacional existente y
emergente, nos lleva a definir aquello que la comunidad internacional considera lo que es hoy
dia la norma imperativa de derecho internacional, asi como va a estar atentos a la evolucin
del derecho para identificar el surgimiento de nuevas normas imperativas contra lo que no se
puede pactar.
La no agresin pertenece sin duda a las normas imperativas existentes y es probable que en
un furuto tambin se incluya dentro de estas la no intervencin.
LOS TRATADOS Y LOS TERCEROS ESTADOS
Proposicin: Tratado crea derechos y obligaciones en principio para las partes, slo necesita
ser entendida a la luz de la llamada Sucesin de Estado y las reglas que la rigen.
Sobre quin puede tener efecto un tratado? Hay dos respuestas:
Sobre las partes contratantes (mxima pacta tertiis nec nocent nec prosunt): los Estados u
otras personas internacionales que contratan originalmente o que se adhieren al tratado
posteriormente. Sin embargo, si un Estado se encuentra subdividido internamente, la aplicacin
geogrfica del tratado puede no ser necesariamente coextensiva con la soberana territorial de
dicho Estado (caso territorios de ultramar de Estados coloniales).
Un Tratado posiblemente tambin puede conferir beneficios a favor de una tercera entidad, sin
necesidad que sta se haga parte. La presuncin, sin embargo, es contraria a que esto ocurra
(La Corte Permanente de Justicia Internacional, al rechazar el argumento de Polonia se haba
adherido o poda adherirse a la Convencin del Armisticio del 11/11/1918, observ: Un tratado
slo crea un rgimen jurdico entre los Estados que son parte del mismo; en caso de duda, de
dicho tratado no puede deducirse derecho alguno a favor de terceros Estados).
Clive Parry seala que muchos ejemplos aparentes de estipulaciones a favor de otros Estados
no parte de un Tratado son falsos (en realidad si se trataran de Estados parte del Tratado, y no
de terceros)
Parry seala que los derechos adquiridos por los Estados en las llamadas clusulas de nacin
ms favorecida de los tratados no son verdaderos ejemplos de derechos a favor de terceros
(los beneficiarios de tales derechos los disfrutan en virtud de sus propios tratados de contenido
variable, cuando en un tratado posterior a un tercer Estado se le concede tal beneficio, ste
tambin se aplica al Estado parte del Tratado original de contenido variable). Un ejemplo
notable de real beneficio a favor de terceros se encuentra en la Convencin sobre Privilegios e
Inmunidades de las Naciones Unidas. Sin embargo, como seala McNair citado en el trabajo de
Rousseau Principios Generales del Derecho Internacional Pblico: Las circunstancias en las
cuales un tercer Estado puede adquirir y mantener el beneficio de una disposicin de un
tratado a su favor, an no han sidodefinidas con claridad.
Todava hay consenso general en que un tratado no puede imponer cargas sobre un tercero
que no sea parte de un tratado (el tratado es res inter alias acta, "cosa realizada entre otros",
entre los que no se encuentran los terceros)
Para un sector de la doctrina, un Estado que no es parte original, puede adquirir derechos y
obligaciones por un tratado en varias formas:
Mediante beneficio de una estipulacin que le permita ser una parte adicional (clusula
de adhesin),
Mediante procedimiento menos formal (caso de un tratado que establece una institucin
internacional en la que puedan admitirse nuevos miembros, por ejemplo el proceso del
artculo 4 de la Carta de las Naciones Unidas).
Qu ocurre en el caso de los terceros y las obligaciones impuestas por los tratados? En
funcin del principio res inter alios acta no se pueda obligar a un tercer estado no parte en un
convenio. No obstante, la Carta de las Naciones Unidas establece que los Estados Parte tienen
la obligacin de hacer que un Estado no parte se comporte de acuerdo con los principios de tal
organismo: por ejemplo, en la solucin pacfica de controversias, o en la plena observancia de
la abstencin de la amenaza o del uso de la fuerza.