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TCNICA JURDICA:
Conjunto de los medio jurdicos (formulacin de la norma, aplicacin por los prcticos),
que permite la realizacin del derecho con una finalidad determinada.
Estudio de problemas relacionados con la aplicacin del derecho objetivo a casos concretos.
Conjunto de procedimientos necesarios para la elaboracin de las fuentes formales del derecho.
Elaboracin del derecho: Es la produccin del derecho es decir lo que vendra propiamente a
ser la Elaboracin creadora del derecho
Aplicacin del derecho: casos en donde dentro de una realidad social se puede evidenciar que las
normas creadas son cumplidas por la mayora de la poblacin.
La interpretacin: Para entender mejor la norma jurdica que no est expresada de manera
clara, usamos este elemento para as poder encontrarle un mejor significado y sentido.
La vigencia: en el momento de aplicacin del derecho, determinamos si los preceptos que prev
el caso sometido a su consideracin, son vlidos y que deben de ser observados o acatados por
los destinatarios.
La retroactividad: aplicar una norma jurdica nueva para hechos o actos jurdicos que
acontecieron con anterioridad a la fecha de la creacin de esa norma.
Esta tcnica jurdica comprende dos fases: una fase descriptiva y una fase prctica.
Fase Descriptiva: Consiste en la exposicin del sistema de reglas tcnicas que rige la
elaboracin prctica del derecho, es por ello que aqu se habla simplemente de tcnica.
Fase Prctica: Es una actuacin tcnica, es decir, la elaboracin de las normas obligatorias.
El arte de legislar:
Comprendera a su vez: la tcnica formal y la tcnica legislativa.
La tcnica formal:
Etapa del proceso de formulacin de la ley el cual consiste en el arte de legislar, la tcnica
formal refiere y rige la expresin y presentacin de la ley.
Impone al legislador velar porque las leyes no se multipliquen sin orden respecto de una misma
materia por lo que deber derogar expresamente aquellas que colidan con la nueva legislacin y
reducir el articulado de las que son en exceso prolijas.
La tcnica legislativa:
Alude al proceso constitucional de formacin de las leyes.
Consiste en el modo de discutir, aprobar y promulgar las normas a travs del congreso nacional
y de acuerdo con las disposiciones constitucionales.
Para resolver los problemas que resultan del hecho de que una norma no sea completa, se
recurren a las FORMAS DE INTEGRACIN de la norma.
Dichas formas de integracin son las siguientes:
a)
Analoga:
Lo cual quiere decir que entendemos que para todo hecho se tiene un supuesto previsto con lo
cual se obtendrn las consecuencias de derecho correspondientes, es as como se encuadra el
Derecho.
La analoga est para cuando se tiene un hecho que ocasiona sus propias consecuencias de
Derecho, pero que sin embargo, no existe un supuesto en el Derecho que las ordene o que las
prohba, es decir, que las regule.
b)
Consiste en integrar una norma que evidentemente contiene un alto grado de razn, es cuando
se hace extensiva una norma para cubrir la laguna de la ley, o sea extender el concepto.
Segn el maestro Preciado Hernndez son los principios ms generales de tica social, derecho
natural o axiologa jurdica, descubiertos por la razn humana, fundados en la naturaleza racional
y libre del hombre, los cuales constituyen el fundamento de todo sistema jurdico posible o
actual-
Equidad:
La aplicacin del criterio de equidad en los juicios civiles, al permitir que las sentencias de los
tribunales se funde en la ley o en la ''interpretacin jurdica de la ley'', la cual puede estar
basada en criterios de equidad.
A falta de ley aplicable permite que la sentencia se funde en ''los principios generales del
derecho'', abrindose otra posibilidad para la aplicacin del criterio de equidad.
La palabra hermenutica derivada del vocablo griego Hermeneuo, aluda al griego Hermes que
clarificaba ante los humanos los mensajes de la divinidad, oficiando de mediador.
Todo mensaje requiere ser interpretado, y entre ellos los mandatos contenidos en las normas
jurdicas; pero no es fcil lograr una correcta interpretacin si no se cuentan con reglas precisas
y claras, metdicas y sistemticamente establecida.
De ello se ocupa la hermenutica jurdica, que establece los principios elaborados doctrinaria y
jurisprudencialmente, para que el intrprete pueda efectuar una adecuada interpretacin de las
disposiciones normativas.
La hermenutica brinda herramientas, guas, que van a auxiliar al juzgador para hacer su tarea
de la forma ms equitativa posible.
En esta tarea interpretativa, segn De Ruggiero se deben tener en cuenta los siguientes
elementos:
El gramatical: tratando de entender lo que dice la norma en sus palabras, relacionndolas entre
s, para captar su sentido, en relacin a los dems vocablos.
El lgico: para tratar de descubrir en caso de oscuridad del texto, el motivo para el cual fue
creada (la ratio legis) y el contexto histrico social que determin su sancin.
El histrico: que no debe confundirse con el anterior ya que all se observaba las circunstancias
del momento en que la ley se dict y en este caso, cmo lleg a dictarse, y las normas que la
precedieron.
III.
IV.
a)
Este mtodo, denominado por algunos como exegtico, se propone encontrar el sentido de una
norma o de una clusula en el texto de las mismas.
Es decir, a partir de su literalidad, se atribuye un significado a los trminos empleados en la
redaccin por el legislador o por los con-tratantes.
Con ayuda de las reglas gramaticales y del uso del lenguaje, se indaga el significado de los
trminos en que se expresa una disposicin normativa.
Dicho significado suele coincidir con el lenguaje general empleado por los miembros de la
comunidad, aunque en ocasiones es menester atender al lenguaje tcnico que utiliza la norma
jurdico.
Interpretacin gramatical:
Entre varias interpretaciones posibles segn el sentido literal, adquiere preferencia aquella que
posibilita la percepcin objetiva con otra disposicin, con tal que pueda admitirse una
concordancia objetiva entre los preceptos legales singulares.
La interpretacin literal
b)
Interpretacin restrictiva:
La que acota el significado de los trminos del texto legal a su menor mbito material de
validez posible.
c)
Interpretacin extensiva:
Interpretacin literal:
e)
Interpretacin semntica:
f)
Interpretacin sintctica:
g)
Interpretacin histrica:
Como afirma Larenz, a veces las perspectivas gramatical o sistemtica dejan abiertas
ciertas interrogantes que se reducen a la pregunta: qu quera el legislador al crear la norma?
Con ello llegamos al elemento histrico de la interpretacin, el cual ha de tenerse en cuenta al
averiguar el sentido, normativamente decisivo, de la ley.
h)
Interpretacin gentica:
Esta interpretacin se sustenta en las causas que originaron el surgimiento de la ley o del
contrato, pues es obvio que ni una ni otro se generan de la casualidad y sin un contenido
motivador especfico.
La norma legal aparece para regular una situacin surgida en el seno de la comunidad,
que es de inters general. Por ejemplo, el incremento de los ndices de criminalidad
ordinariamente originan penas ms severas; la aceptacin de las uniones maritales se presenta
como respuesta al reclamo de grupos de la sociedad interesados en ello o por la situacin de
hecho que se observa.
Los contratos son celebrados entre las partes por la especfica necesidad o conveniencia
que tienen para transmitir y adquirir ciertos bienes o servicios, lograr determinados recursos o
resolver alguna problemtica existente entre las mismas.
i)
Interpretacin teleolgica:
Lo anterior supone la bsqueda del sentido de la norma, que va ms all del simple texto; exige
encontrar la finalidad propuesta con su creacin; hallar el propsito perseguido por la misma.
Los fines que el creador de la norma intenta alcanzar son por regla general fines objetivos,
esto es, perceptibles, determinables y vinculados a una realidad conocida.
No se refiere a los fines subjetivos de alguna persona o de un grupo determinado, sino a los
objetivos racionales que son propios del orden jurdico prevaleciente.
En el caso de la ley, esos propsitos podran ser: Aseguramiento dela paz y la justa solucin de
los litigios; el equilibrio de una regulacin en el sentido de prestar la mxima atencin a los
intereses que se hallan en juego.
j)
Desde el punto de vista de la clasificacin de las normas, los valores son las normas jurdicas que
fundamentan, justifican y orientan crticamente al resto del ordenamiento. Los valores son
normas de un gran nivel de abstraccin y de indeterminacin, que requieren de circunstancias y
necesidades especficas para ser definidos y concretados por el legislador, el juez y el resto de
las autoridades.
5.1.- LA JUSTICIA
suyo.
Ulpiano expres que la justicia era la constante y perpetua voluntad de dar a cada uno lo
San Ambrosio la justicia era la madre fecunda de las dems virtudes.
San Agustn, Dios era la fuente de toda justicia, expresada en los mandamientos.
Santo Toms de Aquino manifest que la justicia es el hbito por el cual, con perpetua y
constante voluntad, es dado a cada cual su derecho, y que los ciudadanos han de tener los
derechos naturales que son los que Dios les da.
Stammler la justicia es una idea de armona permanente y absoluta de la conducta
social.
Rad Bruch sostiene que la justicia al igual que lo bueno, lo verdadero y lo bello, es un
valor absoluto, determina la relacin de igualdad o desigualdad en el trato humano.
Carlos Cosso concibe a la justicia como una virtud totalizadora armonizadora de todas
las dems virtudes.
Werner Gold Schmidt expresa que el principio supremo de la justicia consiste en
asegurar a cada cual un espacio de libertad dentro del cual pueda desenvolver su personalidad y
transformarse de hombre a persona; agrega este autor que la justicia es el reparto de todos los
bienes y males entre todos los hombres, y de acuerdo con reglas derivadas de la razn, es la
ms expresiva e impresionante, la ms grandiosa y especfica manifestacin de la moral sobre la
tierra.
La justicia tambin se entiende como el conjunto de reglas y normas que establecen un marco
adecuado para las relaciones entre personas, autorizando, prohibiendo y permitiendo acciones
especficas en la interaccin de individuos e instituciones
Sin justicia no podemos definir ni hablar del Derecho.
Es un valor ideal que sirve de punto de referencia a aquellos datos de la realidad a los que al
insertarse en ellas imprime el carcter de lo jurdico.
La justicia es la idea especfica del Derecho, se refleja en la ley.
La justicia como principio del Derecho, delimita y armoniza los deseos, pretensiones e intereses
en juego o en conflicto en la vida social de la comunidad.
La justicia es el valor principal que el Derecho trata de realizar a travs de sus distintas
expresiones; podr haber un Derecho justo, menos justo o injusto, pero siempre llevar en s una
inspiracin hacia la justicia, que es la conformidad de un comportamiento a una norma;
asimismo, es la capacidad de una ley para hacer posible la eficacia de las relaciones humanas.
La justicia est referida al hombre como un denominador de las cosas, con ellas se aspira al
bienestar general comn a base de un principio regulador de armona.
La justicia social es un valor que se vincula a otros valores; si un ser humano no puede reconocer
en el otro a un semejante, a un ser humano, entonces ya est predispuesto a realizar un acto de
injusticia.
Puede decirse que en la historia de la teora de justicia se desdoblan tres tendencias
fundamentales:
En un primer momento se vio a la justicia como una cualidad subjetiva: como una virtud o un
hbito moral, la expresin del bien absoluto, la santidad, la perfeccin individual del ser humano.
En un segundo momento, la justicia pas a ser contemplada de forma objetiva: como realizacin
del orden social justo, resultante de exigencias transpersonales inmanentes al proceso del vivir
colectivo, una cualidad por la cual un acto humano es justo (la justicia como valor jurdico). Con
todo, no se puede separar la comprensin subjetiva de la objetiva, de acuerdo con lo que ya
adverta Platn]: no puede haber justicia sin hombres justos.
En un tercer momento, se contemplaba a la justicia desde su aspecto ideal: la justicia es el
sentimiento que cada uno lleva consigo en cada lugar y en cada poca sobre cmo deben ser los
actos humanos y el Derecho.
En la actualidad, se encuentran vigentes las teoras de John Rawls, Robert Nozick y la de Michael
Walzer. Rawls parte de un enfoque deontolgico tipo kantiano, en el que se impone la prioridad
de lo justo principios imparciales de convivencia- sobre lo bueno proyectos de felicidad-.
John Rawls en su obra Teora de la justicia (1971) define ste valor jurdico como imparcialidad
(fairness, tambin traducido como equidad). La justicia es la primera virtud de las instituciones
sociales, la justicia es a la sociedad como la verdad es a la teora, por lo que la sociedad
necesita principios para resolver los conflictos que puedan presentarse en ella. As, una sociedad
bien ordenada es una sociedad justa
Nozick comienza sealando que hay Derechos humanos intangibles que presuponen la
independencia y separabilidad de los individuos merecedores de respeto y fines en s. Indica que
los individuos tienen derechos que consisten exclusivamente en que no se daen sus personas,
que no se les limite su libertad o que no se les quiten sus propiedades sin sus consentimientos.
Combinando los derechos de libertad y propiedad, se nos muestra que es justa cualquier
distribucin que resulte de los intercambios libres entre las personas de lo que poseen
legtimamente.
La teora de Nozick es ms justicia de las pertenencias que justicia de la distribucinConsidera al
Estado como un Estado velador, lo que significa que debe existir solo para proteger la
propiedad y a la persona, para castigar a la gente en nombre de otra gente; es decir, habla de un
Estado empequeecido, un Estado mnimo; por ejemplo, se tendra que cobrar impuestos con el
nico propsito de pagar a la polica y a otros servicios similares.
El filsofo comunitarita Michael Walzer ha sealado que la justicia no trata de eliminar las
diferencias entre las personas, sino del dominio de unos sobre otros en distintas esferas. Walzer
entiende que las distribuciones son justas o injustas en relacin con los significados sociales de
los bienes que estn en juego; y para evitar la injusticia, es decir, la dominacin de las esferas de
los bienes, propone el principio distributivo abierto: Ningn bien social x debe ser distribuido a
los hombres y mujeres que posean otro bien y, por la mera razn de que posean y, sin ms
relacin con el significado x; por ejemplo, sera injusto que un hombre se apropie de la tierra por
el mero hecho de que es hijo de un ministro o de un industrial exitoso, marginando a los
campesinos .
Otra teora que vale la pena sealar es la de Ronald Dworkin, quien considera que los derechos
individuales tienen mayor sentido si los consideramos necesarios. Argumenta que la igualdad
econmica y los derechos individuales familiares, surgen de la misma concepcin de igualdad
como independencia, de tal manera que la igualdad es el motor del liberalismo, y toda defensa
del liberalismo es tambin, una defensa de la igualdad (el liberalismo requiere de la igualdad).
La justicia solamente se realiza respecto a otras personas. Un nio puede romper el juguete de
otro, y esto ser una falta de justicia si no remedia la situacin comprando otro o arreglando el
que ha roto, por ejemplo; sin embargo, si el nio rompe su propio juguete, no habr falta de
justicia.
CLASES DE JUSTICIA
a.
La justicia general: busca el bien de la sociedad entera. El acto justo consiste en darle a
la sociedad lo que le corresponde (Ejemplo: el pago de impuestos orienta la actividad
gubernativa hacia el bien comn).
b.
La justicia particular: es la que delimita y armoniza los intereses individuales de la vida
social de la comunidad. La justicia particular puede ser conmutativa o distributiva:
La justicia conmutativa :
Llamada tambin compensatoria, o correctiva, o equiparadora, o diortica, o sinalagmtica.
Tiene por objeto que exista igualdad entre lo debido y lo que se da; hay un reparto mutuo de los
bienes entre dos o ms personas.
Esta justicia regula relaciones entre los miembros y la comunidad o entre los miembros entre
s; por ejemplo: la comunidad entrega a sus miembros servicios de agua y los mismos deben
retribuir con un costo o el pago por el alquiler de un inmueble.
La justicia distributiva:
Consiste en la reparticin proporcional de las cargas y bienes de la comunidad entre sus
miembros en base a los mritos, necesidades y posibilidades de cada uno; busca que personas
iguales sean tratadas por iguales.
La justicia social:
1) Justicia compensatoria: es la justicia del Derecho privado como reaccin frente al hecho
daoso.
2) Justicia punitiva: que es la justicia del Derecho pblico, como defensa de la colectividad ante
el delito.
La justicia judicial:
Existe cuando el juez tiene que integrar el Derecho ante las lagunas de la ley, haciendo
uso de la analoga o de los principios generales del Derecho, con el fin de encontrar una solucin
justa para el caso concreto.
Justicia distributiva:
Es lo que la sociedad debe a cada uno de sus integrantes.
5.2.- LIBERTAD
Es el valor central, clave e irrenunciable del estado democrtico de derecho democrtico, por
ser fuente de su legitimidad y el ncleo central de los otros valores supremos.
En el sentido filosfico la libertad es el estado de existencia del ser humano en el cual este
puede determinarse conscientemente en cualquier sentido, sin sujecin a ninguna coaccin
interior o exterior.
La libertad jurdica es la que est garantizada (por medio de la coercin jurdica) contrae
eventuales obstculos por parte de terceros o del propio estado.
a.
La palabra libertad o libertad personal, es usada en el lenguaje comn con una acepcin
a tcnica para significar la genrica, escasez, vnculos y coacciones en el ejercicio de la
actividad individual.
La libertad en roma: no es una facultad o derecho innato del hombre, sino el conjunto de
derechos civiles que se derivan del ordenamiento jurdico.
La libertad para Jean Paul Sartre: Constituya el carcter nico y esencial del hombre (El
hombre ser la que habr proyectado ser).
La libertad no es una facultad dotada de vida propia, sino un derecho de segundo grado
que consiste en la posibilidad de optar a su arbitrio entre el ejercicio o no ejercicio de sus
derechos subjetivos.
La libertad para Bobi: Para el la libertad y el poder son dos trminos interrelacionados,
pues cuando ms se extiende el poder de uno de los sujetos, ms se restringe la libertad de los
otros y viceversa.
b.
Dimensiones de la libertad
Libertad civil: Dada por el conjunto de derechos que todo individuo puede ejercer sin
violar los derechos de los dems o la seguridad social.
Libertad poltica: Es la facultad que tienen los ciudadanos de participar del gobierno de
pas.
La libertad no es una facultad dotada de vida propia, sino un derecho de segundo grado
que consiste en la posibilidad de optar a su arbitrio entre el ejercicio o no ejercicio de sus
derechos subjetivos.
La libertad para Bobi: Para el la libertad y el poder son dos trminos
interrelacionados, pues cuando ms se extiende el poder de uno de los sujetos, ms se restringe
la libertad de los otros y viceversa.
5.3.- IGUALDAD
La igualdad formal o jurdica: supone el respeto al principio de igualdad ante la ley. Este ltimo
principio establece el reconocimiento de que el estatuto jurdico es igual para todos los
ciudadanos, lo que entraa paridad de trato en la legislacin y aplicacin del derecho.
En materia de igualdad ante la ley: Es importante sealar que puede ser entendida como
generalidad, como equiparacin y como diferenciacin. La exigencia de generalidad nos indica
que todos los ciudadanos van a ser sometidos a las mismas normas y tribunales.
La igualdad como exigencia de equiparacin supone un trato igual a circunstancias o situaciones no idnticas
que se estima deben considerarse irrelevantes para el disfrute o ejercicio de determinados derechos o para
la aplicacin de una misma disciplina normativa. Esta igualdad trata de no equiparar arbitrariamente
aquellas cosas entre las que seden diferencias relevantes o, por el contrario, de no establecer
discriminaciones entre aquellas cuyas divergencias deban considerarse irrelevantes. Los tribunales
constitucionales han desarrollado jurisprudencialmente el principio de proporcionalidad que est ligado a las
ideas de racionalidad, necesidad, idoneidad y ponderacin para concretar juicios de equiparacin.
5.4.- DEMOCRACIA
La democracia moderna, como se ha visto, es ante todo un mtodo, un conjunto de procedimientos para
formar gobiernos y para autorizar determinadas polticas. Pero este mtodo presupone un conjunto de
valores ticos y polticos que lo hacen deseable y justificable frente a sus alternativas histricas el
autoritarismo o la dictadura. Estos valores, a su vez, son el resultado de la evolucin de las sociedades
modernas, y pueden y deben justificarse racionalmente, mostrando por qu son preferibles y cmo pueden
realizarse institucionalmente, lo que significa que no se trata de meras cuestiones de gusto que como es
sabido son individuales y subjetivas- sino de cuestiones que pueden y deben debatirse pblica y
racionalmente, proponiendo argumentos razonables, tanto para entender sus caractersticas como para
mejorar sus realizaciones.
Tres son los valores bsicos de la democracia moderna y de su principio constitutivo (la soberana popular): la
libertad, la igualdad y la fraternidad. Para comprenderlos adecuadamente conviene considerarlos
analticamente, para despus examinar sus relaciones de conjunto.
No es aceptable un orden que limite abusivamente la libertad de los individuos, ni una libertad sin lmites
que conduzca a la anarqua, al caos. Ambos extremos son injustos.