El Largo Brazo de La Justiciacapítulo I

El Largo Brazo de la Justicia Penal Internacional
Captulo I
CRMENES INTERNACIONALES Y
JURISDICCIN PENAL INTERNACIONAL
PRIMERA PARTE
SURGIMIENTO Y DESARROLLO
DE LOS CRMENES INTERNACIONALES
O RIGINALMENTE SE ESTABLECI la jurisdiccin penal internacional a fin de
juzgar ante los tribunales penales de los Estados captores los actos de piratera
cometidos en alta mar y, luego, a raz de su prohibicin, el trfico de esclavos.
En consecuencia, el ejercicio de la llamada jurisdiccin universal por tribunales
penales nacionales antecedi a la creacin de los tribunales penales internacionales.
Sin embargo, entrado el siglo XX se hizo evidente el propsito de crear tribunales
penales internacionales, por lo que el esfuerzo por crear esta clase de jurisdiccin
y establecer otros crmenes que fueren juzgados en ella corrieron paralelos.
Lo importante fue que entre los crmenes que despus de la piratera y del
trfico ilcito de esclavos se reputaron crmenes internacionales figuraron, en primer
trmino, los crmenes de guerra; despus, los crmenes contra la paz y los llamados
crmenes de lesa humanidad, y posteriormente se agregara, en 1948, el genocidio;
luego, los crmenes previstos en las cuatro convenciones de Ginebra de 1949; el
apartheid en 1973 y de all en 1977 las violaciones graves a las cuatro convenciones
de Ginebra de 1949 establecidas como tales en el segundo de los protocolos a
dichas convenciones adoptado en 1977 y, por ltimo en 1984, la tortura. A esta
lista, sin duda, se agregarn, como se seal en la Introduccin General, otros
crmenes entre ellos, la desaparicin de personas, ciertos actos de terrorismo y
la corrupcin de funcionarios pblicos.
Por otra parte, tambin es til recordar que el concepto que originalmente
priv en el mbito internacional y en muchas legislaciones fue el de crmenes
contra el Derecho de Gentes, los llamados delicta juris gentium por lo que,
durante algn tiempo, este concepto coexisti con el de crmenes internacionales.
No habiendo diferencia fundamental sino terminolgica, el primero gradualmente
cedi paso al segundo, surgiendo, sin embargo, otro: el de crmenes de Estado
que cobr carta de naturaleza en la literatura en aquellos casos en que se le
atribuye responsabilidad a un Estado en la comisin de un crimen internacional.
13
Francisco Villagrn Kramer
Otro concepto que, as mismo, penetr en este mbito fue el de crmenes de

Derecho Internacional Humanitario.
Ello obedeci a que despus que se estableci el genocidio como crimen
internacional, se adoptaron en Ginebra, Suiza, cuatro importantes convenciones
internacionales y dos protocolos adicionales que, asimismo, establecieron que
seran penadas las violaciones graves a las disposiciones contenidas en las
convenciones de 1949 y en el primero de dichos protocolos, con lo que el
conjunto de instrumentos que tenan como denominador comn el factor
humanitario, pronto se conocieron como las convenciones de Ginebra de
Derecho Internacional Humanitario. M s tarde, la Corte Internacional de
Justicia en adelante CIJ identific en sentencia dictada en 1986 en el caso
Nicaragua vs. Estados Unidos las violaciones a los convenios de La Haya
adoptados en 1907 y a las convenciones adoptadas en Ginebra como crmenes
de Derecho Internacional Humanitario, enfatizando as el carcter humanitario
de este rgimen penal internacional. Por consiguiente, desde el punto de vista del
Derecho Internacional, el Derecho Internacional Humanitario constituye un
subsistema dentro del Derecho Penal Internacional.
A la luz de lo expuesto y segn sea la gravedad y/o masividad de los hechos
criminales se reputan crmenes internacionales las
graves ofensas contra el Derecho Internacional que la comunidad
internacional de Estados reconoce como crmenes y por la comisin de los
cuales el individuo responsable puede ser castigado conforme al Derecho
Internacional, aunque la legislacin (penal) nacional no establezca que el acto
sea sancionable. 1
I. E V OLUCIN DE LOS CRMENES INTERNACIONALES Y EL
PROCESO DE SEDIMENTACIN DE LOS CRMENES DE
D ERECHO I NTERNACIONAL H UMANITARIO
El Derecho Penal Internacional tuvo en los dos ltimos aos del siglo XIX y
a lo largo del siglo XX un extraordinario desarrollo. En ello jugaron papeles
1 Vase Bassiouni Ch. International Criminal Law (Alphen, 1980) y Le Droit Penal
International: son histoire, son objet, son contenu (Revue de Droit Pnal, 1981, pp. 41-82).
Vase, as mismo, Andre Huet y Rene Koering-Joulin, Droit Pnal International (Presses
Universitaires de France, 1994). En cuanto a obras de Derecho Penal Internacional, consideradas
clsicas, vase entre otros: P. Fiore, Tratado de Derecho Penal Internacional (M adrid, 1880); Q.
Saldaa, La justicia penal internacional (M adrid, 1923); C.A. Alcorta, Principios de Derecho Penal
Internacional, T. I (Buenos Aires, 1931); y H. Donadieu de Vabres, Principes modernes de Droit
Pnal International (Pars, 1928).
14
relevantes las dos grandes vertientes normativas: la consuetudinaria y la convencional.

Al efecto, traeremos a cuenta que despus que se establecieron en el siglo XIX por
va consuetudinaria como crmenes contra el Derecho de Gentes los primeros
crmenes internacionales, la comunidad internacional de Estados consinti, antes
que concluyera el siglo XIX y en los inicios del siglo XX , moverse en direccin de
humanizar la guerra y sancionar los actos y omisiones que consideraba crmenes
de guerra, crmenes contra la paz y crmenes contra la humanidad. Valga decir
que con el correr del tiempo esos propsitos tambin llevaron a que se configurara,
dentro del sistema de los crmenes internacionales el subsistema de crmenes de
1. La humanizacin de la guerra
Para comenzar diremos que en la ltima dcada del siglo XX , el Secretario

General de la ONU y la CIJ en su dictamen consultivo sobre la Legalidad de la
amenaza o uso de armas nucleares [Reports 1996, pp. 22 y sigs.] se refirieron a dos
subsistemas normativos. Primero, al que dio en llamarse El Derecho de La
Haya y, el segundo, el Derecho de Ginebra. Entre uno y otro est, desde luego,
el Derecho de Nuremberg. Precisamos los trminos no porque el elemento
geogrfico sea importante, sino porque identifican importantes subsistemas en
materia de crmenes internacionales y porque, a su vez, constituyen importantes
jalones en el desarrollo del Derecho Penal Internacional y, en particular, del
2. El Derecho de La Haya
Si bien el propsito de humanizar la guerra se inici en Ginebra con la

adopcin en 1864 de la convencin sobre el tratamiento de los prisioneros heridos
en el campo de batalla, lo cierto es que cobr mpetu al adoptarse en la Conferencia
de La Haya, en 1899, diversas convenciones. Una, para expeditar el arreglo
pacfico de los conflictos internacionales (Convencin N I); otra, sobre las leyes
y usos de la guerra terrestre (Convencin N II); otra sobre aplicacin a la guerra
martima de los principios de la convencin de Ginebra de 1864 (Convencin N
III); y la Declaracin sobre prohibicin de lanzar proyectiles y explosivos desde
los globos o por otros nuevos medios parecidos y sobre prohibicin de emplear
proyectiles que tuvieren por nico fin difundir gases asfixiantes o deletreos.
Luego, en 1906 se adopt en La Haya otra Declaracin sobre Prohibicin de
emplear balas que se dilaten o se aplasten fcilmente en el cuerpo humano, tales
como balas de cubierta dura que no envuelve enteramente el centro o que est
provista de incisiones.
La corriente humanizadora continu en Ginebra al adoptarse en 1907 la
convencin para el mejoramiento de la suerte de los heridos o de los enfermos de
15
los ejrcitos en campaa y, nuevamente, al celebrarse la Conferencia en La Haya

en 1907 y adoptarse nuevos e importantes compromisos convencionales que por
su trascendencia y para facilitar su consulta, identificamos a continuacin.
Aparte de las convenciones sobre el arreglo pacfico de conflictos internacionales
y la limitacin del empleo de la fuerza para el cobro de deudas contractuales
(Convenciones de La Haya I y II ), se adoptaron en el curso de la segunda
Conferencia de La Haya otras convenciones relacionadas con el rompimiento de
hostilidades (Convencin de La Haya N III ); la relacionada con las leyes y
costumbres de guerra en tierra (Convencin de La Haya N IV ); con los derechos
y deberes de las potencias neutrales en casos de guerra terrestre (Convencin V );
con la transformacin de los navos mercantes en buques de guerra (Convencin
VII ); con la colocacin de minas submarinas automticas de contacto (Convencin
VIII ); con el bombardeo por fuerzas navales en tiempos de guerra (Convencin
IX ); con la adaptacin de los principios de la convencin de Ginebra a la guerra
martima (Convencin X ); con ciertas restricciones al ejercicio del derecho de
captura en la guerra martima (Convencin XI ); con el establecimiento de una
Corte de Presas (Convencin XII ); con los derechos y deberes de las potencias
neutrales en el caso de guerra martima y la Declaracin XIV relacionada con la
prohibicin de lanzar proyectiles y explosivos desde globos.
Si bien el listado de convenciones internacionales relacionadas con la
humanizacin de la guerra es impresionante, su trascendencia gradualmente se
diluy, an cuando debido a dichos instrumentos el Jus ad Bellum o Derecho a
la guerra cedi paso al Jus in bello o Derecho de la guerra, y con ello los textos
convencionales adoptados en La Haya fueron pronto conocidos en el terreno
humanitario como el Derecho de La Haya. No es de extraar, pues, que algunos
de esos textos integren el Derecho Internacional Humanitario.
3. La I Guerra Mundial y el frustrado
enjuiciamiento de criminales de guerra
Los efectos devastadores de la I Guerra M undial del siglo XX 1914-1919 y

las atrocidades que se cometieron fueron temas candentes en la Conferencia de
Paz que en 1919 se reuni en Versalles, dando lugar a que se planteara entre las
potencias victoriosas el problema de las sanciones tanto a Alemania como Estado,
por los daos causados a otros Estados y a sus pueblos, as como a su emperador
el kiser y las reparaciones que por daos de guerra deba satisfacer Alemania.
Las reparaciones se establecieron de manera que Alemania pudiera satisfacerlas,
dndole, incluso, el derecho de cuestionar su responsabilidad internacional en
casos especficos de daos y perjuicios. En cuanto a sanciones penales cabe
destacar que stas se individualizaron, acordndose en el Tratado de Versalles que
el emperador alemn sera procesado penalmente ante un tribunal internacional.
La subsiguiente abdicacin del kiser y el refugio que le concedi Holanda,
16
fueron factores disuasivos y el ex emperador muri sin ser juzgado, antes que se
iniciara la II Guerra M undial. 2
No obstante lo anterior, la corriente humanizadora persisti en la Sociedad
de las Naciones acentundose las medidas protectoras. Si bien el mundo de
entonces estaba lejos de prohibir la guerra por lo que el nico remedio
disponible era humanizarla, se adopt, a tales efectos, en 1925 en Ginebra el
Protocolo relativo a la prohibicin del empleo en la guerra de gases asfixiantes,
txicos o similares y de medios bacteriolgicos y, en 1929, la convencin relativa
al tratamiento de los prisioneros de guerra, para, por ltimo, en Londres en 1936,
adoptarse el Protocolo de Londres sobre el empleo de submarinos contra de
navos mercantes, quedando pendiente una convencin destinada a asegurar la
proteccin de las poblaciones civiles y el rgimen de sanciones penales.
Con la adopcin de estos instrumentos se fortalecieron instituciones como
la Cruz Roja Internacional y se establecieron, adems, diferentes mecanismos
para aliviar la suerte de los prisioneros de guerra. Lo trascendental fue, sin
embargo, que se reputara que la violacin de las convenciones que establecan
prohibiciones expresas como las convenciones de La Haya de 1899 y 1907 en
materia de usos y costumbres de guerra y las convenciones de Ginebra de los aos
veinte, constituiran crmenes de guerra.
El paso fue trascendental al igual que lo fue la suscripcin, en 1928, del
Tratado Briand-Kellog por el cual las potencias militares de entonces proscribieron
la guerra de agresin. Ambos elementos permitieron que Estados Unidos, Gran
Bretaa, Unin Sovitica y Francia programaran, antes de que finalizara la II
Guerra M undial del siglo XX , acusacin criminal en contra de los ms altos
integrantes del gobierno alemn y del Partido Nacional Socialista y, en Japn,
contra altos jefes militares por su responsabilidad en esa guerra y por violar los
usos y costumbres de la guerra. Por razones eminentemente polticas se excluy
del proceso penal al Emperador de Japn, Hirohito.
Como puede apreciarse, las estructuras convencionales de La Haya y la inicial
de Ginebra abrieron el espacio requerido para que se estableciera la hoy conocida
triloga de crmenes de guerra, crmenes contra la paz y crmenes contra la humanidad. Por
consiguiente, los tres elementos que, entonces, se requeran precisin de los
crmenes internacionales, establecimiento de tribunales penales internacionales y
que stos pudieran, en efecto, juzgar a los responsables de esos crmenes
encajaron (por as decirlo) al lograrse en 1945 en San Francisco, California, Estados
Unidos de Amrica la creacin de las Naciones Unidas y acordarse en Londres, el
2 Vase M anuel Rama-M ontaldo, Acerca de algunos conceptos bsicos relativos al

Derecho Penal Internacional y a una Jurisdiccin Penal Internacional, en Liber Amicorum, E.
Jimnez de Archaga (M ontevideo, 1994, vol. II pp. 685 y sigs.).
17
8 de agosto de 1945, entre Estados Unidos, Francia, Inglaterra y la Unin

Sovitica el enjuiciamiento de dirigentes alemanes considerados responsables de
la guerra y de muchas de las atrocidades cometidas. Finalmente, el 19 de enero de
1946, se adopt el estatuto que permitira el enjuiciamiento como criminales de
guerra de altos jefes militares japoneses. Aadiremos que otros 14 Estados
tambin aceptaron esos estatutos por lo que no se trat de un acto colectivo de las
cuatro potencias aliadas victoriosas sino de un acuerdo o tratado internacional.
4. El Derecho de Nuremberg
La triloga a que nos referimos fue, en lo fundamental, el derecho conforme

al cual se juzg en Nuremberg a 22 alemanes y en Tokio a 28 japoneses y que
muchos otros fueron juzgados ante tribunales de los pases aliados, incluyendo
en Nuremberg, en Italia, las Islas M arshall, Filipinas y Shangai por Tribunales
M ilitares de Estados Unidos. En Alemania, Italia, Holanda y M alaya por tribunales
militares de Gran Bretaa; por Australia en Nueva Guinea; por Holanda en
Batavia, Java; por Canad en Alemania y por Francia en Francia; y en Naking por
China [sentencias en Annual Digest of Public International Law Cases, year 1946,
Londres, 1951].
Si bien el Derecho aplicado en Nuremberg y en Tokio fue criticado en
algunos crculos al aducirse que se trataba de un acuerdo ex post facto que
desnaturalizaba los principios de legalidad nullum crimen sine poena lege y nullum
poena sine lege 3 lo cierto es que la Asamblea General de la ONU despus de afirmar
en Resolucin No 95 del 11 de diciembre de 1946 dichos principios, le encomend
a la Comisin de Derecho Internacional formular los Principios de Nuremberg
a fin de que pudieran aplicarse en el futuro. La Asamblea General no se detuvo
all, puesto que, como antes se vio, tambin acord tipificar el crimen de
genocidio. De esta suerte, an cuando la convencin sobre genocidio no es parte
del Derecho de Nuremberg, no puede ignorarse que precisamente fue all donde se
gener.
En todo caso, el Derecho de Nuremberg qued plasmado en los Principios de
Derecho Internacional reconocidos por el Estatuto y por las sentencias del Tribunal de
Nuremberg que figuran en el Informe de la CDI en el que se conserva, sin mayores
cambios, la divisin tripartita a que nos referimos. En consecuencia, en el texto
aprobado, la Asamblea General reconoci como crmenes o delitos internacionales
los siguientes actos:
3 Entre las crticas a los procesos de N uremberg estuvieron las que sealaban que el
estatuto de N uremberg se adopt ex post facto por lo que viol o desnaturaliz los principios
Nullum crimen sine lege y Nullum crimen sine poena lege. El Tribunal de N uremberg se empe
en explicar la naturaleza del proceso y la razn de ser del mismo.
18
1. Delitos contra la paz: i) planear, preparar, iniciar, o hacer una guerra

de agresin o una guerra que viole tratados, acuerdos o garantas internacionales;
ii) participar en un plan comn o conspiracin para la perpetracin de
cualquiera de los actos mencionados en el inciso (i);
2. Delitos de guerra: las violaciones de las leyes o usos de la guerra, que
comprenden, sin que esta enumeracin tenga carcter limitativo, el asesinato,
el maltrato o la deportacin para trabajar en condiciones de esclavitud o con
cualquier otro propsito, de la poblacin civil de territorios ocupados o que
en ellos se encuentre, el asesinato o maltrato de prisioneros de guerra o
personas que se hallen en el mar, la ejecucin de rehenes, el saqueo de la
propiedad pblica o privada, la destruccin injustificable de ciudades, villas
o aldeas o la devastacin no justificada por las necesidades militares;
3. Delitos contra la humanidad: el asesinato, el exterminio, esclavizacin,
la deportacin y otros actos inhumanos cometidos contra cualquier poblacin
civil, o las persecuciones por motivos polticos raciales o religiosos, cuando
tales actos sean cometidos o tales persecuciones sean llevadas a cabo al
perpetrar un delito contra la paz o un crimen de guerra o en relacin con
l. 4
De inmediato se aprecia la trascendencia de dicha resolucin. Sobre todo, al
recordarse el enjuiciamiento del ex oficial nazi Adolf Eichmann en Israel en la
dcada de los sesenta del siglo pasado por crmenes de guerra, crmenes de lesa
humanidad y crmenes contra el pueblo judo; as como los estudios que le
sirvieron de base al Consejo de Seguridad para establecer, en la dcada de los aos
noventa del siglo XX , los tribunales penales ad hoc en la ex Yugoslavia y en Ruanda
y a la CID en formular el Proyecto de Cdigo de Crmenes contra la Paz y la
Seguridad de la Humanidad cuya primera lectura concluy en 1991 y, la segunda,
en 1996. En dicho proyecto de Cdigo se conserv, sin mayores cambios, la
divisin tripartita establecida en el Estatuto del Tribunal de Nuremberg con lo
que puede repararse en la repercusin que el Derecho de N uremberg tuvo a lo
largo del siglo XX .
5. El Derecho de Ginebra
Como puede colegirse, ha dado en llamarse Derecho de Ginebra el conjunto

normativo que se adopt en Ginebra, primero en 1949 contenido en cuatro
4 Vase Agreement for the Prosecution and Punishment of the M ajor War Criminals
of the European Axis Powers and Charter of the International M ilitary Tribunal, Aug. 8,
1945. UN Treaty series 279; Anuario de la Comisin de Derecho Internacional, 1950, Vol. II ,
N aciones Unidas, N ueva York. Vase, asimismo, Rama-M ontaldo, op. cit. p. 874; y los fallos
de los tribunales de N uremberg y Tokio, en Annual Digest of Public International Law Cases,
Year 1946, vol. 13.
19
convenciones internacionales; luego, en 1977 en dos protocolos a dichas

convenciones y, por ltimo el 10 de octubre de 1980, al adoptarse una convencin
y tres protocolos y en 1994 un cuarto protocolo en los que se establecen
prohibiciones y restricciones al empleo de ciertas armas clsicas que pueden
considerarse como produciendo efectos traumticos excesivos o producir efectos
indiscriminados. A dichos instrumentos se sumaran las convenciones adoptadas
en Nueva York el 30 de noviembre de 1992 sobre la prohibicin de la fabricacin,
el almacenamiento y el empleo de armas qumicas y sobre su destruccin; la
convencin adoptada el 10 de septiembre de 1996 sobre la completa prohibicin
de ensayos nucleares y la convencin sobre la prohibicin del empleo, almacenamiento y transferencia de minas antipersonales y su destruccin.
5.1. Las convenciones de Ginebra de 1949
Entre las convenciones adoptadas en 1949, la primera establece un rgimen
legal destinado a aliviar la suerte que corren los heridos y los enfermos de las
fuerzas armadas en campaa. La segunda, alivia la suerte que corren los heridos,
los enfermos y los nufragos de las fuerzas armadas en el mar; la tercera, el trato
debido a los prisioneros de guerra y, la cuarta, la proteccin debida a las personas
civiles en tiempo de guerra.
As mismo, figuran los regmenes internacionales a observarse
en casos de guerra declarada o de cualquiera otro conflicto armado que
surja entre dos o varias Altas Partes Contratantes, aunque una de ellas no
haya reconocido el estado de guerra.
De ah la pertinencia de aadir que lo trascendental de estos instrumentos fue que
en todos ellos se hizo comn el artculo tercero que establece reglas a observarse
en el curso de conflictos armados que no sean de ndole internacional por lo que las partes
en conflicto tienen la obligacin de aplicar, en esos casos, como mnimo, a las
personas que no participen directamente en las hostilidades, incluidos
los miembros de las fuerzas armadas que hayan depuesto las armas y las
personas puestas fuera de combate por enfermedad, herida, detencin o por
cualquier otra causa, sern, en todas las circunstancias tratadas con humanidad,
sin distincin alguna de ndole desfavorable basada en la raza, en el color,
la religin o la creencia, el sexo, el nacimiento o la fortuna o cualquier otro
criterio anlogo.
Luego, prohben, en cualquier tiempo y lugar, por lo que atae a las personas
arriba mencionadas:
a) Los atentados contra la vida y la integridad corporal, especialmente, el
homicidio;
b) En todas sus formas. Las mutilaciones, los tratos crueles, la tortura y los
suplicios;
c)
La toma de rehenes;
20
d)
Los atentados contra la dignidad personal, especialmente los tratos

humillantes y degradantes;
e)
Las condenas dictadas y las ejecuciones sin previo juicio ante un
tribunal legtimamente constituido, con garantas judiciales reconocidas
como indispensable por los pueblos civilizados.
2. Los heridos y los enfermos sern recogidos y asistidos.
Un organismo humanitario, tal como el Comit Internacional de la
Cruz Roja podr ofrecer sus servicios a las partes en conflicto. Adems, las
partes en conflicto harn lo posible por poner en vigor, mediante acuerdos
especiales la totalidad o parte de las otras disposiciones del presente
Convenio. La aplicacin de las anteriores disposiciones no surtir efectos
sobre el estatuto jurdico de las partes en conflicto. 5
5.2. Los Protocolos de Ginebra de 1977

La aplicacin del anterior esquema normativo en el curso y con posterioridad
a los conflictos armados internacionales y la necesidad de que esa normativa
tambin pudiere aplicarse durante y despus de los conflictos armados internos,
puso de manifiesto lo imperioso de completar el esquema. El esfuerzo que la Cruz
Roja Internacional y Suiza llevaron a cabo materializ, pues, al adoptarse
nuevamente en Ginebra en 1977 por una apreciable mayora de Estados, dos
importantes protocolos a dichas convenciones.
El primero, completa el esquema legal de proteccin humanitaria estableciendo
diferencias entre los conflictos armados internacionales y los conflictos armados
internos; aun cuando el nfasis, en esa poca, se puso en los conflictos de liberacin
nacional, como reza el inciso 4 del art. 1.
los pueblos luchan contra la dominacin colonial y la ocupacin
extranjera y contra los regmenes racistas, en el ejercicio del derecho de los
pueblos a la libre determinacin, consagrado en la Carta de las N aciones
Unidas y en la Declaracin de los Principios de derecho internacional
referentes a las relaciones de amistad y a la cooperacin entre los Estados de
conformidad con la Carta de las N aciones Unidas.
5 Vase Comit Internacional de la Cruz Roja Los convenios de G inebra del 12 de
agosto de 1949, G inebra, 1986 y Los Protocolos adicionales a los convenios de G inebra del
12 de agosto de 1949, G inebra, 1977. As mismo, Julian J. E. Schutte, The System of
repression of breaches of additional Protocol I en T.M .C. Asser Institute, Humanitarian Law
of Armed Conflict. Challenges Ahead, ed. Astrid J. M . Delissen y G erard J. Tanga, M artinus
N ijhoff Pub.; y Cherif Bassiouni, The N ormative framework of International Humanitarian
Law. Overlaps, G aps and Ambiguities, en Transnational Law and Contemporary Problems, A
Journal of the University of Iowa College of Law. Vol. 8, N o. 2, Fall 1998. pp. 220 y sigs.
21
Si bien en el caso de conflictos armados internos ese Principio general redujo

el mbito de aplicacin del protocolo a los conflictos que se menciona y que,
entonces, interesaban a los pases que apoyaban los movimientos pro independencia
y los llamados movimientos de liberacin el hecho, sin embargo, fue que en los
artculos 11 y 85 tambin se establecieron prohibiciones aplicables a los conflictos
armados internos que tienen ese carcter, con lo que se asegur la aplicacin ms
amplia de los dos protocolos. De ah la importancia de las prohibiciones
establecidas en el art. 11 puesto que stas completan el rgimen de sanciones
aplicable a las infracciones de los convenios de Ginebra y, tambin, a dicho
Protocolo.
Cabe agregar que aun cuando el artculo 3 comn a las cuatro convenciones
de Ginebra que comentamos se aplica en casos de conflictos armados que no sean
de ndole internacional y que surjan en el territorio de una de las partes contratantes,
cada parte en conflicto tiene la obligacin de aplicar, como mnimo, lo dispuesto
en dicho artculo, debiendo, adems, hacer lo posible por poner en vigor,
mediante acuerdos especiales entre los gobiernos y las fuerzas alzadas en armas,
la totalidad o parte de las disposiciones de dichos convenios
El Derecho Internacional Humanitario aplicable en el curso de los conflictos
armados internos lase guerras civiles es, por consiguiente, el establecido en
el artculo 3 comn a las cuatro convenciones de Ginebra de 1949 y el que
acuerden las partes en el conflicto con base en dichas convenciones. Este
rgimen, valga decirlo, cobr importancia en el curso de los conflictos armados
internos que se registraron en Nicaragua, El Salvador y Guatemala a lo largo de
las dcadas de los aos setenta, ochenta y principios de los noventa del siglo
pasado. En particular, porque en los conflictos armados en Nicaragua y en El
Salvador, aun cuando la lucha armada fue cruenta, las partes al menos tomaron
y canjearon prisioneros, en tanto que en Guatemala no se registr ningn canje
de prisioneros y tampoco se discuti ni acord, entre las partes en el conflicto
armado, la aplicacin de las convenciones de Ginebra a pesar de que stas haban
sido ratificadas en 1952. En cuanto a los dos protocolos a dichos convenios cabe
destacar que los ratific Guatemala en 1977 y el depsito de las ratificaciones lo
efectu hasta el 19 de octubre de 1987. Si bien en 1996 se emiti la Ley de
Reconciliacin y se decret una amplia amnista para los delitos polticos y
comunes conexos, los crmenes de guerra y los crmenes de lesa humanidad
especficamente quedaron excluidos. A ello debemos agregar que en la querella a
la que nos referimos en la nota liminar, que present la seora Rigoberta M ench
en Espaa, nicamente identific como crimen de lesa humanidad establecido en
las convenciones de Ginebra de 1949, la tortura.
Agregaremos que en ese Protocolo se puntualizan, as mismo, las infracciones
graves a las cuatro convenciones de Ginebra, las que tambin se establecieron
como violaciones de dicho protocolo. En ellas se incluye la obligacin de los
22
Estados y de las partes en conflicto, de adoptar las medidas necesarias para hacer
cesar todas las dems infracciones a los convenios de Ginebra y a dicho
protocolo, al igual que la obligacin de prestar asistencia en lo que concierne a
los procesos penales relativos a las infracciones graves de dichos convenios y del
protocolo, incluyendo, expeditar la extradicin de los responsables de dichos
crmenes (artculos 50, 51, 130 y 147 de las cuatro convenciones de 1949).
En cuanto al segundo protocolo, el prembulo consigna que los instrumentos
internacionales sobre derechos humanos ofrecen a la persona humana una proteccin
fundamental, subrayando la necesidad de garantizar una mejor proteccin a las
vctimas de los conflictos armados que no tienen carcter internacional, por lo que
se recuerda que, en los casos no previstos por el derecho vigente, la persona humana
queda bajo la salvaguardia de los principios de humanidad y de las exigencias de la conciencia
pblica, estableciendo con ello con motivo de un conflicto armado interno, un
esquema de interpenetracin entre el Derecho Internacional de los Derechos
Humanos y el Derecho Internacional Humanitario. De ah las disposiciones
relacionadas con el trato humano a los heridos, enfermos, nufragos y a la
poblacin civil.
En suma, integran el Derecho Internacional Humanitario no slo el Derecho
de La Haya de 1899 y de 1907 que an se encuentra en vigor, y el Derecho de
Ginebra anterior y posterior a 1949, incluyendo los protocolos de 1977 y el
convenio de 1980 y sus cuatro protocolos sino, tambin, todos aquellos otros
instrumentos internacionales que establecen prohibiciones especficas susceptibles
de sancin penal por actos cometidos en el curso o con ocasin de conflictos
armados internacionales e internos.
En tanto que sub sistema, el Derecho Internacional Humanitario tiene, por
consiguiente, origen y carcter convencional, aun cuando, con el correr del tiempo
y a medida que se acenta la opinio juris universal, se transforma o convierte, como
lo ha sealado la CIJ , en Derecho Internacional general o consuetudinario. Segn
el internacionalista egipcio, Cherif Bassiouni, este sub sistema se caracteriza por
constituir
el conjunto de normas que protegen a cierta categora de personas y de
bienes y prohbe ataques contra ellas en el curso de conflictos armados, sean
de carcter internacional o no internacional. 6
6 Vase Bassiouni, Crimes Against Humanity The N eed for a Specialized Convention. Columbia Journal of Transnational Law, vol. 31, N 3, 1994. As mismo, Antonio Blanc
Altemir, La violacin de los derechos humanos fundamentales como crimen internacional, Bosh,
Barcelona, Espaa, 1990, pp. 27 y sigs.
23
II. E L PROYECTO DE C DIGO DE CRMENES

CONTRA LA PAZ Y LA SEGURIDAD DE LA HUMANIDAD
Continuando con los crmenes internacionales es pertinente traer a cuenta el

Proyecto de Cdigo que sobre esta materia prepar la CDI . Si bien este proyecto
de Cdigo no se elev a categora de tratado internacional, lo cierto es que su
elaboracin y discusin en la Asamblea General de la ON U contribuy a que los
gobiernos examinaran a profundidad el Estado del Derecho Penal Internacional
en materia de crmenes internacionales. Quizs, su mayor utilidad estuvo en lo
que algunos llamamos el desbrozamiento del Derecho aplicable por los
tribunales penales internacionales para la ex Yugoslavia y para Ruanda y por el
Tribunal Penal Internacional que se creara en Roma.
Aun cuando nos hemos sobre extendido en el proceso histrico de conformacin
y desarrollo de los crmenes de Derecho Internacional Humanitario, debemos
aadir que la labor de codificacin y de desarrollo progresivo del Derecho
Internacional que se desarroll en el marco de la ON U , se expedit a medida que
los Estados ratificaban los convenios de Ginebra y sus protocolos y los convenios
sobre genocidio y apartheid. En tal virtud, a instancias de la Asamblea General de
la ONU la CDI formul en 1991 un primer listado de 22 crmenes internacionales,
a fin de que los Estados los examinaran e indicaren cuales, segn ellos, haban
cobrado naturaleza consuetudinaria, por lo que la labor de la CDI sera de
codificacin, cuales otros eran nuevos crmenes que al consignarse en un instrumento
internacional daran lugar a un desarrollo progresivo del Derecho Internacional.
La diferencia era importante, toda vez que al enunciar la CDI que ciertos
crmenes eran (o son) crmenes internacionales ello llevara, con el imprimatur de la
CIJ o de tribunales penales nacionales de reconocida influencia en el plano
internacional, a que por su carcter consuetudinario los Estados pudieren
establecerlos, ora como crmenes internacionales en sus legislaciones internas,
ora a que los tribunales penales de los pases cuyos sistemas legales no oponen
resistencia legal a la aplicacin de sanciones penales basadas en normas de
Derecho Internacional consuetudinario, tuvieren a la mano ese listado.
Sin pretender asignarles carcter de crmenes de Derecho Internacional
general, en 1991 la CDI inst a los gobiernos a que opinaran sobre si consideraban
crmenes internacionales la agresin, las amenazas de agresin, la intervencin,
la dominacin colonial y otras formas de dominacin extranjera; el genocidio,
apartheid, las violaciones sistemticas o masivas de los derechos humanos, los
crmenes de guerra excepcionalmente graves, el reclutamiento, utilizacin,
financiacin y entrenamiento de mercenarios, el terrorismo internacional, el
trafico internacional de estupefacientes y los daos intencionales y graves al
24
medio ambiente. 7 En la doctrina, el listado de actos considerados crmenes

internacionales era extensa. 8
Aadiremos que tanto la CDI como algunos Estados no favorecan considerar
crmenes de lesa humanidad, sino violaciones sistemticas o masivas a los derechos
humanos, el asesinato, la tortura, el establecimiento o mantenimiento de personas
en estado de esclavitud, servidumbre o trabajo forzoso, la persecucin por
motivos sociales, polticos, raciales, religiosos o culturales de manera sistemtica
o masiva y la deportacin o traslado forzoso de poblaciones por lo que tales actos
deberan, como tales, ser punibles.
A la altura de 1996 y a efectos de concluir la segunda lectura del proyecto de
Cdigo, el jurista senegals Doudou Thiam Relator Especial del Cdigo
recordando el consejo griego de que veces hay que la mitad puede ser ms que
el todo se inclin ante la realidad poltica de que el Cdigo no sera aceptado
en la Asamblea General de la ONU, si no se circunscriban los crmenes internacionales
a aquellos sobre los que ya exista consenso, siendo stos, a criterio de una mayora
de los miembros de la CDI la agresin, el genocidio, los crmenes de guerra y
crmenes contra la humanidad, y crmenes contra el personal de las Naciones
Unidas y el personal asociado. Como puede apreciarse, el listado de crmenes
internacionales decreci sensiblemente. 9
Por ltimo, no deja de serle til a jueces y abogados tomar nota que entre los
parmetros que a lo largo del siglo XX ms han pesado en la tipificacin de los
crmenes internacionales estn los que precisan el carcter de crmenes excepcionalmente graves ya por su carcter sistemtico o masivo, ya por su comisin
en gran escala y de trascendencia internacional. Dichos parmetros, valga
decirlo, figuran en los estatutos de los tribunales ad hoc y del tribunal penal
permanente establecido en Roma. 10
7 CDI Proyecto de Cdigo de Crmenes contra la Paz y la seguridad de la Humanidad.

Primera Lectura, 1991, Informe de la CDI a la Asamblea G eneral de la ON U N ueva York, 1991.
8 Vase Rama-M ontaldo, op. cit. p. 875 y sigs.; y la enumeracin de crmenes que hacen
Bassiouni y M alekian, p. 876, cita 37.
9 CDI Proyecto de Cdigo de Crmenes contra la Paz y la Seguridad de la Humanidad,
Segunda lectura concluida en 1996. Vase Informe de la CDI a la Asamblea G eneral de la ON U

N ueva York, 1996. La enumeracin de crmenes se adopt en virtud de voto mayoritario.
10 Vase CDI Proyecto de Estatuto de la Corte Penal Internacional, en Informe de la CDI
a la Asamblea G eneral, N ueva York, 1994.
25
SEGUNDA PARTE
NATURALEZA INTERNACIONAL
DE LA JURISDICCIN EN MATERIA
DE CRMENES INTERNACIONALES
Aun cuando en los siguientes captulos analizaremos la jurisdiccin penal que
ejercen los tribunales penales internacionales y los tribunales nacionales, creemos
til anticipar algunas consideraciones. Entre otras, el fenmeno que el internacionalista
francs, George Scelle, denomin desdoblamiento funcional por el que el sistema
internacional permite que los Estados apliquen el Derecho Internacional directamente
en representacin de la Comunidad internacional de Estados, tanto en su territorio
como en reas no sujetas a la jurisdiccin de otros Estados. 11 Por consiguiente y
segn esa concepcin que por lo dems es producto de la realidad internacional
no slo los tribunales internacionales que ejercen jurisdiccin penal en el mbito
internacional, sino tambin los tribunales de los Estados que dentro de su
territorio o en reas bajo su control tambin ejercen jurisdiccin y aplican el
Derecho Internacional convencional y general pueden sancionar penalmente
a los responsables de los crmenes internacionales establecidos en tratados
internacionales o que han cobrado carcter de crmenes de Derecho Internacional
consuetudinario.
Un Estado no puede, sin embargo, establecer unilateralmente como crimen
internacional determinado acto u omisin ni auto conferirse jurisdiccin internacional
para juzgar ese crimen. Asignarle unilateralmente carcter, alcances y efectos de
crimen internacional a determinado acto u omisin no es, pues, competencia de
un Estado sino de la comunidad de Estados, ya sea como comunidad de Estados
en su conjunto o como organizacin internacional creada por una apreciable
mayora de Estados, cual es el caso en este terreno de la ON U .
En todo caso, y como se vio anteriormente, el establecimiento en el siglo XIX
de los primeros crmenes internacionales piratera y trfico de esclavos en alta
mar trajo consigo el ejercicio de jurisdiccin penal por los Estados captores.
sta dio en llamarse, primero, jurisdiccin universal; y luego se introdujo en la
literatura jurdica el concepto de jurisdiccin internacional, aun cuando el primero fue
depurado, por lo que subsiste.
El profesor de la Universidad de Oxford, Ian Brownlie ha resumido los
principales elementos de la jurisdiccin internacional al sealar que:
Desde la segunda mitad del siglo diecinueve se ha generalmente reconocido
que existen actos u omisiones a los que el Derecho Internacional atribuye
responsabilidad criminal sobre los individuos, por lo que puede serles
11 G eorge Scelle, Prcis de Droit de Gens (Paris, Sirey, 1932).
26
impuesto un castigo, ya sea por un tribunal internacional debidamente

facultado para ello o, por tribunales nacionales y tribunales militares. Estos
tribunales ejercen jurisdiccin internacional en razn del derecho que
aplican y por la constitucin del tribunal, o bien, en el caso de los tribunales
nacionales, en razn del derecho que aplican y la naturaleza de la jurisdiccin,
el ejercicio de la cual justifica el Derecho Internacional. 12
Por su parte, el juez australiano, Brennam aadi, en el proceso sobre

genocidio Nulyarimma vs. Thompson, fallado por la Corte Federal de Australia
el 1 de septiembre de 1999, otro elemento, al puntualizar que:
cuando el derecho interno adopta la definicin de Derecho Internacional
de un crimen como crimen de Derecho interno, la jurisdiccin que se ejerce
al aplicar el derecho interno se reconoce como un medio apropiado de ejercer
jurisdiccin (penal) universal bajo el Derecho Internacional. 13
Como puede apreciarse, los trminos jurisdiccin universal y jurisdiccin
internacional parecieran sinnimos o, al menos, similares. Lo importante es que
en ambos entran en juego tres elementos. Primero, la jurisdiccin que conforme
al Derecho Internacional ejercen los Estados tratndose de ciertos crmenes; el
segundo, que en el mbito del Derecho interno se instrumentan, para el efecto de
ejercer ambas clases de jurisdiccin, los elementos de los crmenes internacionales.
Es decir, se establecen en el mbito interno de los Estados no slo los elementos
de los crmenes que tienen carcter internacional sino, tambin, las penas que
habrn de aplicarse a los responsables. En tercer lugar, la jurisdiccin internacional
est basada en los tratados internacionales que la establecen y que, adems,
precisan l o los crmenes internacionales, en tanto que la jurisdiccin universal
la establece el Derecho interno y se aplican, no los tratados sino el Derecho
Internacional consuetudinario, y el acusado debe haber sido detenido dentro del
territorio del Estado cuyos tribunales pretenden juzgarlo.
Los elementos de Derecho interno nos llevan, pues, a examinar los crmenes
internacionales desde esa perspectiva.
I. I NCORPORACIN DE LOS CRMENES
INTERNACIONALES AL ORDEN JURDICO INTERNO
Establecida la naturaleza internacional de estos crmenes y la de la jurisdiccin

penal que ejercen tribunales internacionales y tribunales nacionales, se repara en
12 Ian Brownlie, Principles of Public International Law, 5 ed. Oxford, 1998, p. 561.
13 Vase International Legal Materials, Federal Court of Australia. N ulyarimma v
Thompson, 1999, FCA 1182, Reasons for judgement, p. 25.
27
que lo sealado por el Juez Brennam cobra importancia sobre todo, en los
Estados en los que, en adicin a la ratificacin de un tratado que establece un
crimen internacional, tambin se precisa en dicho tratado la jurisdiccin
internacional, y luego ese Estado incorpora a su legislacin interna tanto la
figura criminal como los elementos de la definicin que aparecen en el tratado,
estableciendo, adems, las penas que pueden imponrsele a los culpables.
Con ello, el poder u organismo competente del Estado inserta o incorpora al
orden jurdico interno los elementos del crimen, su naturaleza internacional y la
de la jurisdiccin penal que los tribunales penales de dicho Estado podrn ejercer.
Ello suele obedecer a que las normas y los compromisos establecidos en los
tratados no son auto ejecutables en el orden jurdico interno. Se requiere asegurar
mediante su incorporacin a dicho orden, la ejecucin directa de dichas normas
y compromisos.
La convencin sobre genocidio, ratificada por Guatemala, en cuya legislacin
penal se estableci este crimen conforme a los indicadores que figuran en la
convencin de 1948 (Arts. 376 y 377 del Cdigo Penal de 1973) ilustra el punto,
puesto que a la legislacin interna de Guatemala se incorpor, salvo lo dispuesto
en el art. IV de la Convencin, el crimen y la sancin que en esos casos le
corresponde a los tribunales aplicar.
Por su parte, las convenciones de Ginebra de 1949 prescriben que las partes
contratantes
se comprometen a tomar todas las oportunas medidas legislativas para
determinar las adecuadas sanciones penales que se han de aplicar a las
personas que hayan cometido, o dado orden de cometer, una cualquiera de
las infracciones graves contra el presente convenio.
En tal virtud, si el organismo del Estado que ejerce la competencia normativa
en el orden interno no establece en la legislacin penal nacional ni el crimen, con
todos sus elementos, ni la pena que corresponde aplicar en esos casos, la
ejecucin del tratado en el orden interno es incompleta o, si se prefiere,
imperfecta y el crimen queda sin que se especifique su naturaleza internacional
y sin que se establezca la pena que los tribunales nacionales podrn aplicar. En
consecuencia, el principio de nulla poena sine lege, puede obstruir tanto el
ejercicio de la jurisdiccin penal como la aplicacin de la correspondiente
sancin penal. 14
Podemos decir entonces, que los tribunales penales nacionales pueden
confrontar estas situaciones al ejercer jurisdiccin penal internacional en el caso
14 Vase International Law Association, Final Report on the excercise of universal
jurisdiction in respect of gross human rights offences, London Conference 2000, pp. 11 y 12.
28
de los crmenes establecidos en las cuatro convenciones de Ginebra (de Derecho

Internacional Humanitario de 1949) y sus Protocolos de 1977; en la convencin
del 7 de septiembre de 1956 sobre esclavitud y trfico de esclavos; en la convencin
del 21 de diciembre de 1965 sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin
racial (art. 4); en la convencin del 30 de noviembre de 1973 sobre el crimen de
apartheid (art. 4); en la convencin sobre tortura y otros actos crueles e
infamantes del 10 de diciembre de 1984 (arts. 2, 3, 4, 5) y en la instrumentacin
de la Declaracin de la Asamblea General de la ON U del 18 de diciembre de 1992
sobre proteccin de todas las personas contra la desaparicin forzosa de las
personas (arts. 2 y 3).
En cuanto a los requerimientos del Derecho interno en materia de jurisdiccin
universal, los trataremos en el siguiente captulo al analizar lo relativo a los
crmenes de Derecho Internacional general o consuetudinario.
II. E LEMENTOS DE LOS CRMENES INTERNACIONALES
En las Convenciones sobre el Derecho del M ar (Ginebra 1958 y M ontego Bay
1982) se codificaron las reglas del Derecho Internacional consuetudinario sobre
piratera en alta mar y en el espacio areo, establecindose as el deber de los
Estados de cooperar en la represin de la piratera en alta mar o en cualquier otro
lugar que no se halle bajo la jurisdiccin de ningn Estado. Se defini, asimismo,
en los arts. 101 y 103 de la Convencin de M ontego Bay qu debe entenderse por
piratera y por buque o aeronave pirata y se precis, adems, en el art. 105, el
derecho de los Estados captores de procesar penalmente a los capturados, as
como decidir sobre las medidas que deben tomarse respecto del buque, de la
aeronave o de los bienes, sin perjuicio del derecho de terceros. De esta manera,
aparte de haberse incorporado a un tratado internacional, para efectos de su
codificacin, un crimen internacional de Derecho consuetudinario, los Estados
precisaron los elementos propios del crimen de piratera, dndole naturaleza de
crimen de Derecho convencional. 15
15 Conforme a la Convencin de M ontego Bay constituye piratera cualquiera de los
actos siguientes: Todo acto ilegal de violencia o de detencin o todo acto de depredacin
cometidos con un propsito personal por la tripulacin o los pasajeros de un buque o de una
aeronave privada dirigidos (i) contra un buque o una aeronave en alta mar o contra personas
o bienes a bordo de ellos; ii) contra un buque o aeronave, personas o bienes que se encuentren
en un lugar no sometido a la jurisdiccin de ningn Estado; b) Todo acto de participacin
voluntaria en la utilizacin de un buque o de una aeronave cuando el que lo realice tenga
conocimiento de hechos que den a dicho buque o aeronave el carcter de buque o aeronave
pirata; c) Todo acto que tenga por objeto incitar a los actos definidos en el apartado a) o
facilitarlos intencionalmente.
29
En cambio, en otros tratados que no codifican crmenes de Derecho Internacional

general sino que en ellos se crean y tipifican nuevos crmenes, los Estados tienden
a sealar los elementos que consideran comunes entre los distintos crmenes y, de
la misma manera, los que se reputan especficos de cada crimen. El genocidio y la
tortura ilustran el punto.
Desde luego, los elementos comunes han llevado a estructurar un rgimen
internacional que es propio de los crmenes internacionales, sobresaliendo entre
ellos el carcter no poltico de los crmenes internacionales, el rgimen de las
inmunidades ante la jurisdiccin penal, los alcances y efectos de las amnistas y
de ciertos principios generales del Derecho Penal como el principio de non bis
in idem y el alcance de la obediencia debida. De la misma manera, tambin
existen elementos que no son comunes entre los crmenes internacionales sino
tan slo entre algunos, por lo que, en esos casos, se impone precisar los
elementos.
Se discute, as mismo, en el mbito internacional si los elementos que se
consideran comunes entre los distintos crmenes internacionales deben figurar de
manera expresa en el texto de los tratados en los que se precisan los crmenes o
en el del o de los tratados que establecen el tribunal penal internacional que
juzgar a los presuntos responsables o, por el contrario, si ello no es indispensable
por tratarse de reglas que han adquirido categora de reglas de Derecho Internacional
consuetudinario y, en todo caso, de principios comunes. Como puede apreciarse
el punto es importante.
Art. 102. Se asimilarn a los actos cometidos por un buque o aeronave privados los
actos de piratera definidos en el artculo 101 perpetrados por un buque de guerra, un buque
de Estado o una aeronave de Estado cuya tripulacin se haya amotinado y apoderado del buque
o de la aeronave.
Art. 103. Se considera buque o aeronave piratas los destinados por las personas bajo
cuyo mando efectivo se encuentran a cometer cualquiera de los actos a que se refiere el art. 101.
Se consideran tambin piratas los buques o aeronaves que hayan servido para cometer dichos
actos mientras se encuentren bajo el mando de las personas culpables de esos actos.
Art. 105. Todo Estado puede apresar, en alta mar o en cualquier lugar no sometido a
la jurisdiccin de ningn Estado un buque o aeronave pirata o un buque o aeronave capturado
como consecuencia de actos de piratera que est en poder de piratas, y detener a las personas
e incautarse de los bienes que se encuentran a bordo. Los tribunales del Estado que hayan
efectuado el apresamiento podrn decidir las penas que deban imponerse y las medidas que
deban tomarse, respecto de los buques, las aeronaves o los bienes sin perjuicio de los derechos
de los terceros de buena fe.
La convencin de G inebra de 1958 sobre Alta M ar contiene, as mismo, definicin de
piratera y normas respecto al ejercicio de jurisdiccin por los Estados. Para jurisprudencia,
vase, International Law Reports, Tomo 73, p. 374 casos fallados en Holanda en 1971 y T. 101,
p. 409, caso as mismo fallado en Holanda en 1986.
30
1. Carcter no poltico e imprescriptible

de los crmenes internacionales
Aparte de la gravedad de los hechos y, en algunos casos, del factor de su

masividad, caracterstico de algunos crmenes internacionales, algunos tratados
sealan en forma expresa que los crmenes establecidos en esos instrumentos no
constituyen crmenes polticos y adems, que son imprescriptibles. Por ejemplo:
la convencin de 1948 sobre genocidio establece en su art. VII que el genocidio
no slo no es crimen poltico sino que es imprescriptible. En cambio, otros
tratados guardan silencio sobre uno u otro aspecto, lo que lleva a lo tribunales
a tener que pronunciarse sobre si, en casos distintos al del genocidio, se trata o
no de crmenes polticos y si estos crmenes prescriben o no.
En el caso que en un tratado que establece como crimen internacional
determinado acto u omisin y no se consigna en l ninguna disposicin sobre si
es o no crimen poltico, corresponde a los tribunales calificar si, en efecto, se trata
o no de un crimen poltico tomando en cuenta la naturaleza internacional del
crimen. En esos casos, los tribunales deben calificar el carcter poltico o no
poltico del crimen, tomando en cuenta no slo su naturaleza internacional y la
gravedad y o la masividad del crimen sino, tambin, la autora y la jerarqua de los
presuntos responsables. Por lo dems, se trata de un viejo problema en Derecho
Procesal Penal sobre el que existe abundante teora y jurisprudencia.
En cuanto a la imprescriptibilidad, conviene recordar que se suscribi el 26
de Noviembre de 1968 la convencin sobre la Imprescriptibilidad de los
crmenes de guerra y de los crmenes de lesa humanidad convencin que entr
en vigor el 11 de noviembre de 1970. Dicha convencin no ha sido, sin embargo,
favorecida con un importante nmero de ratificaciones, entre ellas por Guatemala,
por lo que a criterio de algunos internacionalistas,segn lo expusieran, entre
otros, el miembro alemn de la CDI , Profesor Christian Tomuschat al discutirse
en la CDI el proyecto de crmenes contra la paz y la seguridad de la humanidad
en la dcada de los noventa, el escaso nmero de ratificaciones no permite
considerar ese instrumento convencional como testimonio de la opinio juris
universal requerida para que la regla se convierta en regla de Derecho Internacional
general o consuetudinario. En atencin a ello, la CDI incorpor en 1996 esta regla
a su Proyecto de Cdigo de Crmenes contra la Paz y la Seguridad de la
Humanidad (art. 7), recogindose la iniciativa en 1998 en la Conferencia de
Roma al adoptarse el art. 29 del Estatuto del Tribunal Penal Internacional.
Por lo dems, puede decirse que la imprescriptibilidad permanece como regla
de Derecho convencional vinculante entre los Estados que han ratificado los
tratados que la establecen y para los Estados que, al entrar en vigor el Estatuto del
Tribunal Penal Internacional, lo ratifiquen en atencin a que la imprescriptibilidad
fue establecida en el art. 20 de dicho Estatuto.
En el terreno de la prctica judicial, el Tribunal mexicano que en enero de
2001 accedi a la extradicin del militar argentino Ricardo M iguel Cavallo,
31
solicitada por Espaa, por considerar que tratndose del crimen de tortura no
acceda a la extradicin solicitada por ese crimen, en virtud de que dicho crimen
haba prescrito.
2. Amnistas
Para muchos juristas el art. 10.5 del segundo protocolo a las cuatro convenciones
de Ginebra de 1949 estableci la pauta que ampara el derecho de los Estados de
acordar, al concluir conflictos armados internacionales y nacionales, amnistas.
En efecto, en el precepto citado se establece que
A la cesacin de las hostilidades, las autoridades en el poder procuraran
conceder la amnista ms amplia posible a las personas que hayan tomado
parte en el conflicto armado o que se encuentren privadas de libertad,
internadas o detenidas por motivos relacionados con el conflicto armado.
Desde luego, el precepto no es vinculante ni obliga a los Estados, ms s
orienta al respecto. De ah que al concluir muchos conflictos armados internos
se haya generalizado la prctica de otorgar, en unos casos en virtud de acuerdo
entre los sectores internos alzados en armas y los gobiernos, amnistas y perdones
por delitos polticos y comunes conexos; y en otros, sin mediar acuerdo sobre el
particular, los gobiernos emiten legislacin especial sobre el particular. Los
trminos con los que se designan estas leyes nacionales y el mtodo de su
preparacin y de su aprobacin, vara. As, en algunos pases, se negocia un
acuerdo entre las partes en el conflicto armado y luego lo propone el Poder
Ejecutivo y lo aprueba el parlamento; en otros, lo prepara, previas consultas, el
poder pblico y luego se somete a un referndum. Lo que suele discutirse con
intensidad y es lgico son las auto amnistas que en algunos pases dictan los
gobiernos de facto y que, incluso, benefician a quienes decretan la amnista.
En cuanto se refiere a la desaparicin forzada de personas, especficamente la
Asamblea General de las Naciones Unidas consign en su Declaracin No 47/133
del 8 de septiembre de 1992 que los responsables de la desaparicin forzada de
personas no deben beneficiarse de amnistas, y en algunos sistemas regionales,
como el interamericano, que cuenta con instrumentos convencionales de derechos
humanos, las comisiones regionales de Derechos Humanos impugnan las leyes de
amnista pero no los acuerdos en que estas se precisan. As lo ha hecho, por
razones polticas y no jurdicas, la Comisin Interamericana de Derechos Humanos,
en tanto que la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha obrado con
prudencia al examinar dichas legislaciones a la luz de los tratados regionales de
derechos humanos.
En algunos acuerdos de paz o de terminacin de un conflicto armado, como en el
caso del conflicto armado en Sierra Leona del 8 de julio de 1999, se hizo constar
que los combatientes disfrutarn de un absoluto y libre perdn, exceptuando a los
responsables de crmenes internacionales como genocidio, crmenes de lesa
32
humanidad, crmenes de guerra y otras graves violaciones al Derecho Internacional

Humanitario. El precepto y el elevado nmero de crmenes internacionales
cometidos en el curso de ese conflicto armado interno movi al Secretario
General de la ONU a plantearle al Consejo de Seguridad que, en atencin a que
el proceso de ratificaciones del Estatuto del Tribunal Penal Internacional creado
en Roma progresa muy lentamente, establezca otro tribunal penal internacional
ad hoc para Sierra Leona. El acuerdo de paz abre, pues, en este caso, la puerta para
ello.
E n cuanto al proceso de reconciliacin en G uatemala, la Corte de
Constitucionalidad de Guatemala declar que no era inconstitucional la ley No
145-96 que, sin decirlo expresamente, concedi en 1996 amnista a los combatientes
de los sucesivos gobiernos y a los miembros de los cuatro movimientos guerrilleros
unificados bajo las siglas URN G . 16 Dicha ley, basada en peculiares acuerdos
tardos entre el gobierno de Guatemala y la entidad guerrillera fue, asimismo,
llevada a conocimiento, junto con el acuerdo respectivo, por la Fiscala ante el
tribunal penal que conoca de la acusacin promovida en Espaa por la seora
Rigoberta M ench contra tres ex gobernantes, dos M inistros de Estado, un
Director General de Polica y un Jefe de un comando de la Polica Nacional de
Guatemala, acusados de genocidio, torturas y toma de rehenes. El pleno de la Sala
de apelaciones que conoci de la impugnacin de la jurisdiccin que ejerca el
tribunal espaol de primer grado, no invoc dicho acuerdo ni el decreto de
amnista en su sentencia del 13 de diciembre del 2000.
En frica del Sur, la Corte de Constitucionalidad declar que el proceso de
reconciliacin en ese pas no era incompatible con el Derecho Internacional,
criterio que fue apoyado, en frica, en distintos crculos jurdicos y polticos, pero
cuestionado, como es usual, por organizaciones de Derechos Humanos en Europa
y Estados Unidos.
La amnista no se circunscribe al mbito interno del Estado que la emite o
adopta en situaciones como las descritas, sino si como acto legislativo producen
o no efectos extra territoriales. Es decir, si obstruye o no el procesamiento penal,
en el exterior, de personas presuntamente culpables de crmenes internacionales.
As, el Tribunal Penal Internacional de la ex Yugoslavia en su fallo del 10 de
diciembre de 1998, declar que los Estados (y ese tribunal internacional) tienen
derecho a investigar, enjuiciar y sancionar o extraditar a los individuos que se
encuentran en su territorio o bajo su jurisdiccin en caso de ser acusados del
crimen de tortura.
En cuanto a la ley argentina sobre Punto final y obediencia debida ni el
tribunal de Espaa que le solicit a M xico la extradicin del ex oficial del ejrcito
16 Vase Revista Justicia, del Colegio de Abogados de G uatemala, Ao 1, N o 2. 1996.
33
argentino Ricardo M iguel Cavallo, ni el tribunal mexicano que concedi la

extradicin, tomaron en cuenta dicha ley para hacer y negar la solicitud de
extradicin. Por su parte el ministro de la Defensa de Argentina, Ricardo Lpez
M urphy, expres que
los hechos aciagos, los delitos que ocurrieron en Argentina, los episodios
que fueron analizados y resueltos por nuestros poderes, Judicial, Legislativo
y Ejecutivo, deben respetarse cuales son.
Acto seguido expres que el gobierno argentino
reivindica el criterio de no reconocerle a ningn pas en la tierra la
capacidad de ser corte de apelacin de las decisiones que libremente en el
marco institucional y jurdico de Argentina han adoptado los argentinos.
En cuanto al mayor Cavallo el M inistro dijo que reciba la asistencia consular
que corresponde, nada ms. [El Pas, 5 de febrero de 2001, N 1739].
Tampoco el tribunal francs que le solicit a Italia la detencin y extradicin
del mayor retirado argentino Jorge Olivera, por secuestro y torturas inflingidas en
Argentina en 1976 a la ciudadana francesa, Anne M arie Erize Tisseau tom en
cuenta la ley argentina sobre Punto Final y obediencia debida, lo que no
excluye que tanto en el caso del mayor Cavallo como del mayor Olivera ellos
invoquen dicha ley y se cuestione su aplicacin.
Por su parte, la Comisin Interamericana de Derechos Humanos ha sostenido
en varias ocasiones que las leyes de amnista que benefician a violadores de los
derechos humanos son contrarias a la Convencin Interamericana de Derechos
Humanos. Criterio que sostuvo en el Informe N 133-99 del 19 de noviembre de
1999 en el caso N 11,725 del Sr. Carmelo Soria Espinosa, asesinado en Chile el 14
de julio de 1976 por agentes de seguridad pblica de ese pas, siendo funcionario
internacional (de CELADE en Santiago). A ello agreg que por tratarse de un crimen
contra una persona internacionalmente protegida por la Convencin de Naciones
Unidas sobre Prevencin y Castigo de Delitos contra Personas Internacionalmente
Protegidas, incluyendo Diplomticos, los acusados ante los tribunales chilenos no
deban gozar de los beneficios del Decreto Ley de Amnista N 2.191 en virtud de
que en dicha convencin se establece como regla la de aut dedere aut judicare, regla
que segn la CIDH obstruye la aplicacin de amnista.
La lectura del informe revela, en lo que a la amnista en el trgico caso del Sr.
Soria se refiere, un fuerte acento poltico a la vez que desconocimiento del
Derecho Penal Internacional, toda vez que los delitos contra las personas
internacionalmente protegidas an no han sido elevados a categora de crmenes
internacionales y luego, que la regla de aut dedere aut judicae si no extraditas,
juzga no prejuzga sobre los efectos de las amnistas o de los indultos en los
procesos que se instruyan por crmenes de trascendencia internacional (infra
Cap. VI ).
Por su parte, un tribunal penal argentino admiti el cuestionamiento de la
amnista que Chile decret y que benefici, entre otros, al general Augusto
34
Pinochet al darle curso en octubre del 2000 a la solicitud de extradicin de Chile

en el proceso que, por la trgica muerte en Argentina del general chileno Carlos
Prats se instruye en dicho tribunal. 17
Desde luego, tambin puede sostenerse que una persona acusada de genocidio
o de actos de genocidio no puede beneficiarse de una amnista, toda vez que este
crimen, conforme a la Convencin de 1948, es imprescriptible. La imprescriptibilidad
sera el elemento que en el caso del genocidio y de otros crmenes internacionales
entra en juego al examinarse la invocacin del beneficio de una amnista decretada
en el Estado donde se cometi el crimen. 18
En tanto que acto legislativo de un Estado soberano, suele sealarse que los
tribunales de otros Estados no deben cuestionar la validez ni los alcances legales
de las amnistas decretadas por los poderes competentes de otros Estados;
especialmente, cuando se prev la amnista en la Constitucin Poltica Nacional.
Sin embargo, tambin se sostiene que los Estados son libres de establecer
restricciones y prohibiciones consideradas de orden pblico o de inters social,
por lo que sus tribunales pueden pronunciarse sobre los alcances de dichos actos.
A falta de tratado sobre la materia que le d validez al cuestionamiento de una
amnista, el asunto entra en el campo de la competencia legislativa de cada Estado
y en la del tribunal ante el que se invoca la amnista.
En cuanto al Tribunal Penal Internacional, su Estatuto no contempla, al
menos de manera expresa, lo relativo a las amnistas. Sin embargo, a criterio de
algunos estudiosos del tema con quienes compartimos el punto de vista, el
artculo 15 inciso 2.a) del Estatuto ha lugar a que el tribunal examine una ley de
amnista a fin de establecer si la decisin nacional fue adoptada
con el propsito de sustraer a la persona de que se trata de su
responsabilidad penal por crmenes de la competencia de la Corte, segn lo
dispuesto en el artculo 5.
3. La obediencia debida y la
responsabilidad de los jefes y otros superiores
Por lo general, las legislaciones penales de los Estados establecen las reglas
pertinentes a la obediencia debida y, de la misma manera, los instrumentos
internacionales que establecen la jurisdiccin de los tribunales penales internacionales
17 Prensa Internacional, 12 de agosto y 14 de septiembre del 2000. En Argentina, el Juez
G abriel Cavallo declar la inconstitucionalidad y nulidad insanable de las leyes de Punto

final y obediencia debida dictadas en 1986 en el caso concreto de G ertrudis Hlaczick y Jos
Poblete y de la apropiacin de su hija Claudia Victoria Poblete, abriendo con ello un
importante captulo en esta materia [Prensa Internacional, 6.III.2001].
18 Vase supra, Informe final sobre el ejercicio de jurisdiccin universal respecto de
graves violaciones a los derechos humanos. International Law Association, Conferencia de
Londres, 2000. p. 8- 14 y 15.
35
tambin prescriben los efectos que producen la obediencia debida a rdenes

superiores y la consiguiente responsabilidad penal de los jefes y superiores que
imparten rdenes que conllevan la comisin de un crimen, sea ste internacional
o no.
En Derecho interno el asunto se examina tanto desde la perspectiva de
cundo y en cules casos la obediencia debida exime de responsabilidad penal y
cundo y en cules casos no exime pero puede ser circunstancia que atena la
responsabilidad y segn sea el criterio del legislador nacional, la disposicin se
aplica indistinto de la naturaleza del proceso penal, en el sentido de si el crimen
se cometi dentro de la jurisdiccin del tribunal o en el extranjero. De la misma
manera, algunas legislaciones nacionales establecen el efecto agravante que
producen las rdenes manifiestamente ilegales impartidas o dadas por quienes
fungen con carcter de autoridad superior, sea civil o militar.
Desde luego, si se trata de un proceso ante un tribunal penal internacional, el
estatuto del tribunal resuelve el problema y, en caso de insuficiencia o de silencio
sobre el particular, se puede acudir a las reglas de Derecho Internacional general
sobre la materia. En este contexto debemos traer a cuenta que en el Proyecto de
Cdigo de Crmenes Contra la Paz y la Seguridad de la Humanidad que en segunda
lectura aprob la CDI , incorpor al art. 5 lo relativo a las rdenes de un gobierno
o de un superior jerrquico, precisando que no eximir de responsabilidad
criminal pero que podr considerarse como circunstancia atenuante si as lo
exige la equidad. Si bien a primera vista el parmetro de la equidad pareciere no
ser pertinente, lo cierto es que las tendencias modernas que prevalecen en el
Derecho Penal Internacional tienden a dejar de lado la rigidez que los esquemas
penales tradicionales establecen, por lo que los jueces en materia penal internacional
deben disfrutar de un margen de flexibilidad, margen que proporciona el parmetro
de la equidad.
El Estatuto del Tribunal Penal Internacional prev que en casos de cumplimiento
de rdenes emitidas por un gobierno o por una autoridad superior, sea militar o
civil, el autor del hecho no ser eximido de responsabilidad penal a memos que:
a) estuviere obligado por ley a obedecer la orden superior; b) que no supiera que
la orden era ilcita; o c) que la orden no fuere manifiestamente ilcita. El estatuto
esclarece el ltimo punto al prescribir que las rdenes de cometer genocidio o
crmenes de lesa humanidad son manifiestamente ilcitas.
La discusin sobre si en el mbito interno los tribunales penales deben
aplicar nicamente el Derecho interno del Estado o, por el contrario, si deben
aplicar las reglas del Derecho Internacional sobre la materia, ha venido cobrando
importancia. El argumento en favor de la aplicacin de las reglas de Derecho
interno sobre la obediencia debida es que tienen jerarqua de normas de orden
pblico, por lo que, a menos que exista un tratado ratificado o normas de
Derecho Internacional general, instrumentadas por los rganos competentes del
Estado, los tribunales penales, ejerciendo incluso jurisdiccin universal, deben
36
aplicar el derecho interno. En todo caso, la dualidad normativa ofrece avenidas

de solucin.
4. El principio non bis in idem
Estrechamente relacionado con la cosa juzgada y la revisin de sentencias est

el principio de que nadie que fue juzgado por un hecho constitutivo de delito por
un tribunal puede ser nuevamente juzgado ante otro tribunal por ese mismo
hecho. En algunos sistemas legales el principio se conoce como el principio de
doble riesgo o doble peligro double jeopardy por lo que el acusado, tanto si
hubiere sido condenado o absuelto en anterior proceso penal, puede ampararse,
en caso de nuevo proceso, en l. Se trata, en todo caso, de una garanta. 19
Las legislaciones nacionales establecen reglas precisas al respecto, algunas
sosteniendo ntegramente el principio, en tanto que otras lo hacen parcialmente.
Por ejemplo, el Cdigo Penal de Guatemala restringe el principio en su artculo
6, en tanto que en lo internacional la tendencia es a mantenerlo pero, con
restricciones. As, por ejemplo, la CDI lo incluy en su proyecto de estatuto de
una Corte Penal Internacional en el art. 42 y el Estatuto de la Corte creada en
Roma, lo recoge en el art. 20 bajo el subttulo de Cosa juzgada, y el derecho de
revisin de sentencia en el art. 84 del Estatuto.
La discusin en reuniones previas a la Conferencia en Roma y en el curso de
esa conferencia, fue intensa. Los penalistas deseaban que se estableciera el
principio non bis in idem con toda claridad, admitiendo, sin embargo, excepciones,
en tanto stas no desnaturalizaren la esencia y razn de ser del principio. Por su
parte, los internacionalistas reconocan la validez del principio, pero insistan en
que no debera privarse a la Corte del derecho de establecer, si el anterior proceso
haba sido preparado, o simulado por un tribunal especial u otra razn que
hiciere dudar de la independencia e imparcialidad del tribunal que fall, reduciendo
el espectro de los procesos anteriores a los crmenes previstos en el Estatuto de
la Corte.
El parmetro que, por acuerdo, se utiliz en el Estatuto del TPI fue el de cosa
juzgada, por lo que en el art. 2 inciso l se dej establecido, en primer lugar, que
19 La CDI consider de importancia establecer en el Proyecto de Cdigo el principio de
non bis in idem. Al efecto, distingui entre la condena o la absolucin en virtud de sentencia
firme de un tribunal penal internacional y la sentencia firme de un tribunal penal nacional.
A criterio de la CDI en el primer caso, opera de pleno derecho el principio, en tanto que
tratndose de sentencias de tribunales penales nacionales consider pertinente establecer
excepciones, unas aplicables por los tribunales penales internacionales y otras, por otros
tribunales penales nacionales. Vase art. 12 del Proyecto de Cdigo en Informe de la CDI a la
Asamblea General de 1996. Nueva York, 1996. En materia de jurisprudencia, vase International
Law Reports, T. 71, p. 232 y T. 75, pp. 106 y sigs. (E. v. Inspector de Polica-Suiza).
37
nadie ser procesado por la Corte en razn de conductas constitutivas de

crmenes por los cuales ya hubiere sido condenado o absuelto por la Corte.
Luego, se consign que nadie ser procesado, por otro tribunal, en razn de uno
de los crmenes mencionados en el art. 5 del Estatuto por el cual la Corte ya lo
hubiere condenado o absuelto. Por ltimo, que la Corte no procesar a nadie que
haya sido procesado por otro tribunal en razn de hechos tambin prohibidos en
virtud de los arts. 6, 7 y 8, estableciendo al efecto dos importantes excepciones:
La primera, que el propsito del proceso en otro tribunal hubiere sido de
sustraer al acusado de su responsabilidad penal por crmenes de la competencia de
la Corte Penal Internacional; y la segunda, que el anterior proceso no hubiese
sido instruido en forma independiente o imparcial de conformidad con las
garantas procesales establecidas por el Derecho Internacional, o lo hubiese sido
de alguna manera que, en las circunstancias del caso, fuese incompatible con la
intencin de someter a la persona a la accin de la justicia.
5. Inmunidad de jurisdiccin penal
La jurisdiccin penal internacional que ejercen los tribunales internacionales

y los tribunales nacionales conlleva la potestad de reconocer o no la inmunidad de
jurisdiccin penal de que disfrutan Jefes de Estado, Jefes de Gobierno, M inistros
de Estado y Jefes superiores civiles y militares conforme se establece en los
correspondientes tratados y en el Derecho Internacional general. Los parmetros
que establecen los tratados orientan a este respecto as como la naturaleza y
gravedad de los crmenes. De esta manera, por ejemplo, la convencin que
estableci el crimen de genocidio prescribe en su art. IV que las personas que
hayan cometido genocidio o cualesquiera de los otros actos enumerados en el art.
III , sern castigadas, ya se trate de gobernantes, funcionarios o particulares.
Como puede verse, el precepto es claro y taxativo en cuanto a que los gobernantes
y los funcionarios no gozan, en esos casos, de inmunidad de jurisdiccin penal.
En cambio, la convencin de 1984 sobre la tortura no es especfica, puesto
que en el art. 4 consigna que los Estados partes velarn porque todos los actos
de tortura constituyan delitos conforme a la legislacin penal y luego agrega:
Lo mismo se aplicar a toda tentativa de cometer tortura y a todo acto
de cualquier persona que constituya complicidad o participacin en la
tortura.
La convencin no excluye, pues, a los jefes y ex jefes de Estado, jefes y ex jefes
de gobierno, ministros y ex ministros de Estado ni jefes o ex jefes de centros de
detencin. El trmino cualquier persona ha sido establecido para no admitir
la inmunidad de jurisdiccin penal.
Contrario a las inmunidades diplomticas, la inmunidad de jurisdiccin en el
caso de crmenes internacionales no requiere que el Estado del cual los procesados
sean sus nacionales o en el que desempean funciones oficiales, acceda a levantar
38
la inmunidad, sino que es competencia de los tribunales que ejercen jurisdiccin

penal internacional reconocer o no la inmunidad que invocan los acusados o
presuntos responsables o sus gobiernos. El tribunal no requiere, pues, que las
autoridades competentes de los Estados le hagan saber si levantan o no la
inmunidad de jurisdiccin penal que invoque el acusado o presunto responsable.
Tratndose de Jefes de Estado, Jefes de Gobierno, M inistros de Estado y de
altos jefes civiles y militares, tanto los tribunales militares de Nuremberg como el
de Tokio rechazaron la alegacin de inmunidad de jurisdiccin que ante ellos
plantearon los defensores de los procesados, por estar previsto en los respectivos
estatutos que los acusados de crmenes de guerra, crmenes contra la paz y contra
la humanidad, que haban fungido como Jefes de Estado o de gobierno, M inistros
de Estado y altos jefes militares, no disfrutaran de ese derecho. An ms, se
argument que la rendicin de Alemania y de Japn, fue incondicional por lo que
los procesados no podan reclamar ningn status o privilegio.
Por su parte, estando previsto en sus estatutos, por disposicin del Consejo
de Seguridad, los tribunales ad hoc de la ex Yugoslavia y de Ruanda creados en 1993
y 1994 tampoco admiten la inmunidad de jurisdiccin penal. En cuanto se refiere
al Estatuto de la Corte Penal Internacional, lo recoge en el art. 27 con la debida
extensin, por lo que al entrar en vigor dicho Estatuto el precepto ser de
aplicacin inmediata por el Tribunal.
Distinguiendo, pues, ratione personae la inmunidad diplomtica y ratione
materiae la inmunidad de jurisdiccin penal, los tribunales internacionales han
establecido que los jefes y ex jefes de Estado y de gobierno, no disfrutan de
inmunidad de jurisdiccin en el caso de crmenes internacionales cometidos en
el ejercicio de sus funciones, por lo que no slo ejerciendo el cargo sino, tambin,
durante el tiempo que lo ejercieron, no la han reconocido. Sin embargo, la
jurisprudencia a nivel de tribunales nacionales no es uniforme.
As, por ejemplo, los tribunales franceses sostuvieron en 1988 y 1989 en el
caso de Hait vs. el expresidente de Hait Jean Claude Duvalier, Etat Haitien
c Duvalier que
sea cual fueren las faltas cometidas por un ex jefe de Estado, stas
necesariamente estn ligadas al ejercicio de la potestad pblica (puissance
publique) y no pueden encontrar solucin en los principios de Derecho
Pblico. 20
En cambio, los tribunales de Estados Unidos no le reconocieron en sentencias
del 8 de junio de 1990 y de 8 de junio de 1992 inmunidad diplomtica ni de
jurisdiccin penal al general panameo M anuel Noriega al juzgrsele ante los
20 Journal de Droit International, 1. p. 133.
39
Tribunales Federales de M iami, Estado de Florida por trfico internacional de

estupefacientes. El argumento de la Corte fue que el gobierno de Estados Unidos
no reconoci al gobierno del general N oriega por lo que l, como ex Jefe de
Estado, no gozaba de inmunidad diplomtica y tampoco de inmunidad de
jurisdiccin penal ante el tribunal.
En 1999 en Inglaterra, tratndose de la extradicin del ex Jefe de Estado de
Chile y senador vitalicio, general Augusto Pinochet, 21 solicitada por un tribunal
penal de Espaa, entre otros motivos por el de tortura, la Cmara de los Lores no
reconoci en sentencias del 25 de noviembre de 1998 y del 24 de marzo de 1999
la inmunidad de jurisdiccin penal del Gral. Pinochet, precisamente por la
naturaleza internacional del crimen de tortura que se le imputaba, ponindolo el
Tribunal a disposicin del Secretario de Estado competente para resolver sobre
dicha solicitud. Basado en el delicado estado de salud del acusado el Secretario
de Estado consider que no era procedente la extradicin, dejndolo en libertad
para retornar a su pas. Dada la importancia del caso lo examinaremos con ms
detenimiento en el captulo IV . 22
Despus de retornar a Chile, la Suprema Corte de Chile declar que el ex Jefe
de Estado y Senador Vitalicio, general Pinochet, poda ser sometido a proceso
penal en Chile por crmenes internacionales cometidos durante el ejercicio de facto
y de jure de la presidencia de ese pas.
21 International Law Reports, vol. 99, pp. 143 a 194. Por su parte, la CDI dej esclarecido
en el proyecto de Cdigo de Crmenes Contra la Paz y la Seguridad de la Humanidad, art. 7,
que el carcter oficial del autor de un crimen contra la paz y la seguridad de humanidad,
incluso si actu como Jefe de Estado o de G obierno, no lo eximir de responsabilidad criminal
ni atena su castigo. La Cmara de los Lores de Inglaterra trajo a cuenta en su sentencias en
el caso del G ral. Pinochet este precepto, infra, cap. IV.
Vase Jean-M arie Dupuy, Droit International Public (Paris, Dalloz, 1998, p. 75) y J.
Dejaussy, Le Statut de lEtat Etranger demandeur sur le for franais droit international
coutumier et droit international Journal de Droit International (I, p. 1333). Asimismo,
Daillier y Pellet citan este caso (Droit Internacional Public, Paris, 1993, p. 501). En opinin del
ex Juez Bustamente y Sirven, refirindose a jefes de N acin extranjera destronados o
destituidos o que han cesado por cualquier motivo el cargo la situacin de su inmunidad de
jurisdiccin vara y al efecto puntualiza en el T. III de su Tratado de Derecho Internacional
Privado que Como la inmunidad no se la debe a s mismo sino a ese cargo, termina con este
ltimo sea cual fuere el motivo a que responda.. Ed. La Habana, 1943, p. 16, N o. 1523.
22 Infra captulo IV. Vase, as mismo, el Auto de solicitud de extradicin del 3 de
noviembre de 1998, Procedimiento Sumario N 19-97, Juzgado Central de Instruccin N 5

Audiencia N acional, M adrid y los fallos de la Cmara de los Lores en International Legal
M aterial, Vols. XXXVII , XXXVIII y XXXIX . Para un comentario doctrinario, vase Kai Ambos,
La Justicia Penal Internacional, G uatemala, mayo del 2000, pp. 165 a 202.
40
Anterior |
Siguiente

El Largo Brazo de La Justiciacapítulo I

Caricato da

Informazioni sul documento

Titolo originale

Copyright

Formati disponibili

Condividi questo documento

Condividi o incorpora il documento

Opzioni di condivisione

Hai trovato utile questo documento?

Questo contenuto è inappropriato?

Copyright:

Formati disponibili

El Largo Brazo de La Justiciacapítulo I

Caricato da

Copyright:

Formati disponibili

El Largo Brazo de la Justicia Penal Internacional

Francisco Villagrn Kramer

Otro concepto que, as mismo, penetr en este mbito fue el de crmenes de

El Largo Brazo de la Justicia Penal Internacional

relevantes las dos grandes vertientes normativas: la consuetudinaria y la convencional.

Para comenzar diremos que en la ltima dcada del siglo XX , el Secretario

Si bien el propsito de humanizar la guerra se inici en Ginebra con la

Francisco Villagrn Kramer

los ejrcitos en campaa y, nuevamente, al celebrarse la Conferencia en La Haya

Los efectos devastadores de la I Guerra M undial del siglo XX 1914-1919 y

El Largo Brazo de la Justicia Penal Internacional

2 Vase M anuel Rama-M ontaldo, Acerca de algunos conceptos bsicos relativos al

Francisco Villagrn Kramer

8 de agosto de 1945, entre Estados Unidos, Francia, Inglaterra y la Unin

La triloga a que nos referimos fue, en lo fundamental, el derecho conforme

El Largo Brazo de la Justicia Penal Internacional

1. Delitos contra la paz: i) planear, preparar, iniciar, o hacer una guerra

Como puede colegirse, ha dado en llamarse Derecho de Ginebra el conjunto

Francisco Villagrn Kramer

convenciones internacionales; luego, en 1977 en dos protocolos a dichas

El Largo Brazo de la Justicia Penal Internacional

Los atentados contra la dignidad personal, especialmente los tratos

5.2. Los Protocolos de Ginebra de 1977

5 Vase Comit Internacional de la Cruz Roja Los convenios de G inebra del 12 de

Francisco Villagrn Kramer

Si bien en el caso de conflictos armados internos ese Principio general redujo

El Largo Brazo de la Justicia Penal Internacional

Francisco Villagrn Kramer

II. E L PROYECTO DE C DIGO DE CRMENES

Continuando con los crmenes internacionales es pertinente traer a cuenta el

El Largo Brazo de la Justicia Penal Internacional

medio ambiente. 7 En la doctrina, el listado de actos considerados crmenes

7 CDI Proyecto de Cdigo de Crmenes contra la Paz y la seguridad de la Humanidad.

Bassiouni y M alekian, p. 876, cita 37.

9 CDI Proyecto de Cdigo de Crmenes contra la Paz y la Seguridad de la Humanidad,

Segunda lectura concluida en 1996. Vase Informe de la CDI a la Asamblea G eneral de la ON U

a la Asamblea G eneral, N ueva York, 1994.

Francisco Villagrn Kramer

El Largo Brazo de la Justicia Penal Internacional

impuesto un castigo, ya sea por un tribunal internacional debidamente

Por su parte, el juez australiano, Brennam aadi, en el proceso sobre

Establecida la naturaleza internacional de estos crmenes y la de la jurisdiccin

Thompson, 1999, FCA 1182, Reasons for judgement, p. 25.

Francisco Villagrn Kramer

14 Vase International Law Association, Final Report on the excercise of universal

El Largo Brazo de la Justicia Penal Internacional

de los crmenes establecidos en las cuatro convenciones de Ginebra (de Derecho

15 Conforme a la Convencin de M ontego Bay constituye piratera cualquiera de los

Francisco Villagrn Kramer

En cambio, en otros tratados que no codifican crmenes de Derecho Internacional

El Largo Brazo de la Justicia Penal Internacional

1. Carcter no poltico e imprescriptible

Aparte de la gravedad de los hechos y, en algunos casos, del factor de su

Francisco Villagrn Kramer

El Largo Brazo de la Justicia Penal Internacional

humanidad, crmenes de guerra y otras graves violaciones al Derecho Internacional

16 Vase Revista Justicia, del Colegio de Abogados de G uatemala, Ao 1, N o 2. 1996.

Francisco Villagrn Kramer

argentino Ricardo M iguel Cavallo, ni el tribunal mexicano que concedi la

El Largo Brazo de la Justicia Penal Internacional

Pinochet al darle curso en octubre del 2000 a la solicitud de extradicin de Chile

G abriel Cavallo declar la inconstitucionalidad y nulidad insanable de las leyes de Punto

Francisco Villagrn Kramer