CRTICAS IDEOLOGIA DA TERCEIRIZAO

Marlia Portela Barbosa*

RESUMO
O artigo discute o instituto da terceirizao, analisando sua aplicabilidade na
sociedade brasileira a partir do sistema capitalista que lhe deu origem. Aps
uma anlise do conceito de terceirizao e um breve apanhado histrico das
formas de produo do sistema capitalista para que se possa contextualizar
o surgimento da terceirizao so feitas crticas legislao e
jurisprudncia brasileiras que tratam do instituto. Por fim, passa-se anlise da
insero da terceirizao no processo de flexibilizao do Direito do Trabalho
e do conflito entre princpios que a aplicao da terceirizao pode provocar.
Palavras-chave: trabalho, terceirizao, flexibilizao, precarizao, ideologia.
SUMRIO
1. Introduo
2. Conceito
3. Histrico das formas de produo do sistema capitalista
3.1.

Taylorismo e fordismo

3.2.

Toyotismo

4. Legislao e jurisprudncia no Brasil

4.1.

Histrico da legislao brasileira

4.2.

A jurisprudncia do Tribunal Superior do Trabalho

3.2.1. Crticas Smula n 331 do TST

5. A terceirizao como forma de flexibilizao do Direito do Trabalho

6. O conflito entre o princpio da livre iniciativa e os princpios da
valorizao e da no-mercantilizao do trabalho
7. Concluso

Estudante de Graduao da Faculdade de Direito da Universidade Federal da Bahia.

1. INTRODUO
A terceirizao, instituto largamente utilizado no Brasil por empresas privadas e
rgos da Administrao Pblica, vista muitas vezes como fenmeno essencial
adaptao do pas ao mercado mundial, pelo que se legitima sua aceitao pelo
ordenamento jurdico ptrio atravs do princpio da livre iniciativa. Este artigo tem
por finalidade revelar a ideologia que d sustentao terceirizao, procedendo-se
a uma anlise do instituto a partir do sistema capitalista que lhe deu origem.
Para tanto, a famosa frase de Bertolt Brecht servir de norte ao longo do artigo:
sempre pergunte a cada idia: a quem voc serve?.

2. CONCEITO
Segundo Ciro Pereira da Silva, a terceirizao deve ser entendida como:
(...) a transferncia de atividades para fornecedores especializados,
detentores de tecnologia prpria e moderna, que tenham esta atividade
terceirizada como atividade-fim, liberando a tomadora para concentrar seus
esforos gerenciais em seu negcio principal, preservando e evoluindo em
qualidade e produtividade, reduzindo custos e gerando competitividade. 1

Percebe-se, a partir dessa definio, que a terceirizao instituto da Administrao

de Empresas, cujos reflexos so sentidos pelo Direito de forma muito intensa, por
ser esse instituto uma das formas de concretizao da denominada flexibilizao
do Direito do Trabalho. Como preceitua Fernando Basto Ferraz, a expresso
terceirizao surgiu atravs da rea de administrao de empresas, objetivando dar
nfase descentralizao empresarial de atividades para outrem, um terceiro
empresa2.
Maurcio Godinho Delgado, definindo de forma muito clara a terceirizao sob a
tica do Direito do Trabalho, preceitua:
1

SILVA, Ciro Pereira da apud CARELLI, Rodrigo de Lacerda. Formas atpicas de trabalho. So
Paulo: LTr, 2004, p. 44.
2
FERRAZ, Fernando Basto. Terceirizao e demais formas de flexibilizao do trabalho. So
Paulo: LTr, 2006, p. 239.

Para o Direito do Trabalho, terceirizao o fenmeno pelo qual se

dissocia a relao econmica de trabalho da relao justrabalhista que lhe
seria correspondente. Por tal fenmeno insere-se o trabalhador no
processo produtivo do tomador de servios sem que se estendam a este os
laos justrabalhistas, que se preservam fixados com uma entidade
interveniente. A terceirizao provoca uma relao trilateral em face da
contratao de fora de trabalho no mercado capitalista: o obreiro,
prestador de servios, que realiza suas atividades materiais e intelectuais
junto empresa tomadora de servios; a empresa terceirizante, que
contrata este obreiro, firmando com ele os vnculos jurdicos trabalhistas
pertinentes; a empresa tomadora de servios, que recebe a prestao de
labor, mas no assume a posio clssica de empregadora desse
trabalhador envolvido.3

Rodrigo de Lacerda Carelli 4 atenta para o fato de que o termo terceirizao nasceu
no Brasil, termo esse que demonstra a real inteno do empresariado brasileiro no
repasse a terceiro (no sentido de outro) da posio de empregador e
conseqentemente da responsabilidade pelos encargos decorrentes da relao
empregatcia. Mundialmente, so utilizadas outras palavras para expressar o mesmo
fenmeno, no tendo nenhum pas se utilizado do termo terceirizao.
A terceirizao, portanto, possui natureza jurdica de contrato comercial entre
empresas.
3. HISTRICO DAS FORMAS DE PRODUO DO SISTEMA CAPITALISTA
Para uma anlise histrica do instituto da terceirizao, preciso expor um breve
apanhado do caminhar do sistema capitalista no que diz respeito s formas de
produo utilizadas na relao entre capital e trabalho. Faz-se necessrio, portanto,
remontar primeira metade do sculo XX, poca em que o taylorismo e o fordismo
eram os modelos de produo utilizados pelo sistema capitalista, chegando-se,
posteriormente, superao desses modelos pelo toyotismo.

DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de direito do trabalho. 5. ed. So Paulo: LTr, 2006, p. 428.
CARELLI, Rodrigo de Lacerda. Terceirizao e intermediao de mo-de-obra: ruptura do
sistema trabalhista, precarizao do trabalho e excluso social. Rio de Janeiro: Renovar, 2003,
p. 74.
4

3.1. Taylorismo e fordismo

O engenheiro estadunidense Frederick Winslow Taylor (1856-1915), na busca por
uma indstria onde houvesse mxima produtividade em intervalo temporal mnimo,
criou a teoria da Administrao Cientfica, tambm chamada de taylorismo, que via a
indstria como um sistema fechado, mecnico e previsvel. O trabalhador era tratado
como mero executor das ordens da chefia, e sua fora de trabalho era utilizada para
a realizao de tarefas especializadas, tudo isso como resultado da decomposio
do processo de produo em vrias partes.
Em momento posterior, o empresrio estadunidense Henry Ford, utilizando-se dos
princpios de padronizao e simplificao do taylorismo, incrementou esta forma de
produo, atravs do aperfeioamento da linha de montagem, da mecanizao e
elevada especializao do trabalho. O modelo da surgido, entitulado fordismo,
incorporou a hierarquizao do sistema produtivo, de modo a intensificar os laos de
subordinao do trabalhador ao empregador. Aqui ficam bastante delimitados os
conceitos de empregado e empregador, j que esse modelo verticalizado evidencia
a subordinao, caracterstica fundamental da relao empregatcia.
A produo, ento, organizava-se, a partir das idias de Henry Ford e
Friederich Taylor, em uma grande unidade fabril que concentrava todas as
atividades necessrias confeco do produto final. Os trabalhadores
eram organizados em torno da linha de produo, todos detendo o mesmo
estatuto, organizados, porm, em forma piramidal de hierarquia. Assim, a
empresa no somente concentrava todas as atividades sob sua
responsabilidade, como organizava seus trabalhadores sob sua
dependncia e comando direto, por meio de sua estrutura hierarquizada. 5

3.2. Toyotismo
Aps a Segunda Guerra Mundial surge no Japo, como forma de superao da crise
do taylorismo/fordismo, um novo modo de organizao da produo capitalista,
entitulado toyotismo, que imediatamente foi incorporado pelo Ocidente. Esse modelo
era caracterizado pela especializao flexvel, capaz de atender s mltiplas
demandas de um mercado segmentado, onde a rgida automao fordista se
mostrava ineficaz. Passou-se a se exigir do trabalhador uma multifuncionalidade,
5

CARELLI, Rodrigo de Lacerda. Formas atpicas de trabalho. So Paulo: LTr, 2004, p. 43-44.

podendo atuar com certa autonomia e poder de iniciativa na forma de realizao do

trabalho6. Desse modo, a empresa hierarquizada passa a ser organizada de forma
horizontal, e as atividades so centralizadas no objetivo precpuo da empresa, ou
seja, sua atividade-fim, reunindo sua volta prestadoras de servio que se ocupam
das atividades-meio.
Ademais, com a horizontalizao -do sistema produtivo, as definies de empregado
e empregador se tornaram menos ntidas. A subordinao se mostrava bastante
clara no modelo verticalizado de Ford e Taylor, uma vez que sobre as atividades
especializadas dos trabalhadores era exercido forte controle hierrquico do patro.
J no toyotismo, em que o trabalhador multifuncionalizado ganha certa autonomia
para adequar o produto demanda, h uma aparente perda de subordinao, e,
portanto, perda dos laos de uma relao empregatcia, flexibilizando a aplicao da
legislao trabalhista.
O fenmeno da terceirizao surge nesse contexto de organizao horizontal do
trabalho, tornando-se meio eficaz para a concretizao das idias trazidas pelo
toyotismo e incorporando-se s metas do Consenso de Washington, as quais
incluam

flexibilizao

da

legislao

trabalhista,

esta

ltima

tida,

ideologicamentente, como entrave ao crescimento econmico e livre iniciativa

privada.
Neste sentido, assevera Graa Druck:
possvel afirmar que a resposta crise do fordismo no s no resolveu
a crise como a aprofundou. Os processos de reestruturao produtiva e os
novos padres de gesto do trabalho e do Estado desenvolveram-se
sustentados centralmente na flexibilizao do trabalho. 7

ibidem, p. 58-59.
DRUCK, Graa. Flexibilizao e precarizao: formas contemporneas de dominao do trabalho
introduo. Caderno CRH, n. 37, jul./dez. 2002, p. 12.
7

4. LEGISLAO E JURISPRUDNCIA NO BRASIL

4.1 Histrico da legislao brasileira
No bojo deste processo de flexibilizao da legislao trabalhista, o Brasil
incorporou a terceirizao ao seu modo de produo, vinculado que estava poltica
neoliberal de reduo de custos relativos mo-de-obra com a finalidade de
aumento dos lucros.
De acordo com Srgio Pinto Martins, No Brasil a noo da terceirizao foi trazida
por multinacionais na dcada de cinqenta, pelo interesse que tinham em se
preocupar apenas com a essncia do seu negcio. 8 Em verdade, o interesse na
reduo dos custos com a mo-de-obra e a conseqente precarizao das
relaes de trabalho chega no Brasil acobertado pela idia de necessidade de
dedicao atividade-fim da empresa.
O Direito brasileiro no se ocupou da terceirizao em lei especfica, e essa
ausncia de legislao demonstra o grau de liberdade que possui o empregador de
utilizar esse instituto como e quando bem entender.9
Os decretos-leis 1.212 e 1.216 de 1966 foram os primeiros a tratar da intermediao
de mo-de-obra por empresa interposta, permitindo que os bancos se utilizassem de
empresas particulares prestadoras de servio de segurana. O decreto-lei 200 de
1967 autorizou a contratao de servios pela administrao pblica federal para
repassar certas atividades iniciativa privada. O decreto 62.756 de 1969
regulamentou a atuao das agncias de colocao, assim entendidas como tda
sociedade, instituio, escritrio ou outra qualquer organizao que sirva de
intermedirio para procurar um emprgo para um trabalhador ou um trabalhador
para um empregador (art. 1, pargrafo nico, a).

MARTINS, Sergio Pinto, op. cit., p. 15-16.

THBAUD-MONY, Annie; DRUCK, Graa. Terceirizao: a eroso dos direitos dos trabalhadores na
Frana e no Brasil. In: DRUCK, Graa; FRANCO, Tnia (org.). A perda da razo social do trabalho:
terceirizao e precarizao. So Paulo: Boitempo, 2007, pg. 43.
9

A Lei 6.019 de 1974, ainda hoje em vigor, dispondo sobre o trabalho temporrio nas
empresas urbanas, acabou por regulamentar um tipo de terceirizao cujo objetivo
especfico: atender a necessidade transitria de substituio de seu pessoal regular
e permanente ou a acrscimo extraordinrio de servios (art. 2).
Para Srgio Pinto Martins,
O objetivo da lei era regular o trabalho temporrio e no fazer
concorrncia com o trabalho permanente principalmente porque certos
trabalhadores no tinham interesse ou no podiam trabalhar
permanentemente, como o estudante; o jovem em idade de prestao de
servio militar; as donas de casa, que no tinham tempo integral para se
dedicarem ao trabalho, mas apenas a uma parte dele, em funo de seus
encargos domsticos; os aposentados, que no queriam ter emprego
permanente, e at mesmo para aqueles que no se decidiram a qual
profisso iriam se dedicar.10

Apesar da notoriedade do referido jurista, no concordo com seu posicionamento.

Para se analisar a finalidade de uma lei, necessrio contextualiz-la. A Lei 6.019
no foi editada objetivando a incluso de pessoas no mercado de trabalho, mas
como resultado do processo de flexibilizao da legislao trabalhista, por
regulamentar hiptese em que no haveria subordinao entre o real empregador e
o trabalhador temporrio.
A Lei 7.102 de 1983, dentro daquele mesmo processo de flexibilizao das leis
trabalhistas, dispe sobre segurana para estabelecimentos financeiros e estabelece
normas para constituio e funcionamento das empresas particulares que exploram
servios de vigilncia e de transporte de valores. Com isso, permite-se a
terceirizao de servios de segurana em bancos oficiais ou privados, caixas
econmicas, sociedades de crdito, associaes de poupana e cooperativas
singulares de crdito.
Por ltimo, foi editada a Lei 8.949 de 1994, que acrescentou o pargrafo nico ao
art. 442 da Consolidao das Leis do Trabalho, para declarar a inexistncia de
vnculo empregatcio entre as cooperativas e seus associados.

10

MARTINS, Sergio Pinto, op. cit., p. 17.

4.2. A jurisprudncia do Tribunal Superior do Trabalho

Primeiramente, para tentar pacificar a jurisprudncia quanto ao instituto da
terceirizao, que j comeava a se disseminar pelo territrio brasileiro, foi editada a
Smula n 239 do TST, com a seguinte redao:
239 - Bancrio. Empregado de empresa de processamento de dados.
bancrio o empregado de empresa de processamento de dados que
presta servio a banco integrante do mesmo grupo econmico, exceto
quando a empresa de processamento de dados presta servios a banco e
a empresas no bancrias do mesmo grupo econmico ou a terceiros.

O referido enunciado pretendeu coibir fraudes cometidas por estabelecimentos

bancrios, que passaram a criar empresas de processamento de dados com a nica
finalidade de registrar os empregados da rea, para que o vnculo de emprego no
fosse firmado entre o empregado e o banco real empregador , mas entre o
empregado e a empresa interposta. Assim, os benefcios decorrentes da condio
de bancrio no incidiam nessas relaes, e os empregados das empresas
interpostas trabalhavam oito horas por dia, sem que aparentemente houvesse
qualquer burla legislao trabalhista. Felizmente o TST, atento a essa prtica,
pacificou sua doutrina no sentido da presuno de fraude quanto s empresas de
processamento de dados prestadoras de servio a bancos.
A Smula n 256, posteriormente revisada e incorporada pela Smula n 331,
preceitua:
256 - Contrato de prestao de servios.
Salvo os casos de trabalho temporrio e de servio de vigilncia, previstos
nas Leis ns 6.019, de 03.01.1974, e 7.102, de 20.06.1983, ilegal a
contratao de trabalhadores por empresa interposta, formando-se o
vnculo empregatcio diretamente com o tomador dos servios.

O citado enunciado, considerando ilcita qualquer intermediao de mo-de-obra

no prevista pela lei, pretendeu acabar com as empresas prestadoras de servios a
outras empresas que no estivessem enquadradas nas hipteses de trabalho
temporrio ou servio de vigilncia. Essa smula foi editada pelo TST como medida
de proteo aos trabalhadores, em face da rapidez com que a terceirizao passou

a ser utilizada por diversas empresas brasileiras, ocasionando a crescente

precarizao das relaes trabalhistas.
A Smula n 257 veio para esclarecer a hiptese de terceirizao prevista na Lei
7.102/83, estabelecendo que:
257 - Vigilante
O vigilante, contratado diretamente por banco ou por intermdio de
empresas especializadas, no bancrio.

4.2.1. Crticas Smula n 331 do TST

Por fim, dando nova viso jurdica terceirizao, foi editada a polmica Smula n
331, que, revendo a Smula n 256, preceitua:
Contrato de prestao de servios. Legalidade
I - A contratao de trabalhadores por empresa interposta ilegal,
formando-se o vnculo diretamente com o tomador dos servios, salvo no
caso de trabalho temporrio (Lei n 6.019, de 03.01.1974).
II - A contratao irregular de trabalhador, mediante empresa interposta,
no gera vnculo de emprego com os rgos da administrao pblica
direta, indireta ou fundacional (art. 37, II, da CF/1988).
III - No forma vnculo de emprego com o tomador a contratao de
servios de vigilncia (Lei n 7.102, de 20.06.1983) e de conservao e
limpeza, bem como a de servios especializados ligados atividade-meio
do tomador, desde que inexistente a pessoalidade e a subordinao direta.
IV - O inadimplemento das obrigaes trabalhistas, por parte do
empregador, implica a responsabilidade subsidiria do tomador dos
servios, quanto quelas obrigaes, inclusive quanto aos rgos da
administrao direta, das autarquias, das fundaes pblicas, das
empresas pblicas e das sociedades de economia mista, desde que hajam
participado da relao processual e constem tambm do ttulo executivo
judicial (art. 71 da Lei n 8.666, de 21.06.1993).

Conservou-se o texto da Smula n 256 quase em sua totalidade, para considerar

ilcita a contratao de trabalhadores por empresa interposta. No entanto, o campo
das hipteses de terceirizao lcita aumentou significativamente, j que o TST
passou a presumir a licitude da terceirizao no s nos casos previstos em lei
(trabalho temporrio e servios de vigilncia), mas tambm com relao a servios
de conservao e vigilncia e quando a empresa interposta presta servios
especializados ligados atividade-meio da tomadora.

Rodrigo de Lacerda Carelli, estranhando a incluso dos servios de conservao e

limpeza como presunes de legalidade da terceirizao sem que haja qualquer lei
amparando-as, afirma, quanto razo da insero desses servios no inciso III da
Smula n 331, que:
(...) a razo a mesma pela qual o empregado domstico no detm os
mesmos direitos que o trabalhador celetista, e pela qual somente
recentemente foram estendidos ao trabalhador rural os mesmos direitos do
urbano. Trata-se, ao meu ver, de resqucio da escravido, j que so as
mesmas atividades realizadas pelos escravos no sculo XIX. As atividades
do empregado domstico e daquele do servio de limpeza so justamente
as mesmas, com a diferena do local de trabalho e qualidade de
empregador. (...) Por isso, servios tidos como menores e menos
gratificantes, realizados pelos negros escravos em outras pocas, recebem
discriminao dos rgos julgadores e legisladores, podendo, na sua viso,
serem tratados como de segunda categoria, no merecendo receber o
mesmo tratamento que o empregado de escritrio, que realizaria trabalho
intelectual. Alm do mais, como verificamos em qualquer repartio
pblica ou empresa, o que realmente acontece a mera insero de
pessoal para realizar aquelas atividades, sendo tratados como
empregados, havendo subordinao ao tomador, e pessoalidade na
realizao do trabalho, cumprindo, inclusive tarefas determinadas pela
empresa, nos horrios que essa determina. 11

Acrescenta o ilustre doutrinador que essa discriminao inconstitucional, por ferir o

art. 7, XXXII da CF/1988, que estabelece a proibio de distino entre trabalho
manual, tcnico e intelectual ou entre os profissionais respectivos 12.
Quanto segunda parte do inciso III do enunciado em anlise, o TST, atento ao
contexto do surgimento da terceirizao o toyotismo e a necessidade da empresa
se dedicar apenas sua atividade-fim fixou como parmetro de definio da
licitude ou ilicitude do instituto um conceito fluido, relativo e indeterminado:
atividade-meio.
Maurcio Godinho Delgado d a definio de atividades-fim:
Atividades-fim podem ser conceituadas como as funes e tarefas
empresariais e laborais que se ajustam ao ncleo da dinmica empresarial
do tomador dos servios, compondo a essncia dessa dinmica e
contribuindo inclusive para a definio de seu posicionamento e
classificao no contexto empresarial e econmico. So, portanto,
11

CARELLI, Rodrigo de Lacerda. Terceirizao e intermediao de mo-de-obra: ruptura do

sistema trabalhista, precarizao do trabalho e excluso social. Rio de Janeiro: Renovar, 2003,
p. 114.
12
ibidem, p. 115.

atividades nucleares e definitrias da essncia da dinmica empresarial do

tomador dos servios.13

A contrario sensu, as atividades-meio so atividades perifricas essncia da

dinmica empresarial do tomador dos servios 14.
Percebe-se que o conceito de atividade-meio relativo, sendo determinado a partir
de cada empresa e em comparao s atividades nucleares desta. No final das
contas, a aferio dessa tal ilicitude s poder ser feita no caso concreto, pelo
magistrado, posto que no h como se definir um rol de atividades-meio quando
essa definio depende do que se considera atividade nuclear da tomadora dos
servios. Muitos doutrinadores do exemplos de atividades-meio, como limpeza,
alimentao, transporte, conservao; no entanto, todas essas funes podem ser
atividades-fim em determinada empresa, e, portanto, a terceirizao que as tenha
como objeto, nesse caso, ser reputada ilcita.
Alm disso, como a atividade-fim da empresa pode ser modificada, uma
terceirizao inicialmente lcita pode vir a se tornar ilcita, posto que a atividade
antes considerada meio pode ser, posteriormente, considerada fim.
No entanto, importante salientar que a distino entre atividade-fim e atividademeio s beneficia o tomador. O empregador, de acordo com o art. 2 da CLT, deve
se responsabilizar pelos riscos da atividade econmica, compreendidas a todas as
atividades inseridas no processo de produo da empresa, posto que sua suposta
atividade-fim no poderia ser executada sem as atividades-meio que lhe do
base. Desresponsabilizar o tomador, legalmente responsvel por todo o processo
produtivo, repassando parte dessa responsabilidade para a empresa prestadora,
violar o art. 2 da CLT, e, com isso, desestabilizar as relaes jurdicas entre capital e
trabalho.
Graa Druck e ngela Borges atentam: Transferir custos trabalhistas e
responsabilidades de gesto passa a ser um grande objetivo das empresas mais
modernas e mais bem situadas nos vrios setores de atividade, no que so seguidas
13
14

DELGADO, Maurcio Godinho, op. cit., p. 440.

ibidem, p. 441.

pelas demais empresas. Nesse mesmo sentido, assevera Carelli que os riscos do
negcio so repassados do tomador de servios para outros: em pequena parte
para o intermediador e em grande parte para o prprio trabalhador.
No inciso II do Enunciado em anlise esclarecido que a terceirizao ilcita feita
pelos rgos da Administrao Pblica direta, indireta ou fundacional no permite o
reconhecimento do vnculo de emprego diretamente com os referidos rgos, visto
que isso seria burla norma constitucional que exige concurso pblico para a
investidura em cargo ou emprego pblico, prevista no art. 37, II da CF/1988. Porm,
no momento em que h contrato de prestao de servios entre empresa privada e
administrao pblica com o simples fim de intermediar mo-de-obra, j h a burla
exigncia de concurso pblico, posto que o trabalhador terceirizado labora como se
servidor pblico fosse, sem, no entanto, haver se submetido a prova de concurso
pblico.
Portanto, para fins de pagamento de verbas rescisrias decorrentes do contrato de
trabalho, defendo o reconhecimento do vnculo de emprego diretamente com a
Administrao Pblica, pois o trabalhador no pode ficar desamparado, sem a
indenizao da qual faz jus, dependendo de patrimnio da empresa interposta, este
por muitas vezes inexistente 15, arcando com os prejuzos advindos da fraude
cometida pelos rgos do Poder Pblico. O que no se pode admitir a manuteno
do trabalhador no quadro pessoal da Administrao Pblica, sem ter ele se
submetido a concurso pblico.
Por fim, o inciso IV da Smula n 331 do TST estabelece a responsabilidade
subsidiria da empresa tomadora pelo inadimplemento das obrigaes trabalhistas.
A responsabilidade subsidiria gera complicaes para o trabalhador na fase de
execuo do processo. preciso primeiramente excutir os bens da prestadora de
servios cujo patrimnio, como foi visto, muitas vezes inexistente, posto que
15

Jos Boaventura, falando sobre a falta de garantia do terceirizado quanto s suas verbas
trabalhistas, expe o caso das empresas prestadoras de servios de segurana, que no tm
estrutura, no tm nada: alugam casa, alugam carro, alugam telefone, alugam computador, alugam
tudo, menos as armas, porque a polcia tem o controle disso, etc. Mas para cinco mil trabalhadores,
para dois mil trabalhadores, cinqenta, oitenta, cem ou duzentas armas, o preo delas no paga.
BOAVENTURA, Jos. Experincias com a terceirizao. In: DRUCK, Graa; FRANCO, Tnia (org.). A
perda da razo social do trabalho: terceirizao e precarizao. So Paulo: Boitempo, 2007, p.
201.

criada com o nico objetivo de intermediar mo-de-obra para depois se buscar o

patrimnio da tomadora, geralmente empresa de maior porte e com patrimnio
vultoso.
Quando no for possvel o reconhecimento do vnculo empregatcio com a empresa
tomadora, medida que considero em conformidade com a necessidade de garantia
dos direitos trabalhistas, defendo a responsabilidade solidria das empresas, como
aplicao analgica do art. 455 da CLT, que preceitua:

Art. 455 - Nos contratos de subempreitada responder o subempreiteiro

pelas obrigaes derivadas do contrato de trabalho que celebrar, cabendo,
todavia, aos empregados, o direito de reclamao contra o empreiteiro
principal pelo inadimplemento daquelas obrigaes por parte do primeiro.
Pargrafo nico - Ao empreiteiro principal fica ressalvada, nos termos da lei
civil, ao regressiva contra o subempreiteiro e a reteno de importncias
a este devidas, para a garantia das obrigaes previstas neste artigo.

Se a prpria CLT estabelece responsabilidade solidria do empreiteiro principal

pelas obrigaes derivadas do contrato de trabalho celebrado entre trabalhador e
subempreiteiro, e se a subempreitada hiptese clara de terceirizao, sem
qualquer peculiaridade em relao s demais hipteses, imperativa a aplicao
analgica do referido dispositivo celetista ao instituto da terceirizao como um todo.
Alm disso, a responsabilidade solidria concretiza com muito mais eficcia o
princpio da proteo ao trabalhador, visto que dada a este a escolha de exigir
suas verbas rescisrias, essenciais manuteno do seu direito vida, da
prestadora ou da tomadora.
Considerando ademais a obscuridade gerada pela terceirizao quanto ao
verdadeiro empregador o que ocasiona problemas para os trabalhadores quando
precisam ajuizar ao na Justia do Trabalho , a responsabilidade solidria seria
uma possvel soluo a esses problemas, visto que o trabalhador poderia ajuizar em
face de qualquer das empresas, sem correr o risco de sua ao ser julgada
improcedente.

Para Jorge Luiz Souto Maior,

(...) o Enunciado foi fixado apenas sob a tica do empreendimento
empresarial. A perspectiva do trabalhador no foi levada em considerao.
(...) no sendo os trabalhadores mais empregados da empresa tomadora e
sim de outra empresa, a prestadora dos servios, a fixao de salrios e o
respeito a normas coletivas saem do mbito de obrigaes da empresa
tomadora, transferindo-os prestadora, que no se encaixando no padro
do direito coletivo sequer possuam normas coletivas. 16

5. A TERCEIRIZAO COMO FORMA DE FLEXIBILIZAO DO DIREITO DO

TRABALHO
Srgio Pinto Martins, tratando a flexibilizao do Direito do Trabalho como teoria
que surge por volta de 1973 para adaptar a legislao trabalhista ao dinamismo da
sociedade, conceitua-a:
A flexibilizao do Direito do Trabalho vem a ser um conjunto de regras que
tem por objetivo instituir mecanismos tendentes a compatibilizar as
mudanas de ordem econmica, tecnolgica ou social existentes na
relao entre o capital e o trabalho.17

Em sentido semelhante, Fernando Basto Ferraz cita Jlio Assumpo Malhadas, que
procura conceituar flexibilizao a partir de seu sentido comum:
nesse sentido que Jlio Assumpo Malhadas esclarece: flexibilidade
elasticidade, facilidade de manuseio, adaptabilidade, e flexibilizao dar
flexibilidade a.... Nesse passo, a flexibilidade de direitos h de ser a
adaptabilidade das normas, a sua facilidade do manuseio, e flexibilizao
de direitos, tornar adaptveis e de fcil manuseio as normas, ou fazer as
normas apropriadas e facilmente manejveis. 18

Posteriormente, o mesmo doutrinador d o seu conceito para flexibilizao:

adequao das normas trabalhistas s exigncias econmicas do mundo
globalizado, que culmina com a precarizao da relao formal de emprego 19,
chegando concluso inevitvel de que o processo de flexibilizao trata-se de
forma velada de precarizao do trabalho, atravs da supresso das garantias
conquistadas pela luta histrica dos trabalhadores.
16

MAIOR, Jorge Luiz Souto. Enunciado 331, do TST: ame-o, ou deixe-o! Revista trabalhista, v. 4,
out./nov./dez. 2002, p. 544.
17
MARTINS, Sergio Pinto, op. cit., p. 36.
18
FERRAZ, Fernando Basto, op. cit., p. 15.
19
ibidem, p. 18.

Os conceitos atribudos flexibilizao por Srgio Pinto Martins e Jlio Assumpo

Malhadas, semelhantes a tantos outros que li em livros sobre flexibilizao do Direito
do Trabalho, revelam a ideologia dominante e a tentativa desta de suavizar o
referido conceito, criando eufemismos. Em verdade, a flexibilizao vem no bojo da
antiga relao entre o Direito e a classe dominante: aquele servindo aos interesses
desta, como instrumento de legitimao da explorao da classe trabalhadora. S
para citar alguns exemplos dessa subservincia relacionados ao tema deste artigo:
foi o Poder Legislativo quem editou a lei do trabalho temporrio e foi o Poder
Judicirio quem decidiu reiteradamente pela licitude da terceirizao relacionada
atividade-meio, e nenhuma dessas medidas foi tomada em benefcio do trabalhador.
O Direito, portanto, atua na sociedade como um dos elementos da ideologia
burguesa.
Seguindo os ensinamentos sempre atuais de Marx e Engels,
As idias dominantes, so, pois, nada mais que a expresso ideal das
relaes materiais dominantes, so essas as relaes materiais
dominantes compreendidas sob a forma de idias; so, portanto, a
manifestao das relaes que transformam uma classe em classe
dominante; so dessa forma as idias de sua dominao. (...) cada nova
classe que ocupa o lugar da que dominava anteriormente v-se obrigada,
para atingir seus fins, a apresentar seus interesses como sendo o interesse
comum de todos os membros da sociedade.20

A terceirizao surge como uma das formas de flexibilizao do Direito do

Trabalho, traduzida como parte de um processo inevitvel de adaptao ao mercado
mundial, no qual o Brasil precisa se inserir para tornar-se competitivo e atraente ao
capital externo21. O prprio conceito de terceirizao, relacionado com a
necessidade da empresa de se dedicar sua atividade-fim para ter mais qualidade e
produtividade, faz parte da ideologia da classe dominante, a qual pretende tornar
universais as idias que fundamentam essa dominao. preciso ter bem claro que

20

MARX, Karl; ENGELS, Friedrich. A ideologia alem. Coleo A Obra-Prima de Cada Autor. So
Paulo: Martin Claret, 2007, p. 78-80.
21
Grifei os termos inevitvel e precisa porque discordo de suas utilizaes, uma vez que, como
vimos na doutrina de Marx e Engels, trata-se, na verdade, de um dos recursos da ideologia burguesa:
a suposta inexorabilidade de uma realidade injusta, tambm conhecida como farinha pouca, meu
piro primeiro. A idia de que o Brasil precisa se inserir nessa lgica neoliberal plenamente
questionvel.

todas essas idias servem ao propsito de legitimar a explorao do homem pelo

homem.
por isso que h uma grande diferena entre desregulamentao e flexibilizao
do Direito do Trabalho. A primeira implica numa ausncia de normas estatais que
regulamentem a relao entre capital e trabalho, trazendo o princpio da autonomia
das partes para a relao de emprego. A segunda se revela na atuao direta do
Estado para a manuteno do sistema capitalista, atravs de leis, medidas
provisrias, decises judiciais e outros atos polticos que legitimem a preponderncia
do capital em detrimento do trabalho.
Apesar de alguns doutrinadores defenderem a desregulamentao do Direito do
Trabalho, o processo em curso na atualidade o da flexibilizao, muito mais
interessante burguesia, a qual tem ao seu lado talvez o principal instrumento de
coero da sociedade: o Direito.
Annie Thbaud-Mony e Graa Druck adotam a seguinte concepo de flexibilizao:
(...) processo que tem condicionantes macroeconmicos e sociais
derivados de uma nova fase de mundializao do sistema capitalista,
hegemonizado pela esfera financeira, cuja fluidez e volatilidade tpicas dos
mercados financeiros contaminam no s a economia, mas a sociedade
em seu conjunto, e, desta forma, generaliza a flexibilizao para todos os
espaos, especialmente no campo do trabalho.22

E complementam:
Neste contexto, as formas precrias de insero passam a ser
predominantes nas principais regies metropolitanas do pas legais ou
ilegais e so utilizadas como recurso para garantir a flexibilizao:
contratos temporrios e subcontratao de servios de terceiros (nas suas
mais diversas formas) so parte do crescente fenmeno da
informalizao do trabalho. A liberdade do patronato em demitir e/ou usar
as formas de contrato precrias encontra sustentao, por um lado, no
mbito estrito do mercado e suas leis que impem a (todos) capitalistas
essas estratgias de competitividade; e, por outro, no respaldo do Estado,
atravs dos governos que vm aplicando as polticas de cunho neoliberal,
ao tempo que reformam a legislao trabalhista para desregulamentar e
liberalizar ainda mais o uso da fora de trabalho.23

22
23

THBAUD-MONY, Annie; DRUCK, Graa, op. cit., p. 29.

ibidem, p. 29-30.

Os resultados da flexibilizao do Direito do Trabalho so a segmentao dos

trabalhadores, a individualizao, a fragilizao dos coletivos, a informalizao do
trabalho, a fragilizao e crise dos sindicatos e, a mais importante delas, a idia de
perda de direitos de todo tipo e da degradao das condies de sade e de
trabalho. Tudo isso expressa o processo de precarizao em que o trabalho est
inserido, revelando ser essa a implicao mais forte da flexibilizao.

24

A terceirizao, como forma de flexibilizao, imensamente responsvel por essa

precarizao das relaes trabalhistas, na medida em que gera a ruptura do sistema
trabalhista, por dar relao de trabalho um carter de simples locao de mo-deobra; causa segregao e excluso social, por causar um estado de discriminao
no ambiente de trabalho25; cria relaes de trabalho instveis, propensas fraude;
dentre outras prticas extremamente prejudiciais aos trabalhadores e sociedade
como um todo.
Resta saber a quem deve servir o Direito: ao povo, na luta por igualdade material; ou
elite empresria, na busca incessante pelo lucro. H que se ter em mente que o
propsito primordial do direito do trabalho no este [modernizao dos meios de
produo] e sim o de preservar a dignidade humana, qualquer que seja o modelo
produtivo da moda. 26
6. O CONFLITO ENTRE O PRINCPIO DA LIVRE INICIATIVA E OS PRINCPIOS
DA VALORIZAO E DA NO-MERCANTILIZAO DO TRABALHO
A maioria dos defensores da terceirizao invoca o princpio da livre iniciativa,
previsto no art. 170 da CF/1988, para fundamentar a liberdade que possui o
empregador de se utilizar de qualquer forma de organizao da produo para gerir
sua atividade empresarial. Desse modo, a terceirizao, enquanto tendncia de
modernizao das relaes empresariais27, estaria totalmente legitimada pelo

24

ibidem, p. 30.
Para estudo mais aprofundado sobre essas conseqncias: CARELLI, Rodrigo de Lacerda.
Terceirizao e intermediao de mo-de-obra: ruptura do sistema trabalhista, precarizao do
trabalho e excluso social. Rio de Janeiro: Renovar, 2003, p. 147-216.
26
MAIOR, Jorge Luiz Souto, op. cit., p. 548.
27
MARTINS, Sergio Pinto, op. cit., p. 41.
25

referido princpio, por ser uma opo do empresrio visando melhoria do

desempenho da sua empresa.
No entanto, o mesmo dispositivo constitucional que prev a livre iniciativa garante o
princpio da valorizao do trabalho humano, que, definitivamente, no se coaduna
com a ruptura do sistema trabalhista, a precarizao do trabalho e a excluso social
geradas pela terceirizao.
Ademais, a Declarao de Filadlfia de 1944 da Organizao Internacional do
Trabalho estabeleceu, como primeiro princpio de proteo do trabalho humano, que
o trabalho no uma mercadoria. Dessa forma, consagrou-se o princpio da nomercantilizao do trabalho e estabeleceu-se a razo de existir do Direito do
Trabalho: a busca pela retirada do carter de mercadoria do trabalho humano.
Porm, a herana da escravido, poca em que os trabalhadores eram produtos a
servio de quem os comprou, e a poltica neoliberal, que v o trabalho humano como
um contrato de compra e venda, e no como uma relao jurdica entre pessoas,
impedem que o princpio da no-mercantilizao do trabalho seja concretizado,
exercendo o Direito do Trabalho um papel fundamental na busca pela sua
efetivao.
Desse modo, pode-se concluir que h um ntido conflito entre princpios no que
tange, por um lado, aceitao da terceirizao na sociedade como decorrncia da
liberdade do empregador em gerir seus negcios ou, por outro, no aceitao
desse instituto, por ser da prpria lgica da terceirizao a idia de precarizao
das relaes de trabalho 28.
No caso da terceirizao, o princpio da livre iniciativa deve ceder lugar aos
princpios da valorizao do trabalho humano e da no-mercantilizao do trabalho,
posto que a manuteno da terceirizao na sociedade brasileira suprime os ltimos
do ordenamento jurdico ptrio.
7. CONCLUSO
28

MAIOR, Jorge Luiz Souto, op. cit., p. 548.

Diante do exposto, pode-se concluir que o fundamento da terceirizao a ideologia

da classe dominante, que, pretendendo se utilizar do instituto para aprimorar sua
busca incessante pelo lucro, o traduz como fenmeno inevitvel dentro do
processo de crescimento econmico a que o Brasil precisa estar inserido.
No entanto, essas idias disseminadas pela classe burguesa, que, em ltima
anlise, so os prprios fundamentos do neoliberalismo, no expressam as idias de
todo o povo, no so universais, no so premissas e no so inquestionveis. Pelo
contrrio, so idias que servem burguesia, e que por isso mesmo devem ser
questionadas em sua essncia, para que se possa superar o sistema capitalista
vigente.
Se verdade que o Direito deve se adequar sociedade, no baseado nisso que
ele deve servir ao neoliberalismo, esquecendo-se que o povo o maior prejudicado
pelo fenmeno da terceirizao.
Somente com a superao do capitalismo poder se pensar numa sociedade onde o
trabalho seja valorizado em todos os seus prismas e manifestaes, sem ter que se
submeter s exigncias do capital para se manter vivo.

REFERNCIAS
ANTUNES, Ricardo. Dimenses da precarizao estrutural do trabalho. In: DRUCK,
Graa; FRANCO, Tnia (org.). A perda da razo social do trabalho: terceirizao
e precarizao. So Paulo: Boitempo, 2007.
BOAVENTURA, Jos. Experincias com a terceirizao. In: DRUCK, Graa;
FRANCO, Tnia (org.). A perda da razo social do trabalho: terceirizao e
precarizao. So Paulo: Boitempo, 2007.
BORGES, ngela; DRUCK, Graa. Terceirizao: balano de uma dcada. Caderno
CRH, n. 37, jul./dez. 2002.
CARELLI, Rodrigo de Lacerda. Formas atpicas de trabalho. So Paulo: LTr, 2004.

________________________. Terceirizao e intermediao de mo-de-obra:

ruptura do sistema trabalhista, precarizao do trabalho e excluso social. Rio
de Janeiro: Renovar, 2003.
________________________. Terceirizao e direitos trabalhistas no Brasil. In:
DRUCK, Graa; FRANCO, Tnia (org.). A perda da razo social do trabalho:
terceirizao e precarizao. So Paulo: Boitempo, 2007.
DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de direito do trabalho. 5. ed. So Paulo: LTr,
2006.
DRUCK, Graa. Flexibilizao e precarizao: formas contemporneas de
dominao do trabalho introduo. Caderno CRH, n. 37, jul./dez. 2002.
FERRAZ, Fernando Basto. Terceirizao e demais formas de flexibilizao do
trabalho. So Paulo: LTr, 2006.
MAIOR, Jorge Luiz Souto. Enunciado 331, do TST: ame-o, ou deixe-o! Revista
trabalhista, v. 4, out./nov./dez. 2002.
MARX, Karl; ENGELS, Friedrich. A ideologia alem. Coleo A Obra-Prima de
Cada Autor. So Paulo: Martin Claret, 2007.
MARTINS, Sergio Pinto. A terceirizao e o direito do trabalho. 3. ed. So Paulo:
Malheiros, 1997.
THBAUD-MONY, Annie; DRUCK, Graa. Terceirizao: a eroso dos direitos dos
trabalhadores na Frana e no Brasil. In: DRUCK, Graa; FRANCO, Tnia (org.). A
perda da razo social do trabalho: terceirizao e precarizao. So Paulo:
Boitempo, 2007.

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