Documenti di Didattica
Documenti di Professioni
Documenti di Cultura
661
TTULO III
NOVACIN
1.
CONSIDERACIONES GENERALES
La novacin es una de las instituciones del Derecho de Obligaciones que, no obstante su antigedad, an presenta posiciones doctrinarias encontradas, a la par que diversa regulacin en las legislaciones de
nuestra tradicin jurdica. A ello obedece, sin duda, el que su estudio
contine siendo de gran inters.
La novacin es un medio extintivo de obligaciones, el mismo que
puede tener su origen tanto en la voluntad como en la ley, y cuyo objeto
es extinguir una obligacin, pero a la vez crear otra.
En este sentido, la novacin se distingue de otros medios extintivos
de obligaciones, los que nicamente tienen por inalidad extinguir,
ya que a travs de la novacin siempre se dar origen a una obligacin
nueva y diferente.
Dentro de tal orden de ideas, la novacin no tiene por objeto, ni
siquiera icticiamente, dar por extinguida una obligacin considerndola
cumplida. Justamente procede cuando la obligacin que se desea extinguir
es una sobre la cual las partes no tienen un verdadero animus solvendi, por
lo menos en los trminos (objeto o sujetos) en que ha sido contrada.
Con ello no estamos expresando, desde luego, que las partes de la
relacin obligatoria no deseen extinguir la obligacin, sino que quieren
hacerlo pero novndola, es decir, cambindola por otra.
662
NOVACIN
663
664
Modiicar la relacin contractual no signiica, necesariamente, novar las obligaciones en ella contenidas, pues podra tratarse de cambios
en las relaciones obligatorias de la naturaleza de aqullas mencionadas
en el artculo 1279 del Cdigo Civil, vale decir, de modiicaciones accesorias, las mismas que no generan novacin.
De esta forma, queda claro que no toda modiicacin a una relacin
contractual importa un acuerdo novatorio.
Ahora bien, podramos preguntarnos si un acuerdo novatorio
implica, necesariamente, la modiicacin de la relacin contractual.
Prima facie podra pensarse que s. Pero no olvidemos que la novacin signiica de por s la extincin de una obligacin y la creacin
de una nueva. Y en materia contractual, la novacin incluso puede
originar la extincin de todas las obligaciones del contrato primigenio
y su sustitucin por otras derivadas de una fuente distinta. Es el caso
tpico de la novacin objetiva por cambio de ttulo.
En el supuesto de que la novacin recaiga slo sobre una de las
obligaciones de la relacin contractual, se habra producido la extincin
de esa obligacin y el nacimiento de una nueva, en tanto que las dems
obligaciones subsistiran inalteradas. Aqu podramos hablar de que
esa novacin implica una modiicacin de la relacin contractual, por
haberse producido la extincin de una de las obligaciones y su sustitucin por una nueva, y por tratarse de un contrato modiicatorio sera
aplicable lo dispuesto por el artculo 1413 del Cdigo Civil, ya que las
modiicaciones del contrato original (impliquen o no novacin) deben
efectuarse en la forma prescrita para ese contrato.
Sin embargo, en el supuesto de un contrato referente a toda la
relacin contractual y que produzca novacin de la integridad de la
misma (por ejemplo, una novacin objetiva por cambio de ttulo), sera
evidente que nos encontramos ante un contrato extintivo y, a la vez,
creador de obligaciones. Tratndose de un contrato extintivo, y sobre
la base de lo que hemos sealado anteriormente, no requerira seguir
la forma prescrita para el contrato original.
Pero en tanto contrato generador de nuevas obligaciones, tendremos
que analizar si esa nueva relacin contractual que se crea, exige para su
nacimiento de una formalidad solemne impuesta por la ley o autoimpuesta por las partes. Si ste fuese el caso, ese nuevo contrato novatorio
NOVACIN
665
666
CONCEPTO Y REqUISITOS
NOVACIN
667
668
NOVACIN
669
NOVACIN OBJETIVA
670
NOVACIN
671
672
Antes de inalizar el anlisis del precepto bajo comentario, precisa anotarse que en la novacin por cambio de causa fuente, el efecto
extintivo-creador de las obligaciones se veriica respecto a todas las
obligaciones que emanan del ttulo o causa fuente que se sustituye, y
no slo sobre una o algunas de las obligaciones. Este ltimo caso se
presenta nicamente en la novacin por cambio de objeto.
4.
NOVACIN
673
674
partes que antes estaban obligadas slo durante un mes a ejecutar sus
prestaciones, ahora lo estarn durante un ao, vale decir, por un plazo
once veces mayor que el originalmente previsto. En este caso, la variacin
del plazo habra producido una novacin de la obligacin, supuesto que
no ha sido contemplado por el artculo 1279 del Cdigo Civil.
A nuestro entender, si bien la variacin del plazo puede ser accesoria (justamente en el supuesto de que slo represente un cambio
en la fecha de cumplimiento, como sera el caso del plazo suspensivo),
ella podra ser fundamental, si representa una ejecucin ms o menos
dilatada de la prestacin original (ejemplo propuesto por nosotros de
plazo resolutorio). Es decir, la prestacin devendra en distinta y por
lo tanto habra novacin por la modiicacin del plazo.
En otras palabras, la modiicacin del plazo sera la causa de que
exista esa variacin en la prestacin y, en consecuencia, de que se hubiera novado la obligacin.
Por tal razn, consideramos que la norma debe interpretarse en el
sentido de que la variacin del plazo podr o no producir la novacin
de la obligacin, considerando la naturaleza de la obligacin, el ttulo
y las circunstancias del caso.
4.4. La modiicacin del lugar del pago
El precepto bajo comentario establece que la modiicacin del
lugar del pago no produce novacin.
Por nuestra parte, estimamos, al igual que en el tema del plazo,
que la variacin del lugar del pago podra o no revestir la importancia
necesaria como para considerarse que ha producido novacin en la
obligacin.
Un ejemplo de variacin intrascendente sera el que mencionamos
a continuacin: Una empresa con sede en la provincia de Lima, se compromete a entregar a una persona en la misma ciudad de Lima, distrito
de San Isidro, una maquinaria pesada. Luego de celebrado el contrato,
ambas partes acuerdan que la mencionada maquinaria ya no ser entregada en San Isidro sino en el distrito de Pueblo Libre. Aqu no se habra
producido novacin de la obligacin, porque dicho cambio resultara
intrascendente, ya que el cumplimiento de la obligacin no representara,
prcticamente, ningn mayor o menor esfuerzo para el deudor.
NOVACIN
675
676
NOVACIN
677
678
NOVACIN
679
680
NOVACIN
681
156
157
682
BOFFI BOGGERO, Luis Mara. Op. cit., tomo IV, pp. 325 y 326.
BOFFI BOGGERO, Luis Mara. Op. cit., tomo IV, p. 324.
NOVACIN
683
novacin cuando se den modiicaciones sobre el modo del cumplimiento; pues la expresin modo signiica, en este punto, algo semejante
a manera o procedimiento para cumplir o pagar; la obligacin es la
misma, ya se pague en la moneda pactada, ya en otra de curso legal, se
agregue o se suprima la facultate solutionis.
Por nuestra parte, consideramos que las expresiones del citado
profesor argentino no deben ser tomadas en trminos absolutos, ya que
si bien es cierto que ellas resultaran aplicables a la gran mayora de
obligaciones de dar, no debe olvidarse que el modo de cumplimiento
usualmente es fundamental en las obligaciones de hacer, tal como lo
expresamos al analizar dicha clase de obligaciones.
De esta forma, el cambio en la manera o modo de ejecucin de la
prestacin podra tener tal relevancia que constituya un supuesto de
novacin objetiva.
Por ejemplo, si un cantante se obliga con un canal de televisin
a efectuar una presentacin utilizando play back y, con posterioridad,
acuerda con la misma empresa realizar dicha presentacin en vivo, sin
duda se habra novado la obligacin primigenia.
Advirtase que el modo de ejecucin de la prestacin tiene, en
este caso, particular importancia. Una presentacin en vivo a menudo
supone la presencia de una orquesta, y sta, evidentemente, hace ms
onerosa a la prestacin originaria.
4.5.13. Inclusin de una deuda en una cuenta corriente
Tambin resulta claro que la incorporacin de una deuda en una
cuenta corriente no constituira novacin.
Hasta aqu los supuestos cuya calidad de actos novatorios son
negados, en general, por la doctrina, y discutidos, en algunos casos,
por nosotros.
5.
Una de las formas en las que puede operar la novacin es mediante un cambio en los sujetos de la relacin obligatoria, en cuyo caso se
denomina novacin subjetiva.
Hay novacin subjetiva cuando la obligacin primitiva se sustituye por una relacin obligatoria distinta, en la que aparece un nuevo
684
NOVACIN
685
686
A
B
DELEgATARIO --- DELEgANTE
(acreedor originario)
(deudor originario)
C
DELEGADO
(tercero)
As, B, deudor originario o delegante, invita a C, persona ajena a la relacin obligacional o delegado, a tomar su lugar en beneicio
de A, delegatario o acreedor, quien va a ser el mismo en la relacin
jurdica antes y despus de producido el cambio de deudor.
En la novacin subjetiva por delegacin, lo habitual es que la iniciativa en el cambio la tome el propio deudor de la relacin obligatoria
original. Como es evidente, sera ilgico que el deudor pudiera adoptar
esa decisin sin el asentimiento del acreedor.
Dentro de tal orden de ideas, queda claro que la novacin por delegacin requiere no slo el animus novandi del deudor de la obligacin
primitiva y del deudor de la nueva obligacin, sino tambin la voluntad
de novar del acreedor.
Permitir que se conigure una novacin de este tipo sin el asentimiento del acreedor, sera un verdadero contrasentido que destruira
el Derecho de Obligaciones y, como es evidente, eliminara el comercio
y, en general, la posibilidad de realizar transacciones. El Derecho no
ampara que un deudor pueda, a su voluntad, extinguir su obligacin
sustituyndola por otra y fuerce a su acreedor a que esa nueva obligacin
que reemplace la primera, tenga como deudor a un tercero a quien ni
siquiera conoce el acreedor.
Si el deudor desea que un tercero lo reemplace y se cree una nueva
obligacin de la que l ya no fuese parte, tendr que pedir el asentimiento
del acreedor.
Lo anterior nos permite airmar que la novacin subjetiva por cambio de deudor en la modalidad de delegacin es tambin, entonces, una
relacin trilateral, pues requiere del consentimiento del delegante (deudor originario), del delegado (tercero) y del delegatario (acreedor).
NOVACIN
687
La novacin por cambio de deudor en la modalidad de expromisin, en cambio y como veremos a continuacin, no requiere del
asentimiento del deudor originario, sino slo de la voluntad de novar
del acreedor y del tercero. Por ello, el artculo 1282 del Cdigo Civil
prescribe que la novacin por expromisin puede efectuarse aun contra
la voluntad del deudor primitivo.
Advirtase que el asentimiento del deudor originario es la nota
caracterstica que permite diferenciar ambas modalidades novatorias.
As, cuando dicho deudor presta su asentimiento, se tratar necesariamente de un caso de novacin por delegacin y no por expromisin.
7.
160
Sin embargo, resulta de inters mencionar la posibilidad de que a la par que se produzca
un supuesto de novacin subjetiva por cambio de deudor en la modalidad de expromisin,
tambin las partes acuerden una novacin objetiva, en cualquiera de sus modalidades.
Sealamos, por eso, que no debe descartarse la posibilidad de que opere simultneamente una novacin objetiva y una novacin subjetiva, ya sea por expromisin,
por delegacin o por cambio de acreedor.
Tales supuestos no reciben en doctrina una denominacin especial, as como tampoco
los autores consultados se ocupan de ellos. Esto es explicable, en la medida en que
situaciones de esa naturaleza resultaran singulares, vale decir, poco frecuentes en la
prctica. De ah que ni la doctrina ni la legislacin contemplen expresamente el tema.
Es difcil asignar una denominacin a esta forma novatoria. Tal vez pueda llamarse
novacin mixta o novacin combinada. Ello, sin embargo, sera indiferente. Lo
688
NOVACIN
689
LA NOVACIN MIXTA
690
ste sera el caso en que el deudor hubiera otorgado, en seguridad del cumplimiento de la prestacin debida, garanta real (hipoteca,
prenda o anticresis) sobre un bien de su propiedad.
En esta hiptesis, la circunstancia de que las referidas garantas no
se transieran a la nueva obligacin, tendra como primer fundamento
la regla general del primer prrafo del artculo 1283.
Pero adicionalmente sera de aplicacin el artculo 1122, inciso 1,
del Cdigo Civil, al ordenar que la hipoteca se acaba por extinguirse
la obligacin que garantiza, as como preceptos en el mismo sentido
relativos a la prenda y anticresis.
NOVACIN
691
Si bien es cierto que dentro de nuestro ordenamiento legal la extincin de las garantas tiene en este supuesto fundamento jurdico (incluso
dentro del mbito de los Derechos Reales), consideramos que habra una
hiptesis en la cual dicha tesis carecera de lgica. Nos referimos a la
novacin objetiva que pudiera generarse con motivo de una reduccin
sustancial del monto de la prestacin originalmente convenido, caso en
el cual sera a todas luces injusta la extincin de la garanta real.
No obstante la solidez de este principio, el mismo no dejara de ser
una elaboracin terica, pues no podra primar contra la concepcin general que acoge el primer prrafo del artculo 1283 del Cdigo Civil.
9.2. Novacin objetiva con garanta real otorgada por un tercero
La extincin de la garanta se justiica en este caso en virtud de
similares consideraciones que las previstas en el acpite que antecede,
y en virtud del principio res inter alios acta, consagrado por nuestra
legislacin civil en el artculo 1363 del Cdigo Civil, norma segn la
cual los contratos slo producen efectos entre las partes que los otorgan
(celebran) y sus herederos, salvo en cuanto a stos si se trata de derechos
y obligaciones no transmisibles.
En lo relativo a la aplicacin del principio general a este supuesto,
no tendramos observacin alguna que formular.
9.3.
692
NOVACIN
693
694
incluso la novacin podra haber operado en contra de la voluntad expresa del deudor. Recurdese que en la novacin subjetiva por cambio
de deudor en la modalidad de expromisin, el acreedor prescinde de
la voluntad del deudor, bastando para que ella se produzca el acuerdo
entre el acreedor y un tercero que desee ocupar el lugar del deudor.
9.11. Novacin subjetiva por cambio de deudor en la modalidad de
expromisin, con garanta real otorgada por un tercero
Los argumentos que sustentan este supuesto novatorio, en relacin con la extincin de las garantas, son los mismos que anotamos en
el acpite que antecede, con el fundamento adicional de que no slo
se est prescindiendo de la voluntad del propio deudor, sino de los
terceros que han otorgado garanta real, tesis que hace aplicable con
mayor vigor el principio res inter alios acta.
9.12. Novacin subjetiva por cambio de deudor en la modalidad de
expromisin, con garanta personal otorgada por un tercero
El sustento de la intrasmisibilidad de las garantas, en el caso
que nos ocupa, est dado por el principio general del primer prrafo
del artculo 1283, as como por lo dispuesto en el numeral 1363, antes
comentado.
Ahora bien, de acuerdo con lo establecido por la parte inal del
primer prrafo del artculo 1283, el principio general de que en la novacin no se transmiten a la nueva obligacin las garantas de la obligacin
extinguida, admite pacto en contrario.
Cabe observar que el Cdigo Civil Peruano guarda silencio, en
el precepto que estamos comentando, respecto al modo en que debe
formularse el pacto en contrario.
Nosotros pensamos que dicho pacto, dada la importancia de su
contenido y singularmente lo dispuesto por el artculo 141 del Cdigo
Civil, debe constar en forma expresa.
En efecto, si bien el precepto citado admite la manifestacin de
voluntad expresa o tcita, l seala que esta ltima forma se descarta
cuando la ley exige declaracin expresa o cuando el agente formula reserva o declaracin en contrario, supuesto este ltimo que es el previsto
por el artculo 1283 del Cdigo Civil.
NOVACIN
695
696
NOVACIN
697
698
Los casos de novacin de obligaciones sujetas a condicin resolutoria se rigen por el artculo 1285 del Cdigo Civil Peruano:
Artculo 1285.- Cuando una obligacin pura se convierte en otra
sujeta a condicin resolutoria, opera la novacin, salvo pacto en
contrario.
NOVACIN
699
700
NOVACIN
701
702
NOVACIN
703
704
EfECTOS
NOVACIN
705
706
NOVACIN
707
708
- Cuando se trate de una novacin objetiva con garanta real prestada por el propio deudor (supuesto discutible, que podra constituir
excepcin en algunos casos).
- Cuando los contratantes pactan conservar en la nueva obligacin
las garantas de la obligacin novada (pargrafo primero del artculo
1283 del Cdigo Civil).
- En los casos de novacin legal, sea que opere de pleno derecho
o en virtud de una resolucin judicial.
Desde luego que el principio segn el cual la novacin extingue
la obligacin principal con sus accesorios y las obligaciones accesorias,
es susceptible de modiicarse mediante pacto expreso.
Precisa indicarse, en adicin, que si bien la ley faculta a las partes
a conservar las garantas de la obligacin primigenia para la nueva
cuando as lo hubiesen pactado, dicha estipulacin slo resultara
posible en dos supuestos:
- Cuando el garante es el propio deudor y no un tercero.
- Cuando las garantas han sido prestadas por un tercero y ste
asiente en asegurar el cumplimiento de la nueva obligacin.
14.3. Sobre los accesorios de la obligacin novada
En general, la doctrina coincide al sostener que el efecto extintivo
de la novacin es comparable al del pago. La obligacin novada desaparece con todos sus accesorios.
14.4. Sobre las obligaciones de saneamiento
Si las partes acordasen novar el objeto de la obligacin primigenia
por otro y ste tuviera vicios ocultos o se perdiese por eviccin, cabra
preguntarse qu derechos asisten al acreedor.
Por entraar la novacin un contrato extintivo de obligaciones,
es claro que el acreedor ya no podra exigir el cumplimiento de la
obligacin original. Sin embargo, siendo la novacin un contrato al
que son aplicables las normas referentes al saneamiento, sin lugar a
dudas asistir al acreedor el derecho a ser indemnizado por los vicios
ocultos que el nuevo bien presentase al momento de la transferencia o
por eviccin.
NOVACIN
709
710
NOVACIN
15.
711
NOVACIN LEgAL
712
NOVACIN
713