DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURIDICA

1. PERSONALIDADE JURDICA
Associao inerente ao ser humano, nem sempre e os objetivos do
indivduo podem ser atendidos sem a cooperao e participao de outros.
O Direito passa a tutelar essas unidades coletivas para que possam
participar da vida jurdica como sujeitos de direito, dotando-as de personalidade
prpria.
A personificao do ente abstrato destaca a vontade coletiva do grupo das
vontades individuais, de modo que o querer do ente no a apenas a
justaposio das manifestaes de vontades isoladas.
Pessoa jurdicas so entidades (coletividades) a que a lei confere
personalidade, capacitando-as para serem sujeitos de direitos e
obrigaes.

1.1 Teoria da fico

1.1.2 Teoria da fico legal Savigny
A pessoa jurdica uma fico criada pela lei, um ente fictcio, pois
somente a pessoa natural poderia ser sujeito de uma relao jurdica e titular de
direitos subjetivos.
1.1.3 Teoria da fico doutrinria Vereilles-Sommres
A pessoa jurdica no tem existncia real, apenas intelectual, deriva da
inteligncia dos juristas, sendo mera fico criada pela doutrina.
1.2.4 Crticas teoria da fico
Encontram-se superadas. No explicam, por exemplo, a existncia do
estado como pessoa jurdica. Dizer que o Estado uma fico implica em dizer
que tudo que dele emana tambm o , inclusive o direito.
1.2 Teoria da realidade
Para essa teoria as pessoas jurdicas so realidade viva e no mera
abstrao, tendo existncia prpria como indivduos.
1.2.1 Teoria da realidade objetiva ou orgnica Gierke e Zitelmann

Realidade sociolgica, ser com vida prpria. A vontade capaz de dar vida
a um organismo que passa a ter vida prpria, distinta de seus membros, tornase um sujeito de direito real e verdadeiro.
Crtica: No explica a aquisio da personalidade pelos grupos sociais
(que no tem vida prpria). Alm disso, considera o Estado um mero
reconhecedor da realidade, desprovido de poder criador.
1.2.2 Teoria da realidade jurdica - Hariou
Considera as pessoas jurdicas como organizaes sociais destinadas a
um servio ou oficio e por isso personificadas. Parte da ideia dos grupos
sociais organizados para um fim socialmente.
Crticas: No abrange as sociedades que se forma sem a finalidade de
realizar um ofcio ou prestar um servio.
1.2.3 Teoria da realidade tcnica Saleillis
A personificao dos grupos sociais de ordem tcnica. A forma
encontrada pelo direito para reconhecer a existncia de grupos de indivduos
que se unem em busca de fins determinados.
O Estado, reconhecendo a necessidade e convenincia de que tais
grupos sejam dotados de personalidade prpria, para poder participar da
vida jurdica nas mesmas condies das pessoas naturais, outorga-lhes
esse predicado.
1.3 Caractersticas
3 consequncias da personificao:
A titularidade negocial est diretamente ligada a possibilidade de realizao de
negcios, constituio de obrigaes e celebrao de contratos. Atos
inerentes e essenciais atividade empresarial.
Em relao titularidade processual, trata-se da legitimidade de demandar ou
ser demando em juzo. A capacidade de ser parte da sociedade, e no de seus
scios ou administradores que em nome dela realizam atos empresariais.
E por fim responsabilidade patrimonial de maior repercusso e considerada
a mais importante conseqncia da personalizao. Ela consagrada pelo
princpio da autonomia patrimonial, ao qual h uma separao de patrimnio
dos scios e da sociedade personalizada, erigindo como consequncia a no
responsabilidade dos scios pelas obrigaes da sociedade.
2. A DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA
De fato o princpio da autonomia patrimonial das pessoas jurdicas, consagrado
no art. 1024 do CC, constitui-se numa importante ferramenta de incentivo ao
empreendedorismo, na medida que consagra a limitao de responsabilidade e
atua como redutor do risco empresarial.
Todavia, a histria das relaes econmicas demonstrou que o uso das
pessoas jurdicas e a consagrao do princpio da autonomia patrimonial podem

dar ensejo a abusos. Empresrios maliciosos, no raro, utilizavam-se das mais

variadas artimanhas para fraudar seus credores, usando a personalidade
jurdica e beneficiando-se da separao patrimonial como um verdadeiro escudo
protetor contra os ataques ao seu patrimnio pessoal.
O que se firmou, portanto, foi a possibilidade de afastamento dos efeitos da
personalizao - autonomia e separao patrimonial ~ nos casos em que a
personalidade jurdica fosse utilizada de forma abusiva, em prejuzo aos
interesses dos credores.
Perde o benefcio de ordem.
2.1 Base histrica
Solomon x Solomon Co 1897
A positivao do instituto em nosso pas s ocorreu com o advento do Cdigo
de Defesa do Consumidor, em 1990, como pode ser visto em seu art. 28.
Em 1998, com a edio da Lei n 9.605/98, que regula os crimes ambientais,
mais uma vez o legislador regulamentou o tema da desconsiderao da
personalidade jurdica. O art. 4o dessa lei prev que 'poder ser
desconsiderada a pessoa jurdica sempre que sua personalidade for
obstculo ao ressarcimento de prejuzos causados qualidade do meio
ambiente.
Alm da utilizao nas relaes de consumo a teoria da desconsiderao
tem larga aplicao no Direito Tributrio, atravs dos artigos. 134, VII e 135,
III, do Cdigo Tributrio Nacional, eis o teor dos dispositivos:
A desconsiderao encontra-se guarida no Direito do Trabalho na
Consolidao das Leis Trabalhistas (CLT) em seu 2 art. 2
No Cdigo Civil a desconsiderao da personalidade jurdica est prevista no
art. 50 do Cdigo Civil.
2.2 Teorias da desconsiderao
2.2.1 Teoria Maior subjetiva
Tradicionalmente, esse abuso de personalidade jurdica que admite sua
desconsiderao s se caracterizava quando houvesse a prova efetiva da
fraude, ou seja, da atuao dolosa, maliciosa, desonesta dos scios em
detrimento dos credores da sociedade.
Fala-se, ento, que essa corrente doutrinria que exige a prova fraude
como elemento imprescindvel aplicao da teoria da desconsiderao se
basearia numa concepo subjetivista, por exigir, para a caracterizao do
abuso, a demonstrao inequvoca de uma inteno (elemento subjetivo) de
prejudicar credores. Essa prova da fraude, todavia, no mais das vezes
extremamente difcil, o que acabava por dificultar a aplicao da teoria da
desconsiderao em inmeras situaes, nas quais os credores interessados

no se desincumbiam do seu nus de demonstrao do uso fraudulento da

pessoa jurdica.
2.2.2 Teoria maior objetiva
Foi por isso que os estudos modernos acerca da disregard doctrine
tentaram construir uma base slida e segura para a sua aplicao sem que
fosse necessria a prova da fraude, ou seja, sem que fosse preciso demonstrar
a inteno de usar a pessoa jurdica de forma fraudulenta.
Havendo, pois, o desvio de finalidade no uso da pessoa jurdica ou a
confuso entre o seu patrimnio e os dos scios j estaria caracterizado o
abuso de personalidade e, conseqentemente, j estaria o juiz ou tribunal
autorizado a desconsiderar os efeitos da personalizao.
Sendo assim, a essa corrente que defende a caracterizao do abuso de
personalidade atravs da constatao de dados eminentemente objetivos
d-se a qualificao de concepo objetivista da teoria.
A caracterizao do uso abusivo da personalidade jurdica verificada com
a ocorrncia do desvio de finalidade ou pela confuso patrimonial, conforme
trazido pelo prprio Cdigo Civil.
S H ABUSO DE PERSONALIDADE SE HOUVER REPERCUSSO DO
ATO ILCITO NO PATRIMNIO DO SCIO.
2.2.2.1

Desvio de Finalidade - Fraude

Ocorrer desvio de finalidade, sempre que a pessoa jurdica no cumprir a

finalidade a que se destina, causando, com isso prejuzo a terceiros,
considerando tambm como desvio de finalidade, ou melhor, desvio de funo, o
desrespeito ao princpio da funo social da empresa.
2.2.2.2

Confuso Patrimonial Repercusso da Fraude no patrimnio do

fraudador

A confuso patrimonial ocorrer quando no for possvel estabelecer

claramente o que da sociedade e o que dos scios e tambm quando
ocorrer a dissoluo irregular da pessoa jurdica, quando desaparecem os
scios e os bens e remanescem os dbitos.
Comentrios do caderno:
2.2.3 Teoria menor
A teoria menor da desconsiderao, por sua vez, uma clara decorrncia da
crise pela qual passam hodiernamente o princpio da autonomia patrimonial e as
regras de limitao de responsabilidade. A sociedade como um todo - e mesmo
uma parcela da comunidade jurdica no os v com bons olhos. Afirmar a
irresponsabilidade de scios por dvidas sociais, em alguns casos, soa para

muitos como um verdadeiro disparate. Parece, para eles, que se est

institucionalizando a falcatrua, que se est acobertando a fraude em detrimento
do credor honesto.
Melhor dizendo: quando a pessoa jurdico restar insolvente, no conseguindo
honrar, com seu patrimnio, as dvidas sociais, j estar aberto o caminho para
a desconsiderao da personalidade jurdica e o consequente ataque ao
patrimnio pessoal dos scios. Em suma: o mero prejuzo do credor, configurado
com a simples insolvncia da pessoa jurdica, autoriza a desconsiderao.
A teoria menor adotada pelos sistemas jurdicos protetivos, j que
justifica-se na impossibilidade de transferncia a terceiros dos riscos
inerentes das atividades exploradas pelas pessoas jurdicas, e por conta disso,
quem se beneficia a atividade explorada pela sociedade personificada, ou seja,
os scios, tambm devem arcar com as obrigaes surgidas.
Os defensores da teoria menor alegam que sua aplicao se justifica,
nesses casos, porque para eles o risco empresarial normal decorrente do
exerccio de atividades econmicas no deveria ser suportado, indistintamente,
por todos os credores da pessoa jurdica, mas apenas pelos chamados credores
negociais.
Comentrio do Caderno:
Se para o empresrio que comete a fraude tem-se a teoria maior, a menor
para aquele que sempre agiu de maneira correta. Por simples dvida, pode-se
invadir o patrimnio dos scios sem qualquer indcio de fraude ou confuso
patrimonial?
Posteriormente, o Cdigo Civil, influenciado por essa previso, tambm se
utiliza da expresso OU ao tratar dos pressupostos para a desconsiderao no
artigo 50. Ocorre que se deve entender que tal artigo, em verdade, filia-se
Teoria Maior, inexistindo benefcio de ordem e exigindo-se simultaneamente
desvio de finalidade E confuso patrimonial para a desconsiderao. Se o scio
pega o dinheiro da sociedade e transfere para si sem que com isso haja prejuzo
a terceiros, no se justifica a desconsiderao, tampouco se houve a fraude,
mas no houve a confuso patrimonial, quando percebe-se que quem se
envolveu na fraude foi a personalidade da sociedade, no a personalidade do
scio.
2.3 Efeitos da desconsiderao
No extingue a personalidade jurdica, apenas a afasta no caso concreto.

2.4 Desconsiderao Inversa

Atualmente, a desconsiderao inversa tem sido muito aplicada em questes

relativas ao direito de famlia, em processos nos quais se percebe que um dos
cnjuges desvia bens pessoais para o patrimnio de uma pessoa jurdica com a
finalidade clara de afast-los da partilha ou frustrar a execuo de alimentos.
Destaque-se, por fim, que o enunciado n 283 do CJF expressamente admite a
interpretao do art. 50 do CC para permitir a chamada desconsiderao
inversa. Eis o teor do enunciado: " cabvel a desconsiderao da personalidade
jurdica denominada inversa 'para alcanar bens de scio que se valeu da
pessoa jurdica para ocultar ou desviar bens pessoais, com prejuzo a terceiros
Crticas caderno:
A teoria inversa tem sido aplicada apenas em questes de natureza
alimentar familiar e restringindo-se a parcela do patrimnio daquele scio na
sociedade. Mas a parte dele na sociedade pode comprometer o funcionamento
de toda a sociedade. Se o scio transferiu bens indevidamente para a
sociedade, cabe ao credor anular a transferncia e no demandar a sociedade.
3 Concluso