2.

LA CONSTITUCIN

Elabor: ALIRIO MUOZ WANDURRAGA

a. Surgimiento de las Constituciones

Desde hace unos pocos siglos se ha extendido el convencimiento de que los principios que
regulan el poder poltico encarnado en el Estado deben estar contenidos en un
documento formal llamado Constitucin.
Las primeras constituciones aparecieron como un intento de limitacin y fragmentacin
del poder absoluto de los monarcas durante la poca en que predominaron en Europa las
llamadas monarquas absolutas, entendidas stas como la primera etapa del Estado
moderno. Esto significa que las Constituciones fueron uno de los instrumentos que
sirvieron en la configuracin de dicho Estado, en la medida en que este transita hacia el
control del poder poltico.
El constitucionalismo, entendido como doctrina constitucionalizadora, que se produjo
primero en los Estados nacionales europeos y en los Estados Unidos y luego poco a poco
se fue extendiendo por el mundo, tena dos ideas centrales, que an hoy se conservan.
Las constituciones actuales tienen antecedentes en tres tradiciones: la inglesa, la francesa
y la norteamericana. Los dos primeros procesos de constitucionalizacin muestran que
mientras para el Derecho ingls la seguridad jurdica y poltica depende de la tradicin
normativa, para el Derecho francs estas derivan de la consagracin de nuevas normas
jurdicas que limiten el poder de la tradicin.
b. Funciones de las Constituciones
1. Garanta de las libertades fundamentales: en tanto las constituciones consagran cartas
de derechos fundamentales, los cules se entienden como inherentes al hombre. Estos
derechos pueden interpretarse como dispositivos de resistencia contra los avatares del
poder poltico.
2. Funcin constitutiva del Estado: Las constituciones sirven para demostrar ante la
comunidad internacional el surgimiento de un nuevo Estado. Por ello todos los Estados
luego de independizarse se muestran ante los dems pases como portadores de una
Constitucin propia.
3. Funcin de estabilizacin: Las constituciones se caracterizan por poseer una tendencia a
la permanencia o si no, a la perdurabilidad, por consiguiente otorgan estabilidad al poder
poltico que se apoya en ellas.

4. Funcin de racionalizacin: Las constituciones permiten racionalizar el poder poltico,

esto se logra en parte a travs de la aplicacin del principio de separacin de funciones del
Estado (legislativa, ejecutiva y judicial) que garantiza el control del poder pblico en virtud
de la prohibicin de concentrar el poder en un solo rgano. Adems se logra con normas
que determinan las competencias de las autoridades, sujetando por consiguiente el
ejercicio del poder a unas normas previas, esto es, el poder queda as sujeto a la legalidad.
5. Funcin de legitimacin del poder poltico: Debido a que las constituciones incorporan
principios polticos democrticos y liberales su existencia, como soporte del poder poltico
lo legitiman, pues configuran el ttulo con base en cual se ejerce el poder.
6. Funcin de propaganda y educacin poltica: Las constituciones buscan orientar los
diversos campos de accin de los miembros del grupo social. Sobre todo cuando se trata
de constituciones "dirigentes", las cules pretenden implantar cambios en la sociedad y
poseen un gran contenido ideolgico.
7. Funcin de cohesin social: la Constitucin sirve como elemento aglutinador e
integrador de la sociedad. Es por ello que puede afirmarse que la Constitucin y el
constitucionalismo representan fenmenos sociales que cumplen un papel cercano al que
cumplieron los dogmas de la religin catlica y la Iglesia misma, durante el medioevo. La
constitucin es el principal instrumento que posee el Estado moderno para mostrarse
como un Estado nacional, esto es portador de la identidad del cuerpo social. De esta
manera, la Constitucin Poltica cumple una funcin simblica.
8. Funcin de unificacin del ordenamiento jurdico: la Constitucin hace aparecer los
distintos campos de regulacin del Derecho como un orden coherente y compacto a pesar
de las contradicciones que puedan existir entre intereses contrapuestos. El orden jurdico
que se sustenta en la constitucin por ejemplo protege simultneamente el derecho a la
propiedad privada y el derecho a la igualdad material.
9. Funcin como base fundamentadora del sistema jurdico: La Constitucin es la norma
bsica del ordenamiento jurdico, ello significa que toda la estructura normativa tiene su
fundamento en la Constitucin. A su vez la Constitucin es el principal parmetro de
validez jurdica.
c. Nociones de Constitucin Poltica
El trmino Constitucin tiene varias acepciones. Puede ser definido en sentido jurdico,
material, formal, sociolgico y poltico; en ocasiones estos sentidos se cruzan y se
obtienen sentidos mixtos, complementarios y an contradictorios. Al respecto existe un
desarrollo extenso, pues es enorme la cantidad de autores que tratan el tema.

As, en un una primera acepcin, la jurdica, se trata de una norma, de un conjunto de

normas con carcter positivo superior, que constituye la fuente de validez derivada, de las
normas inferiores, de las actuaciones y hasta de las omisiones de las autoridades. Este
concepto se ha clasificado en formal y material.
La Constitucin formal es un estatuto normativo consagrado en un texto considerado
como superior y que contiene la organizacin bsica del Estado, los principios a los que
debe obedecer, su funcionamiento y las relaciones con los particulares.
Segn el sentido material la "norma constitucional", o "carta magna", o "norma
fundamental", como tambin se le conoce, es producida por un organismo extraordinario:
el poder constituyente, y constituye siempre un acto de carcter poltico que se refrenda
mediante actos de carcter jurdico que tienen efecto legitimador (asamblea
constituyente, referendo, acuerdo constituyente, pacto de clases constituyentes, etc.).
Dicha funcin o poder constituyente se atena cuando es el legislativo, el que acta como
legislador, el cual es ms bien un reformador. Para consolidar el sentido material descrito
es necesario integrar el valor normativo de la Constitucin, es decir, el reconocimiento de
que la Constitucin es norma de carcter superior y tiene aplicacin directa, que no
simplemente se trata de una norma para otorgar validez a la normatividad inferior, sino
que ella misma vincula las actuaciones del estado y los particulares. El contenido material
se cifra adems en la exigibilidad de los principios, valores, fines y derechos consagrados
en la Constitucin.
Desde el punto de vista sociolgico la Constitucin real es aquella que obedece a la
estructura real del poder poltico y a los procesos de poder que al interior de un Estado se
desarrollan. Se trata entonces de la identificacin de las fuerzas polticas y sociales y de su
incidencia en el sistema de dominacin. Ferdinan Lassalle llama a este tipo de constitucin
la constitucin real.
Desde el punto de vista poltico, la Constitucin recoge las significaciones jurdica y
sociolgica pero puede haber una significacin ms: la constitucin como fenmeno socio
jurdico y poltico que hace parte de procesos ideolgicos e histricos de carcter
democrtico. Se trata sin duda de una pura reivindicacin. Y en tal sentido sera un rasgo
del estado moderno.
d. Contenido de la Constitucin
Se trata de establecer qu partes son las que componen una constitucin.
Tradicionalmente se ha dicho que la Carta Poltica est conformada por una parte
orgnica y otra dogmtica. No obstante, a partir de un ejercicio pragmtico de asuncin

de las constituciones contemporneas es posible establecer otro tipo de divisiones, ms o

menos extenso, y que puede cruzarse con el tradicional.
Pues bien, por la parte dogmtica de la Constitucin (de las constituciones), se habla de
aquella parte que consagra valores superiores de una sociedad, que postula los principios
y fines estatales, y las libertades a proteger principalmente por el ordenamiento jurdico.
En sntesis: se trata de un conjunto de normas que establecen los principios bsicos que
orientan la vida del Estado y los derechos de las personas.
La parte orgnica, determina la estructura del Estado, jerarquas, procedimientos y las
competencias de los diversos rganos que integran el poder pblico. Por consiguiente
tiene un nfasis instrumental y mecnico en el buen sentido de estas palabras pues
organiza los poderes, sus funciones, competencias y hasta procedimientos.
No obstante esta composicin bsica que presentan las Constituciones se hace un listado
de los temas objeto de tratamiento que en ellas encontramos:

Prembulo: se trata de una especie de introduccin al texto constitucional que

proclama cual es la fuente de legitimidad del poder constituyente, los valores, principios y
fines del estado. No obstante, ms adelante se definir de manera ms extensa y precisa,
pues constituye una unidad especial de este texto

Principios fundamentales en los que se sustenta el orden constitucional: se

especifican cules son los principios, valores y fines trazados para el Estado y ellos sirven
de normas orientadoras para la interpretacin y aplicacin constitucional.

Catlogo de derechos y mecanismos de proteccin de los mismos: el documento

que integra los diversos derechos reconocidos a la poblacin vinculada con la
Constitucin. Adems se establece cules son los instrumentos con los que cuentan las
personas para hacer valer sus derechos.

Estructura institucional del Estado: ensea cmo se organiza el poder pblico en el

respectivo Estado, teniendo en cuenta que las Constituciones modernas normalmente
incorporan el principio de separacin de poderes, se dice como tiene desarrollo
orgnicamente. Se trata de un organigrama de instituciones oficiales, sus relaciones,
funciones, competencias y procedimientos para la toma de decisiones importantes de lo
nacional, regional y municipal.

Control Constitucional: para que la Constitucin efectivamente sea la norma bsica

y superior del sistema jurdico se requiere que en ella misma se contemplen los
mecanismos a travs de los cuales ello se garantice su superioridad, es decir, debe

indicarse cmo se hace efectiva la guarda de la Constitucin; veremos que en los Estados
constitucionales actuales se opta bsicamente por dos tipos de modelos de control de
constitucionalidad: control concentrado o control difuso. (Ver captulo VIII).

Procedimientos de reforma constitucional: con el fin de que la Constitucin pueda

adaptarse a los cambios que supone la vida social y estatal sin que se presenten rupturas
es necesario que se prevea de qu manera puede modificarse el texto constitucional y por
quin o quines.

Disposiciones transitorias, que van como anexo y despus de las disposiciones

permanentes, que permiten el paso pacifico del antiguo rgimen al nuevo, por el cambio
de las constituciones.

Finalmente podemos establecer como elemento informante de la Constitucin,

pero que se hallan diseminados en todo su cuerpo, los elementos de supremaca
constitucional, cuyo mximo instrumento se encuentra en el control de
constitucionalidad. Son mecanismos dirigidos a establecer la supremaca de la Carta frente
a las dems normas jurdicas de la sociedad, fundamentalmente frente a la Ley, que
histricamente ha disputado el carcter de superioridad.
Al prembulo se dedica un captulo especfico, as tambin a los dems elementos que
conforman la Constitucin, excepcin hecha de las disposiciones transitorias. A ellas han
de dedicarse en este espacio algunos renglones.
La Constitucin Poltica de Colombia de 1991, en su parte final, a manera de anexo, trajo
59 artculos de carcter transitorio, agrupados en ocho captulos. Las disposiciones
estaban dirigidas a permitir un trnsito menos dificultoso del rgimen proscrito al nuevo.
Para el efecto los constituyentes entre otras materias revistieron de funciones legislativas
protmpore al Presidente de la Repblica para expedir normas en las cuales se pusieran
en funcionamiento las nuevas instituciones creadas y para que se adelantaran procesos de
paz. Se crearon adems, por la Constituyente algunos organismos de existencia temporal y
con funciones muy precisas; fundamentalmente una comisin especial (de ayuda
legislativa al Presidente de la Repblica) y la Veedura del Tesoro Pblico. Se establecieron
limitaciones a los propios constituyentes para que en los primeros aos no pudieran hacer
parte de los organismos creados; se expidieron normas sobre las elecciones que deban
realizarse.
e. Antecedentes y Contexto del Surgimiento de la Constitucin de 1991
La historia colombiana muestra como una caracterstica la tendencia a confiar en que los
problemas pueden ser solucionados a travs de reformas normativas. Ello se evidencia

durante el siglo XIX con sus numerosas Constituciones, las cuales tenan una peculiaridad,
como muestra Hernando Valencia Villa: eran "cartas de batalla", es decir, resultaban de la
imposicin de los vencederos sobre los vencidos en las diversas guerras que se
presentaron.
La Constitucin de 1991 si bien no comporta esta ltima peculiaridad, s evidencia el rasgo
ms general, pues se produjo en una coyuntura de crisis respecto de la cual se crey que
con la expedicin de una nueva Carta Poltica era posible conjurarla o quiz al menos
paliarla.
Tres problemas centrales existan en Colombia en el momento en que sale a la luz pblica
la nueva Carta: crecimiento del narcotrfico con los males que le eran anejos como un
aumento de la violencia y de la corrupcin; la crisis poltica, derivada por una parte de un
rgimen poltico restrictivo propiciado desde el Frente Nacional1 , expresado en precarias
o casi nulas posibilidades de participacin poltica de otras fuerzas distintas a las del
bipartidismo y por otra, derivada de una gran deslegitimacin de la poltica tradicional en
tanto no representaba los intereses del conglomerado social y finalmente; una
intensificacin del conflicto armado colombiano entre guerrillas de un lado y del otro
Estado y grupos paramilitares, que empezaban a obtener gran fuerza.2 El recrudecimiento
de la violencia poltica durante la dcada del ochenta haba propiciado la violacin y
limitacin de los derechos humanos por parte de los grupos alzados en armas con su
accionar y desde el propio Estado con la aplicacin de las llamadas prcticas de la guerra
sucia y las medidas legales tomadas a partir de la figura del estado de sitio, que como
recurso supuestamente excepcional para restablecer el orden pblico turbado, fue la regla
general en Colombia durante gran parte del siglo XX.
Pero al sealar la complicada coyuntura vivida por Colombia en el perodo mencionado no
puede pasarse por alto que el mundo entero y en aquellos momentos, en especial
Latinoamrica se estaba inscribiendo en un nuevo modelo econmico, que requera de
variadas modificaciones expresadas fundamentalmente en la apertura econmica y la
detraccin del papel del Estado.
Nuestra anterior Constitucin databa de 1886, durante su vigencia fue objeto de muchas
reformas. Desde 1957 producto de un plebiscito, la posibilidad de cambiarla o modificarla
estaba obstaculizada desde la misma Constitucin, pues se haba establecido que slo
podra ser reformada por acto legislativo proveniente del Congreso, curiosamente el
pueblo mismo, el constituyente primario, inducido por el bipartidismo haba aniquilado su
posibilidad de reformar la Constitucin.

Hasta 1990 se haban intentado varias reformas pero estas fueron detenidas por la Corte
Suprema de Justicia3, la cual declaraba la inconstitucionalidad de la respectiva
convocatoria con el argumento de que la Constitucin slo poda ser reformada por el
Congreso de la Repblica.
En 1990 un movimiento estudiantil impulsado adems por fuerzas polticas que estaban
en pos de la reforma institucional del Estado logra incluir una pregunta en las elecciones
de corporaciones de 1990: "Con el fin de fortalecer la democracia participativa, vota por
la convocatoria a una asamblea nacional constitucional con representacin de las fuerzas
sociales, polticas y regionales de la nacin, integrada democrtica y popularmente, para
reformar la Constitucin de Colombia?". Nuestra confianza en la capacidad del Derecho
para cambiar el mundo tuvo reflejo en la respuesta, el 90% vot por el s. Se configur as
un hecho poltico de gran importancia.
Csar Gaviria gan las elecciones presidenciales de ese ao, antes de posesionarse realiza
un acuerdo poltico con el partido conservador y con el M-19 ya desmovilizado, tendiente
a determinar las condiciones de la convocatoria a la asamblea nacional constituyente.
Luego, el 26 de agosto de la misma anualidad expidi el Decreto 1926 en virtud del estado
de sitio, mediante el cual se invit al pueblo a manifestar si estaba de acuerdo o no con la
convocatoria a la Asamblea Nacional Constituyente, se orden a la Registradura contar
los votos y se expuso el temario convenido en el acuerdo poltico.
La Corte Suprema de Justicia revis en ejercicio de sus funciones la constitucionalidad de
ese decreto y pese a que estableca un mecanismo de cambiar la Constitucin diverso al
autorizado en la Carta de 1886 declar su constitucionalidad invocando la imposibilidad
de poner lmites al poder constituyente primario.
A finales de 1990 se realiza la consulta mencionada y simultneamente la eleccin de los
miembros de la Asamblea Nacional Constituyente4. Adems de los partidos tradicionales,
liberal, que obtiene la mayora, y conservador, fuerzas polticas de diversa ndole logran
incluir sus delegatarios, incluso los movimientos guerrilleros desmovilizados. Es as como
en la Asamblea Nacional Constituyente alcanzaron a tener representacin minoras que
tradicionalmente haban tenido una escasa o nula participacin: los indgenas, las mujeres,
los grupos religiosos diversos al catolicismo, entre otros.
Esa amplia participacin de diversos sectores se tradujo finalmente en una Constitucin
con muchas normas, que se caracteriza en especial por consagrar una gran lista de
derechos, amplios mecanismos de proteccin de los mismos y mecanismos de
participacin. Dados los intereses diferentes e incluso contrapuestos de quienes la crearon
presenta dificultades para una interpretacin unvoca y coherente, pese a la presencia en

ella de principios y valores que deben servir como hilo conductor y como marco de
anlisis.
Notas bibliogrficas
1El llamado Frente Nacional consisti en un remedio convenido y llevado al plebiscito de
1957 por los dos partidos tradicionales, liberalismo y conservatismo, para poner fin a la
violencia poltica de mediados del siglo XX, se acord que la presidencia se turnara
durante 16 aos entre los dos partidos y que todos los cargos pblicos se repartiran
equitativamente. No obstante que hacia finales de la dcada del ochenta ya haba
expirado el Frente Nacional sus rezagos persistan (y an persisten) en la poltica
colombiana.
2Sin embargo, poco tiempo antes de la convocatoria a la Asamblea Nacional
Constituyente ya se haba obtenido la reinsercin a la vida civil de varios grupos
guerrilleros, lo cual propiciaba la reforma poltica.
3A quien corresponda bajo la vigencia de la Constitucin de 1886 el control de
constitucionalidad.
4El texto del voto afirmativo deca: "Si convoco, una Asamblea Constitucional que
sesionar entre el 5 de febrero y el 4 de julio de 1991, la cual estar regulada por lo
establecido en el Acuerdo Poltico sobre la Asamblea Constitucional incorporado al
Decreto 1926 de agosto 24 de 1990. Su competencia estar limitada a lo previsto en dicho
Acuerdo. Voto por la siguiente lista de candidatos para integrar la Asamblea
Constitucional...".
f. El prembulo de la Constitucin
El prembulo de una Constitucin puede definirse como una declaracin solemne de los
propsitos del constituyente que expresa los valores, principios y necesidades de un
pueblo (o de una nacin), el cual ser el ordenamiento superior que le servir de
programacin de su futuro. Se trata de un enunciado previo a las formulaciones de reglas
y normativas numeradas de la constitucin. Se trata el prembulo de la exposicin de
fines y principios permanentes de una poblacin con organizacin y conciencia polticas.
Es por ello que debe reconocerse que necesariamente un prembulo presenta un
contenido ideolgico, que refleja el momento histrico que vive un estado y la ideologa
que, por lo menos, imaginariamente aparece como dominante.

Histricamente, como se conoce en la modernidad, es en Estados Unidos de Norteamrica

donde comienza su actual tratamiento. Se crey que deba incluirse un prolegmeno, un
texto inicial, a la Constitucin, para que precediera el articulado propiamente dicho y que
sirviera de sntesis de la propia Carta y fundamentalmente de los derechos. Como
referencia se toma El Federalista No. LXXXIV en el que Alexander Hamilton se refiere a
este aspecto. Actualmente constituye la enunciacin de los grandes fines que serviran a
los constituyentes y a la Constitucin misma. As, debe servir de texto de iluminacin de
las disposiciones constitucionales.
El texto inicial de la Constitucin de los Estados Unidos de Amrica qued as:
"Nosotros, el pueblo de los Estados Unidos, con objeto de formar una unin ms perfecta,
establecer la justicia, asegurar la tranquilidad domstica, proveer a la defensa comn,
promover el bienestar general y asegurar los beneficios de la libertad para nosotros y
nuestra posteridad, ordenamos y establecemos esta Constitucin para los Estados Unidos
de Amrica".
Unos aos despus, en Francia, a propsito de la Revolucin fue aspecto de controversia
la instauracin y contenido del prembulo. Finalmente se estableci el siguiente:
"Los representantes del pueblo francs, constituidos en Asamblea Nacional, considerando
la ignorancia, el olvido o el menosprecio de los derechos del hombre, son las nicas causas
de las desdichas pblicas y la corrupcin de los gobiernos, han resuelto exponer, en
declaracin solemne los derechos naturales, inalienables y sagrados del hombre, a fin de
que esta declaracin, constantemente presente a todos los miembros del cuerpo social,
les recuerde sin cesar sus derechos y sus deberes; a fin de que los actos del poder
legislativo y los del poder ejecutivo, pudiendo ser comparados a cada instante con el
objetivo de toda institucin poltica, sean ms respetados; a fin de que las reclamaciones
de los ciudadanos, fundadas en lo sucesivo sobre principios simples e incontestables,
contribuyan siempre al mantenimiento de la Constitucin y a la felicidad de todos. En
consecuencia, la Asamblea Nacional reconoce y declara, en presencia, y bajo los auspicios
del Ser Supremo, los derechos siguientes del hombre y del ciudadano..."
Texto ste que a la postre result siendo el prolegmeno de lo que conocemos hoy como
la declaracin de los derechos del Hombre (y del ciudadano).

Se puede determinar que los prembulos tienen partes; por ello es posible a travs del
anlisis de los contenidos (y la propuesta gramatical que los contiene) encontrar las partes
que componen un prembulo.

Uno de los problemas importantes que se han planteado, y que apenas si se toca, se
refiere a si el prembulo hace parte de la Constitucin, si la integra, y en consecuencia,
cul es el valor normativo que tiene; o por el contrario, si el prembulo no pertenece a la
Constitucin. Es as como se han suscitado diversas posiciones con respecto a la
pertenencia del prembulo a la Constitucin y su valor normativo.
Con respecto a la posicin de la corte constitucional colombiana respecto del valor
normativo del prembulo, en la sentencia C - 479 de 1992 la Corte Constitucional dej
claro que el prembulo tiene valor normativo, esto es, que el mismo tiene carcter
vinculante, fuerza obligacional.
A partir de los prembulos puede establecerse el contexto histrico que viva una nacin y
responder de acuerdo a su contenido interrogantes tales como: cul era el tipo de
legitimidad de la poca, quin la detentaba (es decir quin era el soberano), cules eran
los problemas lgidos que enfrentaba la nacin, si se trataba de un Estado confesional o
laico, los territorios que la integraban, quin ejerca el poder constituyente, etc.
Si se hace lectura de los prembulos de algunas de las ms importantes Constituciones
colombianas es posible descubrir la evolucin del Estado y su problemtica histrica.