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Diplomado en Derecho Laboral de la Empresa

Cristin Pulido Mnckeberg

ANALISIS DE JURISPRUDENCIA
Materia: Ajenidad como elemento distintivo y diferenciador de la relacin laboral en hiptesis en que el
Trabajador sea titular, tenga inters o ejerza control de la Empresa empleadora.
Normas de referencia : Artculo 7Cdigo del Trabajo

El anlisis de jurisprudencia y doctrina se centra en especial en despejar y clarificar el sentido de


la ajenidad como elemento propio a la subordinacin y dependencia, y como elemento necesario
para estar en presencia de una relacin de carcter laboral; en todos aquellos casos en que un
sujeto tiene inters o participacin, o detenta el control de una sociedad que tiene inters o
participacin en la Empresa (empleadora), o bien posee un control efectivo de la misma; o se
presentan ambas situaciones.
Al definir el legislador el contrato de trabajo en el artculo 7 del Cdigo del Trabajo, omite
definir qu ha de entenderse por vnculo de subordinacin y dependencia. Asimismo, tampoco
entrega directrices para entender qu elementos deben entenderse comprendidos dentro de dicho
concepto, ni menos an entrega elementos para conceptualizar la ajenidad.
De la jurisprudencia analizada aparece patente que este hecho obedece al inters del legislador de
dotar al juez de fondo de las herramientas necesarias para que ste tomando en cuenta la
dinmica inherente a este tipo de asuntos, concluya que la presencia de ciertas manifestaciones
o indicios puede dar cuenta de dicho elemento esencial (considerando sptimo causa Tapia
Salinas con Informes Garantizados S.A. Rol ingreso ICA Stgo. 1240-2010 que a su turno remite
al rol de la misma corte 11497-2008). En este sentido, la presencia de ciertos indicios como son
entre otros la sujecin a rdenes, vigilancia y control de asistencia, cumplimiento de horario o
jornada de trabajo, la ajenidad (en los riesgos, en los medios de produccin y en el mercado)
permiten constatar en su concurrencia la presencia de una relacin laboral. (considerando
segundo Meta con Marambio Aldea rol ingreso corte ICA Stgo. 11497-2008). Como se trata de
meros parmetros, continan los fallos, la concurrencia de esos signos y la forma en que ellos
operan es una cuestin que debe ser resuelta caso a caso.

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La ajenidad, reviste especial importancia en materia laboral en orden a dotar de contenido y


sentido una relacin jurdica calificndola como laboral. Es por ello que aparece como
indispensable clarificar que se entiende por ajenidad y como se articula con los restantes
elementos propios a toda relacin laboral, en especial la subordinacin y dependencia.
La ajenidad por tanto, podr referirse a la propiedad de los medios de produccin, a los frutos del
trabajo, a los riesgos de empresa o el aprovechamiento de los bienes. La sentencia dictada por el
2 Juzgado de Letras del Trabajo de Santiago en causa T-11-2009, siguiendo al profesor Alfredo
Sierra H., seala en su considerando dcimo, que la ajenidad en su vertiente laboral puede tener
uno cualquiera de los siguientes significados o acepciones: (a) de los frutos del trabajo, en que
stos, se atribuyen inicial y directamente a persona distinta de quien ejecuta el trabajo; (b) de
los riesgos, en que el trabajo por cuenta ajena, es aquel que implica una situacin de
irrelevancia para el trabajador de los riesgos y venturas del resultado, sobre el empresario
recae el resultado favorable o adverso, sin que el trabajador se vea afectado, (c) de la titularidad
de la organizacin, en que el trabajador presta sus servicios a una empresa cuya titularidad no
le pertenece y (d) del aprovechamiento de los bienes, por el cual el trabajo recae sobre bienes
cuyo aprovechamiento no pertenece al que lo efecta si no a otro. Estimamos que en el caso
concreto deber ponderarse cul de las acepciones antes sealadas ser relevante para acreditar la
existencia o no de una relacin laboral. En todo caso observamos en las sentencias analizadas la
concurrencia copulativa de dos o ms de las acepciones antes indicadas, especialmente aquellas
referidas a la titularidad de derechos o acciones en la Empresa, control efectivo de la misma y
participacin en los riesgos de sta (prstamos personales y otras actividades similares).
La ajenidad como elemento fundante de una relacin laboral, sea que la consideremos como un
elemento adicional a la subordinacin y dependencia o como parte integrante de dicho concepto,
adquiere relevancia en todas aquellas hiptesis en que el sujeto tiene inters o participacin, o
detenta el control de una sociedad que tiene inters o participacin en la Empresa (empleadora),
posee un control efectivo de la misma; o se presentan ambas situaciones, es decir en aquellos
casos de ajenidad, o mejor dicho de falta de la misma, indicados en el prrafo anterior.

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En ese sentido, el anlisis de jurisprudencia permite sealar que la articulacin de la ajenidad en


el mbito jurdico laboral requiere la presencia de ciertos supuestos de hecho y su vinculacin
efectiva al caso concreto de que se trate; es decir, para tener sta relevancia y que por lo tanto se
articule como un elemento adicional que permita suponer la existencia de una relacin laboral,
debe existir o advertirse en el caso concreto, entre otras cosas que: (a) la obligacin de remunerar
sea de la entidad empleadora, (b) el fruto o resultado del trabajo se incorpore al patrimonio de la
Empresa, (c) sobre la Empresa recaiga el riesgo de las actividades, vale decir, el resultado
econmico favorable, menos favorable o adverso del desarrollo de las actividades que le son
propias.

Lo anterior aparece de manifiesto en la sentencia dictada por el 2 Juzgado de Letras del Trabajo
de Santiago en causa T-11-2009, que en su considerando dcimo aborda de manera detallada el
tema de la ajenidad para resolver la situacin particular de un accionista-trabajador que por la va
del despido indirecto reclama sus prestaciones laborales a su Empleador, sociedad annima
cerrada. El sentenciador se pregunta si la existencia de un contrato individual de trabajo y la
presencia de remuneracin se bastan por s solos para acreditar la existencia de una relacin
laboral, recurriendo para esclarecer el problema al concepto de ajenidad en los trminos
sealados precedentemente. El sentenciador en el considerando dcimo seala que situando el
concepto (ajenidad) en relacin con aquellos otros conceptos capitales de subordinacin y
dependencia se ha dicho que la relacin de trabajo por cuenta ajena implica una situacin
jurdica de dependencia del trabajador respecto de su empresario. Lo anterior supone continua
el sentenciador que la ajenidad entonces es un elemento esencial al trabajo subordinado o
dependiente, una nota distintiva indispensable del tipo de trabajo que regula el Derecho del
Trabajo. Si no est presente, cualquiera sea la regulacin formal que presida la relacin entre
los privados, la relacin de trabajo no existe. Continua el fallo, analizando las circunstancias
particulares acreditadas en autos y referidas al carcter de accionista y rgano social del
pretendido trabajador, cuestin que resulta a mi juicio fundamental para acreditar la inexistencia
de relacin laboral, por cuanto quien pretende el reconocimiento y amparo de la legislacin
laboral, no puede aparecer como titular de parte relevante del capital accionario de la Empresa

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demandada, poseyendo el control efectivo de sta, existiendo una suerte de identidad entre el
destino de la Empresa y el del propio del trabajador. En idntica lnea de argumentacin se
pronuncia el 2 Juzgado de Letras del Trabajo de Santiago en causa O-3365.2010, sealando en
su considerando 19 que el control efectivo en la toma de decisiones de la empresa, no
solamente dice relacin con la propiedad de sta, si no que es ejercido por quien controla los
negocios y la administracin de la sociedad, ejerciendo los cargos dentro de los rganos
sociales que la componen Lo anterior es determinante para configurar en el caso particular la
inexistencia de una relacin laboral, ya que el sentenciador por medio del anlisis de la prueba
rendida, que acredita fehacientemente que el actor detenta propiedad y control de la sociedad
(Davis Autos S.A. en quiebra), vincula el destino de la empresa demandada al propio del
demandante, al negar el carcter de laboral a una relacin netamente instrumental privndola del
carcter garantista de las normas del derecho laboral. El considerando vigsimo del fallo seala
que: cabe tener presente lo sostenido por el autor Alvaro Domnguez Montoya, quien en un
artculo electrnico sobre la ajenidad, como criterio auxiliar de la subordinacin en materia
laboral seala que: al desarrollar el concepto de la ajenidad notamos que de su nombre fluye su
esencia, esto es hacer ajeno el fruto del trabajo de una persona para entregarlo a otro distinto,
lo que involucra tambin hacer ajeno los riesgos y siniestros del trabajador en la ocurrencia de
su prestacin, siendo tales de cargo exclusivo del empleador En todo caso esta causa
actualmente se encuentra en tabla en la ICA de Stgo, bajo el rol de ingreso 341-2011, por lo que
podra sufrir modificaciones
Si bien el fallo que se analiza a continuacin se pronuncia respecto de la demanda incoada por un
trabajador en contra del representante legal y nico socio de una empresa individual de
responsabilidad limitada, acogiendo la demanda en contra de la representante legal y nica socia
de la empresa individual, los considerandos cuarto y quinto que en parte transcribo van en lnea
con los argumentos expuestos precedentemente. En efecto en la sentencia 242-2007 dictada por
la ICA de Santiago se seala que: Que tal diferencia (separacin de patrimonios y limitacin de
responsabilidad del titular de la misma) no concurre en el caso de la empresa individual de
responsabilidad limitada, cuando se trata del contrato de trabajo, toda vez que quien ejerce el
poder de direccin propio del mismo, es la persona natural que ha concurrido a la formacin de

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la empresa individual de responsabilidad limitada Otro considerando seala que: lo que


aparece como una ficcin propia del derecho en cuanto a que admitida la existencia de una
persona jurdica individual independiente de aquella que la constituye, en la prctica choca con
la realidad de que una y otra son una misma a los efectos del contrato de trabajo, toda vez que
no es posible separarlas desde la ejecucin del contrato y no slo como partes del mismo. Lo que
aparece como admisible desde el derecho comn de acuerdo al derecho de obligaciones, no lo
resulta desde el derecho del trabajo, an tenindose presente la divisibilidad patrimonial que
resulta del artculo 8 de la citada ley 19.758. De esta forma concluye el fallo, asentado en el
principio de la primaca de la realidad, que en una empresa individual de responsabilidad limitada
se difumina la garanta otorgada por la ley en orden a establecer un patrimonio de afectacin
diferenciado del titular, ligando el destino de ambos y haciendo responsable tanto a la Empresa
como a su nico socio y administrador del pago de las prestaciones laborales demandadas, en
especial atencin a las facultades de mando de que est investido el titular de la sociedad. Si bien
no es materia del fallo, ese tangencialmente seala y niega la posibilidad de que el socio de una
empresa individual de responsabilidad limitada pueda tener un contrato de trabajo con la
Empresa, por las mismas razones antes expuestas.
Los fallos anteriores recogen elementos contenidos en la sentencia de reemplazo Rogmanoli
Prado con Universidad Internacional SEK, Rol ingreso ICA Stgo. 4581-2010 que en parte de su
considerando sexto expresa que: tales elementos (aquellos que definen la relacin laboral) se
han ido difuminando con los cambios que se han experimentado en la relacin laboral, aun en
aquellas en que las partes lo han querido precisamente as. Es por ello que ha de atenderse a
elementos objetivos en la forma de realizacin de la prestacin de servicios que permitan
diferenciar cuando estamos frente a la proteccin laboral o frente a una prestacin de servicios
de carcter civil, sin llegar a alterar la manifestacin de la voluntad de las partes pero, que a su
vez, no se distorsione la prestacin de servicios a conveniencia de una de las parte en desmedro
de los intereses de la otra.
Las situaciones fcticas acreditadas en autos, resumidas en la posesin de capital accionario,
inters y/o control de la sociedad, permitieron a los jueces concluir que si bien en apariencia se

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estaba en presencia de una relacin laboral, los efectos de la relacin jurdica no deben quedar
amparados bajo las normas laborales, ni puede reclamarse la tutela laboral.
Si bien los fallos no lo sealan de manera expresa, parece darse a entender que lo querido por los
jueces es que los actores, quienes en alguna medida se encuentran en igualdad de condiciones con
las Empresas y/o los restantes accionistas y/o socios, resuelvan las diferencias por otros canales
ms apropiados e idneos, reservndose la tulela laboral para aquellos casos en que
efectivamente existan situaciones de desmedro de un trabajador enfrentado al empleador. No
aparece como razonable el uso de las prerrogativas que confiere el derecho laboral a favor de
quien no posee las calidades habilitantes para requerir su proteccin, debiendo entenderse en
todos aquellos casos en que se determin que la relacin laboral es meramente instrumental, que
existen otras vas idneas, sean civiles o comerciales, para lograr la reparacin o pago de las
sumas que eventualmente pudieren adeudarse.

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