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SERVIOS PBLICOS

Nem toda atividade exercida pelo Estado servio pblico.


A doutrina moderna tem restringido cada vez mais a noo de servios pblicos.
Para que determinada atividade seja considera servio pblico, precisa atender 3
requisitos:
- Substrato material: o servio pblico uma comodidade ou utilidade prestada a toda
sociedade de forma contnua. O servio pblico no estanque, no tem incio, meio e
fim, ele contnuo.
- Trato formal: O servio pblico precisa ser prestado sob um regime de direito pblico,
ainda que prestado por um particular.
- Elemento subjetivo: o Estado quem promove a prestao do servio, direta ou
indiretamente. ele quem o titular do servio pblico. O particular pode at prestar
o servio, mas mediante delegao do Estado.
CRFB, Art. 175. Incumbe ao Poder Pblico, na forma da lei, diretamente ou sob regime de concesso ou
permisso, sempre atravs de licitao, a prestao de servios pblicos.

O servio pblico no pode se confundir com o poder de polcia, pois este no


comodidade, e sim restrio, ainda que exercido na busca do interesse pblico.
Servio pblico tambm no obra, pois esta tem incio, meio e fim, no contnua.
muito comum que a obra seja necessria para a prestao de um servio, mas ainda
assim ela no se confunde com o prprio servio, que contnuo, no tem fim.
O servio pblico tambm no se confunde com a explorao de atividade econmica
pelo Estado, pois esta feita sob o regime jurdico de direito privado, sem as
prerrogativas estatais.
Os servios pblicos esto regulamentados pela Lei 8987|95.
Princpios inerentes prestao de servios pblicos (Art 6):
1) Princpio da generalidade ou universalidade:
Os servios no podem ser direcionados a determinadas camadas da populao.
O servio publico precisa ser destinado a todas as pessoas, ou pelo menos a maior
quantidade de pessoas possvel.
2) Princpio da modicidade das tarifas:
Os servios tem que ser prestados com tarifas mdicas, pois se o servio for prestado
de forma cara, ele restrito. A modicidade tambm uma garantia da generalidade.
3) Princpio da atualidade:
O Estado deve se adaptar s tcnicas mais modernas e atuais na prestao de
servios.
No pode buscar tcnicas obsoletas.
4) Princpio da cortesia:
Deve haver cortesia na prestao do servio. O usurio deve ser enxergado como
um sujeito que em princpio tem razo.

5) Princpio da continuidade:
O servio deve ser prestado de forma ininterrupta.
A continuidade admite excees, como no caso de greve ou de exceo de contrato
no cumprido. Mas ainda assim preciso haver formas de suplncia e substituio,
para garantir a continuidade.
6) Princpio da Isonomia:
O servio pblico deve ser prestado a todos de forma igualitria, sem distino dos
usurios.
No entanto, deve tambm se observar a isonomia material, tratando desigualmente os
desiguais na medida de suas desigualdades.
A concessionria que presta servio pblico deve oferecer no mnimo 6 datas de
vencimento.
Classificao dos Servios Pblicos:
1) Gerais:
So usufrudos pela coletividade ao mesmo tempo e, portanto, o Estado no tem como
medir a utilizao individual.
Ex: segurana pblica, defesa nacional, limpeza pblica, iluminao pblica.
Por isso, esses servios so custeados pela arrecadao geral dos impostos.
2) Individuais:
O Estado tem como medir individualmente a utilizao desses servios (Ex: gua,
energia eltrica, etc).
Por isso, os servios so prestados mediante a cobrana de tarifas proporcionais
utilizao desse servio.
Os servios podem ainda ser exclusivos indelegveis (prestados sempre de forma
direta, como o servio postal, segurana pblica, organizao judiciria etc) ou
exclusivos delegveis (servios que o Estado pode prestar de forma direta ou
indireta, mediante delegao a particulares, como telefonia, gua, gs e luz).
Existem ainda os servios pblicos exclusivos de delegao obrigatria, que
no podem ser prestados sozinhos pelo Estado, como televiso e rdio, em virtude de
um sistema plural e democrtico.
Existem tambm os servios pblicos no exclusivos, que o Estado tem o dever de
prestar diretamente e o particular tambm tem o poder de prestar por iniciativa
prpria, sem delegao, como sade, educao e previdncia. O Estado s ir
autorizar e fiscalizar, e no delegar. Esses servios no exclusivos no so servios
pblicos propriamente ditos, o STF chama de servios de utilidade pblica. So
servios de interesse pblico prestados pelo particulares. Portanto, um hospital
privado segue a reparao do regime do direito civil, e no est submetido regra do
art. 37 6. So tambm chamados de servios pblicos imprprios. Os demais
servios, exclusivos, so os servios pblicos prprios.
A descentralizao pode se dar por outorga ou por delegao.
Por meio da outorga, o Estado transfere a titularidade e a execuo de um servio. A
outorga s pode ser feita a pessoas jurdicas de direito pblico, mediante lei.
Na delegao, o Estado se mantm na titularidade e transfere somente a execuo do
servio. Pode ser feita aos entes da administrao indireta de direito privado (por lei)

ou a particulares (mediante contrato, como os contratos de concesso).


OBS: Descentralizao por servio = Outorga ||| Descentralizao por colaborao =
Delegao

Concesso de Servios Pblicos


A L8987 a Lei bsica que regulamenta os contratos de concesso de servios
pblicos.
O contrato de concesso um contrato administrativo como outro qualquer e,
portanto, quase todas as demais regras vistas no resumo anterior tambm se aplicam
a ele.
No contrato de concesso, a administrao contrata uma empresa, a empresa presta
o servio e remunerada pelo usurio do servio. Quem paga a prestadora de servio
no a administrao, e sim o usurio.
OBS: Limpeza de uma cidade no concesso de servio pblico, pois nesse caso
um servio remunerado pela administrao. A empresa no remunerada explorando
o servio que ela presta, atravs da cobrana de tarifa.
A concesso de servio pblico pode ser simples ou precedida de obra pblica. No
segundo caso, a empresa, antes de explorar o servio, deve executar uma obra.
Ex: constri uma estrada e depois se remunera com o pedgio.
O contrato de concesso, necessariamente, deve ser feito atravs de uma licitao na
modalidade concorrncia.
Na concesso de servio pblico, o edital da concorrncia pode prever uma inverso
das fases, sendo feita primeira a classificao e depois a habilitao. No uma
inverso feita pela lei, como no prego, e sim pelo edital. uma possibilidade, e no
obrigatoriedade (ver resumo sobre Licitaes e L8666).
Os critrios de escolha no so os mesmos da L8666. Existem outros critrios, como
menor tarifa.
O Estado o poder concedente e o particular a concessionria.
A concessionria sempre pessoa jurdica ou consrcio de empresas.
No se celebra contrato de concesso com pessoas fsicas!
Quando as empresas quiserem participar em consrcio, podem participar com o
compromisso de firmar o consrcio; no precisa o consrcio estar firmado
anteriormente licitao.
Esse contrato segue as regras gerais dos contratos administrativos (instrumento de
contrato, publicao do resumo do contrato, organizao das clusulas exorbitantes,
equilbrio econmico-financeiro, prazo pr-determinado etc). -> Ver resumos sobre
Contratos Administrativos
No tocante s clusulas exorbitantes, h algumas diferenas.
O poder de alterao unilateral segue o mesmo regramento da L8666, obedecendo
aos mesmos limites.
No poder de resciso unilateral pela administrao, a resciso unilateral por interesse
pblico recebe o nome de encampao e a resciso unilateral por inadimplemento do
particular recebe o nome de caducidade.
No poder de fiscalizar a execuo do contrato, h uma fiscalizao ainda mais intensa.
O poder concedente pode, em determinadas situaes, determinar at a interveno
na empresa concessionria, por meio de um decreto. O Estado nomeia um agente

pblico como interventor, que ir afastar o dirigente da empresa e tomar conta desta
durante o perodo de interveno. Isso acontece sempre que a administrao verificar
indcios de irregularidade, e a administrao decreta a interveno para apur-los.
Depois de decretada a interveno a administrao tem 30 dias para dar incio a um
processo administrativo que apure as irregularidades, sendo 180 dias para que este
processo acabe (ou seja, a interveno pode durar no mximo 210 dias). Se verificar
que a empresa agiu de forma correta, sem irregularidades, o Estado define a
interveno mediante decreto e efetiva a prestao de contas. No entanto, se for
apurada a irregularidade, da interveno decorrer a caducidade do contrato, e ele
ser extinto.
A administrao tambm tem o poder de ocupao temporria de bens para evitar a
paralizao do servio pblico, respeitando o princpio da continuidade. Se houver
dano nessa ocupao temporria, o Estado ter que indenizar.
Nos contratos de concesso, h ainda a possibilidade de reverso dos bens, ao
FINAL do contrato.
A reverso uma transferncia de propriedade. Ao final do contrato de concesso, a
administrao pode reverter para si todos os bens da concessionria atrelados
prestao do servio, sempre mediante o pagamento de indenizao. Tambm uma
garantia do princpio da continuidade.
A aplicao de penalidades segue as mesmas regras da L8666 (advertncia,
suspenso de contratar com o poder pblico, declarao de inidoneidade e multa),
inclusive quanto ao prazo do mximo de 2 anos para as penas mais graves.
Em 2006, foi inserido o artigo 23-A na L8987, que prev a possibilidade de celebrao
de arbitragem em contratos de concesso de servio pblico. Tambm existe
arbitragem na lei das PPPs.
Art. 23-A. O contrato de concesso poder prever o emprego de mecanismos privados para resoluo de
disputas decorrentes ou relacionadas ao contrato, inclusive a arbitragem, a ser realizada no Brasil e em
lngua portuguesa, nos termos da Lei no 9.307, de 23 de setembro de 1996

Parcerias Pblico-Privadas (PPPs):


As PPPs nada mais so do que espcies de concesso de servio pblico. So
concesses especiais, que podem ser:
- Concesso patrocinada
- Concesso administrativa
Todas as regras da L.8987 se aplicam subsidiariamente s PPPs.
No silencio da 11079/04, segue as regras de concesso da lei geral de servios
pblicos.
O esquema bsico o mesmo: a administrao contrata a empresa, a empresa presta
o servio e remunerada pelo usurio.
No entanto, na concesso patrocinada a empresa, adicionalmente s tarifas do
usurio, recebe uma remunerao do Estado, para garantir a modicidade das tarifas.
como se o Estado patrocinasse a concesso; ele subsidia a concesso.
Salvo disposio legal especfica, a regra que o Estado remunera a empresa em at
70% do lucro dela. Pelo menos 30% ela precisa ser remunerada pelo usurio, a ttulo
de tarifa. A lei especfica pode ampliar essa porcentagem.
J na concesso administrativa, a prpria administrao a usuria direta ou
indireta do servio, e por isso ela quem faz o pagamento das tarifas. Ela atua como
usuria, e no como contratante.
Exemplo: construo e manuteno de presdios pelos particulares.

A administrao paga 100% das tarifas da empresa.


Regras das PPPs:
- Prazo: mnimo de 5 e mximo de 35 anos.
- Valor mnimo do contrato: 20 milhes de reais
- Necessariamente o objeto tem que ser a prestao de um servio pblico. No
precisa ser um objeto nico; pode ser precedida de obra, mas tem que ter um servio
pblico.
- Celebrado um contrato de PPP, ocorre o chamado compartilhamento de riscos. O
Estado responde solidariamente com o parceiro privado pelos danos causados,
diferente nas demais concesses, em que a reponsabilidade subsidiria. Essa regra
acaba reduzindo os riscos do contrato, gerando maiores lucros. Compartilham-se
tambm todos os ganhos decorrentes da reduo desse risco.
OBS: A Lei 11079 criou a possibilidade de que nos contratos de PPPs se firme um
compromisso arbitral. A arbitragem funciona como uma forma de garantir que o
Estado no precise pagar por meio de precatrio, o que faz os pagamentos serem
mais cleres e o contrato disponha de menos riscos. Essa regra depois tambm foi
inserida na L8987.
- A gesto do contrato de PPP precisa ser feita por uma sociedade de propsito
especfico, criada unicamente para esse fim. Essa sociedade tem natureza privada,
pode ser criada como companhia de capital aberto, mas no pode ter a maioria das
aes na mo do Estado, pois se no ela deixa de ser imparcial. O Estado no pode ter
o controle acionrio dessa sociedade.

Permisso de Servio Pblico


Hoje entende-se que a permisso um contrato administrativo, e no um ato.
Artigo 40 da L8987: A permisso de servio pblico um contrato de adeso por meio
do qual se transfere a prestao de servio pblico a ttulo precrio.
No entanto, entende a doutrina majoritria que a permisso, por ter natureza de
contrato, deixa de ser precria.
A permisso de USO ato precrio, mas a permisso de servio pblico um
CONTRATO.
Na permisso o permissionrio tambm remunerado pelo usurio.
A primeira grande diferena da concesso pra permisso a modalidade licitatria. Na
permisso, a modalidade licitatria NO obrigatoriamente a concorrncia; a
modalidade varia de acordo com o valor do contrato, nos moldes da L8666 (convite,
tomada de preos e concorrncia).
A licitao na permisso obrigatria! S a modalidade que pode variar.
A segunda grande diferena que a permisso pode ser celebrada com pessoa fsica
ou jurdica, enquanto os contratos de concesso s so celebrados com pessoa
jurdica ou consrcios de empresa.
Permisso no pode ser feita com consrcios de empresa.
Uma terceira diferena, no tocante necessidade de lei especfica na concesso e no
na permisso, vem sendo mitigada.

A autorizao de servio pblico no tem previso constitucional, mas boa parte da


doutrina entende que ela pode ocorrer, mediante um ato administrativo discricionrio
e precrio.

Consrcios Pblicos
Regulados pela L11707/05
O consrcio pblico no tem natureza contratual.
Enquanto o contrato celebrado por pessoas com vontades e fins diferentes, no
consrcio e nos convnios, as pessoas tem vontades convergentes (Ex: ambos agem
no interesse pblico).
O consrcio uma gesto associadas de pessoas, que se associam para prestarem
servios de interesse comum. Portanto, o consrcio pblico uma gesto associada de
pessoas jurdicas de direito pblico. So entes federativos que se associam para
prestarem servios de interesse comum entre esses entes. Ao invs de cada um fazer
a sua parte, os entes se renem para prestarem, de forma associada, um determinado
servio pblico de interesse comum.
Desse consrcio, nasce uma nova pessoa jurdica, que no se confunde com a
personalidade dos entes associados. O consrcio tem personalidade jurdica prpria.
Esse consrcio pode ser uma pessoa jurdica de direito privado ou de direito pblico;
na formao do consrcio que definir a natureza jurdica do consrcio. O consrcio
privado segue as regras das associaes no direito civil. Se a personalidade for de
direito pblico, esse consrcio ser chamado de ASSOCIAO PBLICA, que
integrar a administrao indireta de cada um dos entes formadores do consrcio. A
associao pblica um ente da administrao indireta; uma espcie de autarquia,
e no uma nova modalidade. a chamada autarquia associativa. uma autarquia
multipersonalizada (ser, por exemplo, do Estado do Rio de Janeiro, do municpio de
Niteri, e da Unio).
Com a juno dos entes federativos, celebrado o chamado protocolo de
intenes, que a inteno dos entes na formao do consrcio, que ainda no foi
celebrado. Depois, cada um desses entes federativos encaminhar o protocolo de
intenes como projeto de lei para seu respectivo legislativo (Ex: Unio para o
Congresso Nacional). Quando esse protocolo for ratificado pelo legislativo, ser
transformado em lei. Portanto, o consrcio se forma com a lei que ratifica o protocolo
de intenes. uma lei que cria uma espcie de autarquia.
Quando se celebra o protocolo de intenes, firmado tambm o CONTRATO DE
RATEIO, que define quanto que cada ente dever contribuir para a formao e
manuteno do consrcio pblico.
Criada a associao, aplica-se a ela todas as regras aplicveis a uma autarquia.
Portanto, precisa licitar para contratar com particulares (ainda que seja um consrcio
privado).
Os valores de licitao mudam. Se o consrcio for formado por at 3 entes, os valores
das modalidades licitatrias sero duplicados. Se for um consrcio formado por mais
de 3 entes, os valores sero triplicados.
Em algumas situaes, o consrcio pblico pode celebrar um contrato com um dos
entes formadores do consrcio ou qualquer ente da administrao direta ou indireta
de um de seus entes consorciados, que ser o chamado CONTRATO DE PROGRAMA.
Esse contrato (art 24, inc. XXVI da L8666) tem dispensa de licitao, pois j havia sido

previamente programado no consrcio.


OBS: Se o ente consorciado se desliga do consrcio, o contrato de programa estar
automaticamente extinto.
OBS: Unio e municpio s podem participar de um mesmo consrcio se o Estado que
esse municpio integra estiver participando desse consrcio.