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1. INTRODUCCION
Dentro del presente artculo se pretende como uno de los ejes principales, analizar
si los Estados tienen competencia para someter a arbitraje una controversia, y
adems suscribir un convenio de arbitraje.Para mayor entendimiento se realizara
de la forma siguiente: Se estudiara el origen del arbitraje internacional, definicin y
terminologa del arbitraje internacional, las caractersticas del arbitraje
internacional, el panorama actual sobre el tema. Problemtica, reglamentacin
existente, concluiremos con alguna propuesta personal sobre el tema.
Los orgenes de la mediacin se remontan a principios de la civilizacin y son
anteriores a la justicia pblica y a la aparicin de los jueces. La mediacin
aparece como un producto de la evolucin de la justicia por mano propia (ejemplos
de ello son la ley del ms fuerte, la venganza privada y la ley del talin). Con la
aparicin de la monarqua primitiva, los reyes empiezan a oficiar como jueces y ya
no es un tercero el que interviene (cabe citar como ejemplo al rey Salomn y su
fallo salomnico). Al comenzar la Edad Media -con la cada del imperio romano- el
rey es reemplazado por el seor feudal quien da proteccin a sus siervos a cambio
del tributo. Aos ms tarde, en la Francia medieval, el arbitraje domstico fue
reemplazado por los jueces seoriales que son nombrados por los seores
feudales. Durante el S XVI aparecen las asociaciones comerciales creando para
sus socios el arbitraje hasta que unos aos ms tarde una ley establece la
prohibicin del arbitraje y la creacin de tribunales de comercio, esto representa
un retroceso en este mbito. Con la Revolucin Francesa de 1789 aparece
nuevamente el arbitraje y esto es plasmado en la constitucin en la cual se
establece el derecho que tienen los ciudadanos de someterse al arbitraje siempre
que las partes lo resuelvan as y de manera voluntaria. Muchos han sido los
debates que ha sostenido la doctrina acerca del origen de la institucin del
arbitraje. Algunos autores sealan incluso que se remonta al derecho romano,
otros, se remontan a la Edad Media1. Sin embargo, lo cierto es que, ms all de
las discusiones en torno al origen del arbitraje interno en general, el arbitraje
internacional contra los Estados, basado en el Derecho Internacional de
Inversiones2, dista mucho de las primeras referencias histricas que, desde la
perspectiva del derecho interno, tuvo el arbitraje. Se trata, ahora, de conflictos
entre un particular inversionista, y un Estado, donde se discuten muchas veces
cuestiones relativas a la soberana, en Tribunales que carecen de los poderes
constitucionales para ello, que estn constituidos por jueces formados bajo
sistemas jurdicos totalmente ajenos al derecho del Estado demandado, en
idiomas distintos.
2. DESARROLLO
2.1.
2.2. Concepto
El arbitraje es un procedimiento jurisdiccional sui gneris, mediante el cual las
partes por expresa voluntad, defieren la solucin de conflictos privados sobre
derechos disponibles y transigibles, delegando dicha resolucin a un cuerpo
colegiado integrado por particulares denominados rbitros, quienes
transitoriamente estn investidos de jurisdiccin para proferir un laudo con los
mismos efectos de una sentencia judicial.
La vigente Constitucin Poltica del Estado, en el art. 179, regula la potestad del
rgano judicial para administrar justicia; y de forma expresa indica que la funcin
judicial es nica, y que la jurisdiccin ordinaria se ejerce por el tribunal supremo de
justicia y por las dems autoridades; y al mismo tiempo incorpora una novedad al
indicar que existirn jurisdicciones especializadas reguladas por la ley.
Al referirse la Constitucin boliviana a jurisdicciones especiales reguladas por la
ley, ha hecho la norma constitucional una reserva de la ley, y en este caso
delega esta jurisdiccin, al rgimen del arbitramento en Bolivia.
2.3. Clasificacin
2.3.1. En Derecho
Es aquel en el cual los rbitros deben fundamentar su laudo en base a las normas
positivas, sustantivas y vigentes, y a las reglas del derecho probatorio.
2.3.2. En conciencia o equidad
Es aquel en el cual los rbitros profieren su fallo sin sujecin al derecho positivo
(tarifa legal probatoria). En esta modalidad los rbitros emiten el laudo segn su
leal saber y entender, aplicando los principios de equidad, sentido comn, verdad
sabida y buena fe.
El fallo en conciencia o equidad, no impide, la aplicacin subsidiaria del derecho
sustantivo.
El arbitraje en equidad es aquel en que los rbitros deciden segn el sentido
comn y no pretende sujetar rigurosamente al rbitro a las reglas del derecho
procesal, por los siguientes presupuestos.
a. En primer trmino, porque las disposiciones procesales, en
materia arbitral en Bolivia, no resultan de orden pblico, si no
constituyen normas subsidiarias a la voluntad de las partes,
quienes libremente pueden establecer y crear las reglas del
juego.
b. En segundo lugar, porque la calidad del rbitro en consciencia, no
exige ser abogado.
c. En tercer lugar, porque la valoracin de la prueba supone la
absoluta libertad en la recepcin y apreciacin de la prueba.
2.3.3. Tcnico
Es aquel en el cual los rbitros pronuncian su fallo con fundamento en especiales
conocimientos sobre determinada ciencia, arte o profesin, los que debern
aplicar para resolver un conflicto de ndole tcnica, cuya solucin se les defiere en
el pacto arbitral
El arbitraje tcnico ha sido menospreciado en Colombia y su utilizacin es casi
nula; sin embargo, este sistema puede constituirse en una ayuda prctica a la
justicia. Por ejemplo, litigio entre la compaa aseguradora y el asegurado donde
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2.9.7. Equidad
rbitros idneos producen fallos justos.
2.9.8. Inmediacin
La comunicacin de los rbitros con las partes es permanente, aspecto que
conduce ms fcilmente a la verdad.
El principio de inmediacin dispone en algunas legislaciones el cambio de un
rbitro, lo que merece la repeticin de todas las pruebas producidas con
anterioridad. Eso ocurre en la legislacin Espaola y tambin en la Boliviana; ver
art. 21 de la Ley 1770.
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2.9.9. Informalidad
Pese a la legalidad del arbitraje, a los rbitros se les reviste de suficiente
discrecionalidad para sustanciar el proceso arbitral, lo que da mayor funcionalidad,
flexibilidad y celeridad al proceso. El recurso reposicin es taxativo, no hay
apelacin ni incidentes. Adicionalmente:
a. Lista de rbitros
b. Secretara Tcnica
c. Tarifas justas
d. Soportes Tcnicos 3
2.10.Principios Constitucionales
La legislacin constitucional colombiana seala en el art. 116 que los particulares
pueden ser investidos transitoriamente de la funcin de administrar justicia en la
condicin de conciliadores o rbitros habilitados por las partes para proferir fallos
en derecho o equidad, en los trminos que determine la ley.
Colombia es uno de los pocos pases que ha consagrado por principio
constitucional la institucin del arbitraje, definiendo de una vez por toda su
condicin de jurisdiccional y procesal y otorgando a los rbitros la calidad de
jueces especiales como seala Jorge Hernn Gil Echeverry.
2.10.1. De la jurisdiccionalidad
El arbitraje es una forma de administrar justicia, siendo un proceso de jurisdiccin
especial y diferente de la ordinaria y de lo contencioso.
2.10.2. Naturaleza procesal
El arbitramento es una figura procesal.
2.10.3. Temporalidad
Los rbitros son jueces temporales, eventuales y pierden su condicin de tales
una vez vencido el termino legal o convencional establecido, u ocurrida cualquier
otra causal legal.
De no ser as, se creara una jurisdiccin paralela a la ordinaria que, con grave
perjuicio del orden pblico debilitara y menoscabara la funcin pblica de
administrar justicia.
2.10.4. Habilitacin
Este principio nace, se concreta y adquiere realidad a travs de la clausula
compromisoria o pacto arbitral.
La mencionada habilitacin a particulares para que ejerzan la funcin pblica de
impartir justicia, ser mediante un acuerdo inter partes.
2.10.5. Voluntariedad
Las partes son las nicas que pueden investir transitoriamente y en cada caso
especifico a los particulares, a fin de que sirvan de rbitros.
2.10.6. Legalidad
El arbitramento es una institucin que implica el ejercicio de una actividad
jurisdiccional con carcter de funcin pblica y se concreta en la expedicin de
fallos en derecho o en equidad.
2.11. Naturaleza Jurdica
La institucin arbitral es de origen contractual, lo que significa que sin el convenio
o pacto arbitral no puede iniciarse, ni menos, tramitarse el proceso. Al mismo
tiempo el convenio da lugar a un verdadero proceso judicial sui gneris que
culmina con una sentencia o laudo, provedo ajeno e independiente del querer de
los contratantes.
Visto as se cataloga como una institucin de derecho pblico o privado. En
adelante vemos las posiciones doctrinales.
2.11.1. Escuela contractualista
Hay uniformidad en la doctrina comparada en cuanto a que el pacto arbitral implica
la celebracin de un verdadero contrato. El arbitraje es de naturaleza contractual y
de derecho privado.
La doctrina italiana, con Alfredo Rocco llega a sostener que el arbitraje no es ms
que una transaccin anticipada y que la transaccin es un verdadero contrato. Por
su parte Chiovenda y Betti afirman que los rbitros no ejercen funciones
jurisdiccionales y por tanto el laudo aunque se asimile a sentencia no es su
equivalente. Segn esta escuela los rbitros cumplen un encargo de las partes
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Chilln Medina, Jos Mara y Merino Merchant, Jos Fernando,2006. Tratado de Derecho Arbitral,
3 ed., Ed. Civitas, Madrid, Espaa.
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RODRIGUEZ, Manuela Eslava, Contratos Pblicos Internacionales. Colex 2003. Profesora Titular de Derecho
Internacional Privado de la Universidad de Extremadura.
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3. CONCLUSIONES
Un pretendido libertinaje en la utilizacin del arbitraje por parte de los estados
puede causarle mucho dao. Pero la buena noticia es que el arbitraje con
participacin de los Estados goza de buena salud. Los Estados lo vienen
utilizando cada vez con mayor apertura y, de lo expuesto, slo nos queda por
concluir que los lmites que le han marcado algunos pronunciamientos aqu
mencionados slo contribuirn a fortalecerlo como noble instrumento coadyuvante
al recto desenvolvimiento del comercio exterior entre estados. Del mismo modo
concluimos pronuncindonos a favor de que los estados puedan someter una
controversia a arbitraje, y que adems puedan celebrar convenios de arbitraje,
pues una cosa conlleva a otra.
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4. BIBLIOGRAFIA
RODRIGUEZ, 2003, Manuela Eslava, Contratos Pblicos Internacionales. Colex .
Profesora Titular de Derecho Internacional Privado de la Universidad de
Extremadura.
Chilln Medina, Jos Mara y Merino Merchant, Jos Fernando,2006. Tratado de
Derecho Arbitral, 3 ed., Ed. Civitas, Madrid, Espaa.
Bravo Peralta, Martn Virgilio, 2002. El Arbitraje Econmico en Mxico, Ed. Porra,
Mxico.
Constitucin Poltica Boliviana
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5. INDICE
EL ARBITRAJE EN EL DERECHO INTERNACIONAL - BOLIVIA
1. INTRODUCCION................................................................................................1
2. DESARROLLO.................................................................................................2
2.1. Derecho internacional y contratos de cooperacin econmica (CIADI).....................2
2.2. Concepto..........................................................................................................3
2.3. Clasificacin.....................................................................................................3
2.4. En razn de su origen......................................................................................5
2.5. De acuerdo con la forma de funcionamiento...................................................6
2.6. Segn el mbito territorial................................................................................7
2.7. Desde el punto de vista de las reglas procesales...........................................8
2.8. Informal............................................................................................................8
2.9. Ventajas del Arbitraje.......................................................................................8
2.10.Principios Constitucionales.............................................................................9
2.11. Naturaleza Jurdica........................................................................................10
2.12. Escuela eclctica...........................................................................................11
2.13. Pacto Arbitral..................................................................................................11
2.14. Arbitraje internacional....................................................................................12
2.15. Inmunidad de Jurisdiccin del Estado Extranjero.........................................13
3. CONCLUSIONES ..............................................................................................15
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4. BIBLIOGRAFIA...................................................................................................16
6. ANEXO
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