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2) Es un acto del Estado, que a travs del oficial civil une a las partes en matrimonio. La
voluntad de las partes slo es un presupuesto necesario. En nuestra legislacin se aprecia
que la funcin del oficial del Registro Civil es mucho mayor a la de un simple ministro de
fe: es l quien los une.
3) El matrimonio es una institucin. El acuerdo de voluntades es slo el acto de fundacin que
le da origen. Una vez constituida, cobra existencia propia y su estatuto, fijado por la ley
civil, no puede ser alterado por la voluntad de los fundadores.
Ramos Pazos cree que es un acto de Estado, lo que no contradice la idea de matrimonio
institucin.
b) Es un contrato solemne (oficial civil, 2 testigos).
c) Que celebran un hombre y una mujer: es de la esencia del matrimonio la diferencia de sexo.
d) Por el cual se unen actual e indisolublemente y por toda la vida: la palabra actual descarta las
modalidades suspensivas; las expresiones indisolublemente y por toda la vida no
corresponden a la realidad actual del matrimonio.
e) Con el fin de vivir juntos, de procrear y auxiliarse mutuamente: esto es importante, pues la
finalidad no es slo procrear.
2. Requisitos de existencia del matrimonio.
a) Diversidad de sexo de los contrayentes.
b) Consentimiento.
c) Presencia del oficial del Registro Civil.
Es importante distinguir entre la inexistencia y la nulidad, porque si el matrimonio es nulo,
puede ser putativo.
3. Matrimonio por poder.
Art. 103 CC. El matrimonio podr celebrarse por mandatario especialmente facultado para este
efecto. El mandato deber otorgarse por escritura pblica, e indicar el nombre, apellido, profesin y
domicilio de los contrayentes y del mandatario.
En consecuencia, el mandato debe ser especial, solemne y determinado.
4. Requisitos de validez del matrimonio.
a) Consentimiento libre y espontneo: Art. 8 LMC. Falta el consentimiento libre y espontneo en
los siguientes casos:
1) Error:
1. Si ha habido error acerca de la identidad de la persona del otro contrayente;
2. Si ha habido error acerca de alguna de sus cualidades personales que, atendida la
naturaleza o los fines del matrimonio, ha de ser estimada como determinante para otorgar el
consentimiento, y
2) Fuerza:
3. Si ha habido fuerza, en los trminos de los artculos 1456 y 1457 del Cdigo Civil,
ocasionada por una persona o por una circunstancia externa, que hubiere sido determinante
para contraer el vnculo.
e. El oficial del Registro Civil que autoriza un matrimonio de un menor sin exigir la
autorizacin est sujeto a sanciones penales (Art. 388 CP).
ii) Impedimento de guardas.
Art. 116 CC. Mientras que una persona no hubiere cumplido dieciocho aos, no ser
lcito al tutor o curador que haya administrado o administre sus bienes, casarse con ella,
sin que la cuenta de la administracin haya sido aprobada por el juez, con audiencia del
defensor de menores.
Igual inhabilidad se extiende a los descendientes del tutor o curador para el matrimonio
con el pupilo o pupila.
El matrimonio celebrado en contravencin a esta disposicin, sujetar al tutor o curador
que lo haya contrado o permitido, a la prdida de toda remuneracin que por su cargo le
corresponda; sin perjuicio de las otras penas que las leyes le impongan.
No habr lugar a las disposiciones de este artculo, si el matrimonio es autorizado por el
ascendiente o ascendientes cuyo consentimiento fuere necesario para contraerlo.
iii) Impedimento de segundas nupcias.
Art. 124 CC. El viudo o viuda que teniendo hijos de precedente matrimonio bajo su
patria potestad, o bajo su tutela o curadura, quisiere volver a casarse, deber proceder al
inventario solemne de los bienes que est administrando y les pertenezcan como
herederos de su cnyuge difunto o con cualquiera otro ttulo.
Para la confeccin de este inventario se dar a dichos hijos un curador especial.
Art. 127 CC. El viudo o viuda por cuya negligencia hubiere dejado de hacerse en
tiempo oportuno el inventario prevenido en el artculo 124, perder el derecho de
suceder como legitimario o como heredero abintestato al hijo cuyos bienes ha
administrado.
Tambin hay sanciones penales para el que obtiene que el oficial del Registro Civil
autorice el matrimonio (Art. 384 CP) y tambin para el oficial que lo autorice sin
respetar el impedimento (Art. 388 CP).
iv) Impedimento especial para la viuda o mujer cuyo matrimonio se ha disuelto o declarado
nulo.
Art. 128 CC. Cuando un matrimonio haya sido disuelto o declarado nulo, la mujer que
est embarazada no podr pasar a otras nupcias antes del parto, o (no habiendo seales
de preez) antes de cumplirse los doscientos setenta das subsiguientes a la disolucin o
declaracin de nulidad.
Pero se podrn rebajar de este plazo todos los das que hayan precedido inmediatamente
a dicha disolucin o declaracin, y en los cuales haya sido absolutamente imposible el
acceso del marido a la mujer.
Art. 130 inc. 2 CC. Sern obligados solidariamente a la indemnizacin de todos los
perjuicios y costas ocasionados a terceros por la incertidumbre de la paternidad, la mujer
que antes del tiempo debido hubiere pasado a otras nupcias, y su nuevo marido.
c) Formalidades legales del matrimonio:
1) Matrimonio celebrado en Chile:
i)
Formalidades previas:
a. Manifestacin (Art. 9 LMC):
Acto en que los futuros contrayentes dan a conocer al oficial del Registro Civil su
intencin de contraer matrimonio ante l. Puede ser por escrito, oralmente o por
lenguaje de seas. Puede hacerse ante cualquier oficial.
b. Informacin sobre finalidades del matrimonio (Art. 10 LMC)1:
Requisitos de forma: se rigen por la ley del pas en que se celebra el matrimonio.
ii) Requisitos de fondo: tambin se rigen por esa ley, con 2 excepciones:
a. Deben respetarse los impedimentos dirimentes; de lo contrario, puede declararse
nulo el matrimonio en Chile.
b. No tienen valor en Chile los matrimonios en que no hubo consentimiento libre y
espontneo.
iii) Efectos: son los mismos que si se hubiera celebrado en Chile, siempre que se trate de un
hombre y una mujer. El cnyuge domiciliado en Chile puede exigir alimentos del otro
ante los tribunales chilenos, conforme a la ley chilena, como del mismo modo puede
hacerlo el cnyuge residente en el extranjero respecto del cnyuge domiciliado en Chile
(Art. 82 LMC). Adems, hay que tener presente la regla del Art. 135 inc. 2 CC, relativa
al rgimen matrimonial.
5. Separacin de los cnyuges.
a) Separacin de hecho.
1) Forma de regular las consecuencias de la separacin:
i)
i) Por uno de los cnyuges si mediare falta imputable al otro, siempre que constituya una
violacin grave de los deberes y obligaciones que impone el matrimonio, o de los
deberes y obligaciones para con los hijos, que torne intolerable la vida en comn (Art. 26
LMC).
ii) Por cualquiera de los cnyuges, cuando hubiere cesado la convivencia (Art. 27 LMC). Si
la solicitud es conjunta, deben acompaar un acuerdo que regule sus relaciones mutuas y
con respecto a sus hijos. El acuerdo debe ser:
a. Completo: regular todas las materias del Art. 21 LMC.
b. Suficiente: resguardar el inters superior de los hijos, procurar aminorar el
menoscabo econmico que pudo causar la ruptura y establecer relaciones equitativas,
hacia el futuro, entre los cnyuges.
2) Tribunal y procedimiento:
Es de competencia de los Tribunales de Familia, y se sujetan a su procedimiento. Pero puede
solicitarse en el procedimiento a que de lugar algunas de las acciones referidas en el Art. 23
LMC o una denuncia por violencia intrafamiliar (Art. 29 LMC).
La accin para demandar la separacin judicial es irrenunciable.
Los cnyuges casados en sociedad conyugal pueden solicitar al tribunal la adopcin de las
medidas provisorias que estimen conducentes para la proteccin del patrimonio familiar y el
bienestar de sus miembros (Art. 30 LMC).
3) Contenido de la sentencia que declara la separacin (Art. 31 LMC):
i) Debe pronunciarse sobre cada una de las materias del Art. 21 LMC, a menos que se
encuentren reguladas o no proceda la regulacin de alguna de ellas. Si las partes lo
regularon, el juez debe revisar el acuerdo y subsanar las deficiencias de oficio.
ii) Debe liquidar el rgimen matrimonial existente si as se solicita y se rinda prueba
suficiente.
4) Efectos de la separacin judicial:
Produce sus efectos desde que queda ejecutoriada la sentencia. Debe subinscribirse al
margen de la inscripcin matrimonial, momento a partir del cual es oponible a terceros, y
los cnyuges adquieren la calidad de separados, que no los habilita para volver a contraer
matrimonio (siguen casados, Art. 32 LMC).
i)
ii)
iii)
iv)
v)
vi)
vii)
viii)
ix)
x)
xi)
xii)
ii)
Cuando ya hay sentencia (Art. 39 LMC): es necesaria una nueva sentencia que, a
peticin de ambos cnyuges, revoque la anterior. Debe inscribirse al margen de la
inscripcin matrimonial para que sea oponible a terceros. Pero si la separacin se
produjo porque uno de los cnyuges la solicit por haber cesado la convivencia, basta
que ambos dejen constancia de la reanudacin en acta extendida ante el oficial del
Registro Civil, subinscrita al margen de la inscripcin matrimonial, para que sea
oponible a terceros.
La reanudacin no revive el rgimen matrimonial que tenan antes, pero pueden pactar por
una vez la participacin en los gananciales (Art. 40 LMC). Adems, no impide que los
cnyuges puedan volver a solicitar la separacin si se funda en hechos posteriores (Art. 41
LMC).
6. Extincin del matrimonio.
Art. 42 LMC. El matrimonio termina:
1. Por la muerte de uno de los cnyuges;
2. Por la muerte presunta, cumplidos que sean los plazos sealados en el artculo siguiente;
3. Por sentencia firme de nulidad, y
4. Por sentencia firme de divorcio.
7. Plazos en la muerte presunta (Art. 43 LMC).
a) 10 aos desde la fecha de las ltimas noticias.
b) 5 aos desde la fecha de las ltimas noticias, si han transcurrido 70 aos desde el nacimiento del
desaparecido.
c) 5 aos desde la fecha de las ltimas noticias en caso de herida grave de guerra u otro peligro
semejante.
d) 1 ao desde el da presuntivo de la muerte, en caso de prdida de nave o aeronave o en caso de
sismo o catstrofe.
8. Nulidad del matrimonio.
a) Particularidades de la nulidad matrimonial:
1) No hay causales genricas. La ley seala en forma precisa los vicios que la producen.
2) No cabe distinguir entre nulidad absoluta o relativa (opinin mayoritaria).
3) En el caso del matrimonio putativo, no se produce el efecto propio de la nulidad de volver
las partes al estado anterior.
4) No rige la regla de que no puede pedir la nulidad el que contrat sabiendo o debiendo saber
del vicio que lo invalidaba (Art. 1683 CC). Sin embargo, algunas sentencias la han aplicado
en base a que nadie puede aprovecharse de su propio dolo.
5) Por regla general, la accin de nulidad no prescribe, pero debe alegarse en vida de los
cnyuges.
b) Causales de nulidad:
1) Matrimonio celebrado existiendo impedimentos dirimentes (Art. 44 a) LMC).
2) Falta de libre y espontneo consentimiento por parte de alguno de los contrayentes (Art. 44
b) LMC).
3) Matrimonio celebrado ante menor nmero de testigos o de testigos inhbiles (Art. 45 LMC).
c) Accin de nulidad:
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Produce los mismos efectos civiles que el vlido, respecto del cnyuge que, de buena fe y con
justa causa de error, lo contrajo. Hay que distinguir:
1) Efectos en relacin con los hijos:
El hijo concebido durante el matrimonio putativo de los padres conserva la filiacin
matrimonial. Los efectos son permanentes, aunque desaparezca la putatividad.
La nulidad del matrimonio no afecta en caso alguno la filiacin ya determinada de los hijos,
aunque el matrimonio no sea putativo.
2) Efectos en relacin con los cnyuges:
Son los mismos que el vlido mientras se mantenga la buena fe a lo menos en uno de los
cnyuges.
La buena fe cesa, respecto del cnyuge que demanda la nulidad, por el slo hecho de
presentar la demanda, y respecto del otro cnyuge, con la contestacin de la demanda. Todo
esto sin perjuicio de probarse que la buena fe se perdi antes.
Si slo uno de los cnyuges contrajo matrimonio de buena fe, puede optar entre reclamar la
disolucin y liquidacin del rgimen de bienes que hubiere tenido hasta ese momento, o
someterse a las reglas de la comunidad.
El cnyuge de buena fe puede conservar las donaciones que por causa del matrimonio le
hizo o prometi hacer el otro.
Causal genrica.
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3) Cuando se ha obtenido con fraude a la ley. Presuncin de derecho de fraude a la ley_ cuando
el divorcio ha sido declarado bajo una jurisdiccin distinta a la chilena a pesar de que los
cnyuges han tenido domicilio en Chile durante cualquiera de los 3 aos anteriores a la
sentencia si ambos aceptan que su convivencia ha cesado a lo menos ese lapso, o durante
cualquiera de los 5 aos anteriores a la sentencia, si discrepan en el plazo del cese de la
convivencia.
REGLAS COMUNES A CIERTOS CASOS DE SEPARACION, NULIDAD Y DIVORCIO.
1. Compensacin econmica3.
Es el derecho que asiste a uno de los cnyuges (normalmente la mujer) cuando por haberse
dedicado al cuidado de los hijos o a las labores propias del hogar no pudo durante el matrimonio
desarrollar una actividad remunerada o lucrativa, o lo hizo en menor medida de lo que poda y quera,
para que se le compense el menoscabo econmico que, producido el divorcio o la nulidad, sufrir por
esta causa (Art. 61 LMC).
a) Rubros a los que hay que atender para su fijacin (Art. 62 LMC):
1)
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Se debe ordenar por el tribunal si las partes lo piden. Si las partes no la solicitan, puede
ordenarla el tribunal al trmino de la audiencia de conciliacin, salvo que estime que no sera til (Art.
71 LMC).
Caractersticas de la mediacin:
a) Debe hacerse por profesionales idneos, que aparezcan en un registro elaborado por el
Ministerio de Justicia, salvo que los mediadores sean designados de comn acuerdo por las
partes.
b) Es voluntaria en el sentido de que por regla general slo procede si las partes la piden.
c) Los acuerdos que deriven de la mediacin son voluntarios.
d) Tiene un plazo mximo de 60 das, prorrogable por otros 60 si las partes lo piden de comn
acuerdo.
e) Puede ser gratuita o remunerada.
f) No procede en los juicios de nulidad.
DISPOSICIONES TRANSITORIAS DE LA LMC.
Son normas procesales mientras no estn instalados los tribunales de familia.
1. Tribunal competente para conocer de las acciones de separacin judicial, nulidad o
divorcio.
a) Tribunal competente y procedimiento vigente hasta el 30/09/05:
Es competente el juez de letras que ejerza jurisdiccin en materia civil en el domicilio del
demandado (Art. 1 transitorio, disposicin 1 LMC).
Cuando los cnyuges soliciten de comn acuerdo la separacin, rigen para el procedimiento las
reglas generales de los actos judiciales no contenciosos (Art. 1 transitorio, disposicin 2
LMC).
El procedimiento en caso de separacin, nulidad y divorcio es el juicio ordinario con algunas
modificaciones (Art. 1 transitorio, disposicin 3 LMC).
b) Tribunal competente y procedimiento para los juicios que se inicien a partir del 01/10/05:
Son competentes los Tribunales de Familia, y se tramitan de acuerdo a las reglas del
procedimiento ordinario de la Ley 19.968.
Reglas especiales:
1) Las acciones que tienen por objeto regular los alimentos, el cuidado personal de los hijos, la
relacin directa y regular, y las cuestiones relacionadas con el rgimen de bienes del
matrimonio, que no hayan sido resueltas en forma previa a la presentacin de la demanda,
deben deducirse en forma conjunta con sta o por va reconvencional (Art. 89 LMC).
2) El llamado a conciliacin debe incluir las materias sealadas en el Art. 67 inc. 2 LMC, aun
cuando no se hubieren solicitado (Art. 90 LMC).
3) En el juicio de divorcio, si el juez advierte antecedentes que revelen que el matrimonio
podra ser nulo, se lo har saber a los cnyuges. Si alguno de ellos reclama la nulidad, el
procedimiento comprender ambas acciones (Art. 91 LMC).
4) Cuando la sentencia no sea apelada, debe elevarse en consulta (Art. 92 LMC).
c) Procedimiento aplicable a los juicios de nulidad y de divorcio perpetuo o temporal que al
momento de entrar en vigencia la LMC se encontraban en tramitacin:
Continuarn sustancindose conforme al procedimiento vigente al momento de deducirse la
demanda, salvo que las partes pidan que se aplique el nuevo procedimiento (Arts. 3 y 4
transitorios LMC).
Si estaban terminados por sentencia ejecutoriada estos juicios, las partes no quedan impedidas
para ejercer las acciones de la LMC (Art. 5 transitorio LMC).
2. Legislacin aplicable a los matrimonios celebrados con anterioridad a la entrada en
vigencia de la LMC.
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Art. 131 CC. Los cnyuges estn obligados a guardarse fe, a socorrerse y ayudarse
mutuamente en todas las circunstancias de la vida. El marido y la mujer se deben respeto y proteccin
recprocos.
Art. 133 CC. Ambos cnyuges tienen el derecho y el deber de vivir en el hogar comn, salvo
que a alguno de ellos le asista razones graves para no hacerlo.
Art. 134 CC. El marido y la mujer deben proveer a las necesidades de la familia comn,
atendiendo a sus facultades econmicas y al rgimen de bienes que entre ellos medie.
El juez, si fuere necesario, reglar la contribucin.
Tienen caractersticas especiales:
a) En general son deberes positivos.
b) Afectan slo a los cnyuges.
c) Tienen un marcado carcter tico, quedando su cumplimiento entregado fundamentalmente a la
conciencia de los cnyuges.
1. Deber de fidelidad.
Esto significa no tener relaciones sexuales con terceros.
Art. 132 inc. 1 CC. El adulterio constituye una grave infraccin al deber de fidelidad que impone el
matrimonio y da origen a las sanciones que la ley prev.
Sanciones:
a) Si el incumplimiento al deber de fidelidad es grave y reiterado, haciendo intolerable la vida en
comn, es causal de separacin judicial y de divorcio.
b) La mujer casada bajo sociedad conyugal puede pedir la separacin de bienes.
2. Deber de socorro.
Se deben alimentos de acuerdo al Art. 321 N 1 CC. Pueden darse diversas situaciones de los cnyuges:
a) Casados bajo sociedad conyugal y en estado de normalidad matrimonial: el marido debe
proporcionar alimentos a la mujer, con cargo a la sociedad conyugal (Art. 1740 N 5 CC).
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b) Separados de bienes o participacin en los gananciales: los cnyuges deben proveer a las
necesidades de la familia comn, atendiendo a sus facultades econmicas (Arts. 134 y 160 CC).
c) Separados judicialmente: el cnyuge que dio lugar a la separacin por su culpa tiene derecho a
que el otro le provea de lo necesario para su modesta sustentacin (Art. 175 CC).
d) Separados de hecho: igual que los separados de bienes.
e) Matrimonio nulo: cesa la obligacin de prestarse alimentos.
f) Divorciados: tambin cesa la obligacin.
Sanciones:
1) La mujer puede pedir la separacin judicial de bienes.
2) Si el incumplimiento es grave y reiterado, haciendo intolerable la vida en comn, el cnyuge
afectado puede demandar la separacin judicial o el divorcio.
3. Deber de ayuda mutua.
Consiste en los cuidados personales y constantes que los cnyuges se deben recprocamente.
Sancin: autoriza a la mujer para pedir la separacin judicial de bienes.
4. Deber de respeto recproco.
El incumplimiento grave de este deber, si torna intolerable la vida en comn, constituye causal para
demandar la separacin judicial. Si lo incumple el marido, la mujer puede pedir la separacin de
bienes.
5. Deber de proteccin recproca.
Misma sancin que el anterior.
6. Derecho y deber de vivir en el hogar comn.
En cuanto a la sancin por el incumplimiento, se han dado diversas soluciones:
a) El cnyuge incumplidor debe pagar una indemnizacin. No es buena solucin por la dificultad
de precisar los perjuicios.
b) Se puede exigir el cumplimiento con auxilio de la fuerza pblica. Tampoco es buena, porque se
requerira el permanente auxilio de la fuerza pblica, lo que la hace impracticable. Adems, es
contraria a la libertad personal.
c) Si es la mujer la que incumple, cesara la obligacin del marido de darle alimentos (la mora
purga la mora). Esta sancin no se ajusta al incumplimiento de obligaciones derivadas del
Derecho de Familia.
En todo caso, puede llegar a constituir una causal de separacin judicial y de divorcio.
La excepcin al deber (que a alguno de ellos le asistan graves razones para no hacerlo) debe ser
apreciada por el juez en cada caso.
7. Deber de cohabitacin.
Es la obligacin que tienen los cnyuges de tener relaciones sexuales entre s. El incumplimiento grave
y reiteradote este deber puede llegar a constituir una causal para demandar la separacin judicial y el
divorcio.
8. Auxilios y expensas para la litis.
Art. 136 CC. Los cnyuges sern obligados a suministrarse los auxilios que necesiten para sus
acciones o defensas judiciales. El marido deber, adems, si est casado en sociedad conyugal, proveer
a la mujer de las expensas para la litis que sta siga en su contra, si no tiene los bienes a que se refieren
los artculos 150, 166 y 167, o ellos fueren insuficientes.
a) Obligacin recproca de proporcionarse auxilios para sus acciones y defensas judiciales: ha sido
entendida no como obligacin de suministrar expensas, sino otro tipo de auxilios. Ej. Colaborar
en la obtencin de medios de prueba. Pero esto es discutido, pues algunos piensan que incluye
las expensas.
b) Obligacin del marido de dar expensas para la litis a su mujer, para que atienda los juicios que
sta siga en contra de l. Requisitos:
1) Pleitos seguidos entre marido y mujer, sin que importe la naturaleza de la accin deducida ni
la condicin procesal de cada uno.
2) Slo cabe si los cnyuges estn casados en sociedad conyugal.
3) La mujer debe carecer de bienes suficientes para atender por s misma este gasto.
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2. Naturaleza jurdica.
a) Es una sociedad. Pero hay muchas diferencias esenciales:
1) Debe existir diferencia de sexo.
2) No hay obligacin de hacer aportes.
3) La administra siempre el marido.
4) Las utilidades se reparten por mitades.
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c) Consentimiento y capacidad.
El consentimiento puede prestarse personalmente o a travs de mandatarios, pero no a travs de
un representante legal.
La capacidad es la misma que se requiere para casarse, pero si es menor de edad, requiere la
autorizacin de las personas que deben consentir en el matrimonio (Art. 1721 CC), y si tiene por
objeto renunciar a los gananciales, enajenar bienes races, o gravarlos con hipoteca, censo o
servidumbre, se requiere autorizacin judicial.
d) Solemnidades (Art. 1716 inc. 1 CC).
1) Si se celebran antes del matrimonio:
i) Escritura pblica.
ii) Subinscripcin al margen de la inscripcin matrimonial (esto es solemnidad, no requisito
de publicidad).
iii) Que la subinscripcin se practique al momento de celebrarse el matrimonio o dentro de
los 30 das siguientes.
2) Si se celebran en el acto del matrimonio: basta que el pacto conste en la inscripcin del
matrimonio.
e) Modificacin. Inmutabilidad.
Slo pueden modificarse antes de celebrarse el matrimonio, con las mismas solemnidades con
que se otorgaron (Art. 1722 CC). La excepcin est en el Art. 1723 CC, que permite modificar
el rgimen matrimonial bajo el cual se casaron:
1) Si se casaron en sociedad conyugal, pueden sustituirlo por cualquiera de los otros 2.
2) Si se casaron con separacin de bienes, pueden sustituirlo por participacin en los
gananciales.
3) Si se casaron en participacin en los gananciales, pueden sustituirlo por separacin de
bienes.
Est expresamente prohibido volver a la sociedad conyugal.
f) Objeto.
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1) Capitulaciones celebradas en el acto del matrimonio: slo pueden tener por objeto pactar la
separacin total de bienes o el rgimen de participacin en los gananciales.
2) Capitulaciones celebradas antes del matrimonio: pueden tener variados objetos. Ej. Acordar
separacin total o parcial de bienes, renuncia de los gananciales, etc. El lmite es que no
pueden contener estipulaciones contrarias a las buenas costumbres ni a las leyes, ni ir en
detrimento de los derechos y obligaciones legales de los cnyuges entre ellos y respecto de
los hijos (Art. 1717 CC).
4. Haber de la sociedad conyugal.
Haber o activo de la sociedad conyugal: bienes que la componen.
a) Haber absoluto.
Lo forman todos aquellos bienes que ingresan a la sociedad conyugal en forma definitiva, sin
derecho a recompensa.
Est compuesto por:
1) Salarios y emolumentos de todo gnero de empleos y oficios, devengados durante el
matrimonio (Art. 1725 N 1 CC):
Cuando el servicio se comienza a prestar soltero y se termina casado, hay que distinguir:
i) Si el trabajo es divisible: corresponde a la sociedad conyugal la parte del honorario
devengada durante la vigencia.
ii) Si el trabajo es indivisible: el honorario se entiende devengado cuando el servicio est
terminado.
Donaciones remuneratorias: aquellas que expresamente se hacen en remuneracin de
servicios especficos, siempre que stos sean de los que suelen pagarse (Art. 1433 CC).
Para determinar el destino de estas donaciones hay que distinguir (Art. 1738 CC):
i) Donacin inmueble:
a. Si corresponde a servicios que dan accin: ingresa al haber absoluto.
b.Si no dan accin: ingresa al haber propio.
ii) Donacin mueble:
a. Si dan accin: ingresa al haber absoluto.
b. Si no dan accin: ingresan al haber relativo.
En caso de que las remuneraciones las perciba la mujer en el ejercicio de un trabajo,
profesin o industria separada de su marido, ser ella quin administre estos bienes (Art. 150
CC), pero eso no le quita el carcter de sociales.
2) Todos los frutos, rditos, pensiones, intereses y lucros de cualquier naturaleza, que
provengan, sea de los bienes sociales, sea de los bienes propios de cada uno de los cnyuges,
y que se devenguen durante el matrimonio (Art. 1725 N 2 CC).
Fundamento de que se incluyan:
i) Estn destinados a atender las necesidades de la familia.
ii) Si la sociedad es obligada a pagar las cargas y reparaciones fructuarias de los bienes
propios y sociales, es razonable que los frutos ingresen a la sociedad.
Modo de adquirir estos frutos por parte de la sociedad conyugal:
i) Fruto producido por un bien social: accesin.
ii) Fruto producido por un bien propio: ley.
Usufructo del marido sobre los bienes de la mujer (Art. 810 CC): la doctrina sostiene que
no se trata realmente de un derecho de usufructo. Si as fuera, cuando el marido enajena
los bienes de la mujer, estara enajenando la nuda propiedad, lo que no es cierto.
En cuanto a la inembargabilidad de este usufructo, lo que es inembargable es el usufructo
en s mismo (Art. 2466 CC), pero los terceros pueden embargar los frutos (que han
ingresado al haber absoluto), con la limitacin de que no pueden privar al marido de lo
que necesite para atender las cargas de familia.
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3) Todos los bienes que cualquiera de los cnyuges adquiera durante el matrimonio a ttulo
oneroso (Art. 1725 N 5 CC).
No importa si se adquiere a nombre del marido o de la mujer, lo importante es que el
ttulo traslaticio se haya celebrado durante la vigencia de la sociedad conyugal, y que sea
oneroso.
Aplicaciones especiales:
i) Cuando se adquiere durante la vigencia de la sociedad conyugal, a ttulo oneroso, un
inmueble contiguo al inmueble propio de uno de los cnyuges, el bien adquirido
ingresa a la sociedad conyugal, a menos que con el propio forme una heredad o
edificio de que el terreno adquirido no pueda desmembrarse sin dao (pierden su
individualidad). En este caso, la sociedad y el dueo del inmueble propio pasan a ser
copropietarios del todo, a prorrata de los valores al tiempo de la incorporacin (Art.
1728 CC).
ii) Si el cnyuge es comunero con otras personas de un bien propio, y vigente la
sociedad conyugal adquiere las dems cuotas a ttulo oneroso, se mantiene la
indivisin entre ese cnyuge y la sociedad conyugal, a prorrata del valor de la cuota
que perteneca al cnyuge y lo que le haya costado la adquisicin del resto (Art. 1729
CC).
4) Las minas denunciadas por uno o ambos cnyuges durante la vigencia de la sociedad
conyugal (Art. 1730 CC), a menos que sea aplicable el Art. 150 CC.
5) La parte del tesoro que corresponde al dueo del sitio en que se encuentra, cuando el tesoro
es hallado en un terreno social.
b) Haber relativo.
Lo forman aquellos bienes que ingresan a la sociedad conyugal otorgando al cnyuge aportante
o adquirente un derecho de recompensa que ste har valer al momento de la liquidacin.
Est compuesto por:
1) Dinero aportado o adquirido por uno de los cnyuges a ttulo gratuito durante la vigencia de
la sociedad conyugal (Art. 1725 N 3 CC).
Se debe pagar la correspondiente recompensa, que de acuerdo al Art. 1734 CC, debe
enterarse de manera que la suma pagada tenga, en lo posible, el mismo valor adquisitivo.
Pese a que el Art. 1725 N 3 CC no dice que la adquisicin deba hacerse a ttulo gratuito,
esto es lgico porque, de lo contrario, ingresara al haber absoluto.
2) Bienes muebles aportados o adquiridos a ttulo gratuito por cualquier cnyuge durante la
vigencia de la sociedad conyugal (Art. 1725 N 4 CC).
Aqu tampoco dice que deba ser a ttulo gratuito, pero ello est establecido en los Arts.
1726 inc. 2 y 1732 inc. 2 CC.
La recompensa se entera en valor reajustado.
Los cnyuges pueden eximir de este ingreso al haber relativo una parte de sus bienes
muebles, designndolos en las capitulaciones matrimoniales.
22
4) Donacin remuneratoria mueble que se hace a uno de los cnyuges, cuando el servicio
prestado no daba accin en contra de la persona servida (Art. 1738 inc. 2 CC).
5) Bienes muebles adquiridos por un cnyuge durante la vigencia de la sociedad conyugal,
cuando la causa o ttulo de la adquisicin ha precedido a ella.
5. Haber propio o personal de cada cnyuge.
Est compuesto por:
a) Bienes inmuebles que un cnyuge tiene al momento del matrimonio.
Si el bien se adquiere durante la sociedad conyugal, aunque sea a ttulo oneroso, no pertenece a
ella cuando la causa o ttulo de la adquisicin ha precedido a ella (Art. 1736 CC). En
consecuencia, no pertenecen a la sociedad:
1) Las especies que uno de los cnyuges posea a ttulo de seor antes de ella, aunque la
prescripcin o transaccin con que las haya hecho verdaderamente suyas se complete o
verifique en ella (Art. 1736 N 1 CC).
2) Los bienes (races) que los cnyuges posean antes de ella por un ttulo vicioso, pero cuyo
vicio se ha purgado durante ella por la ratificacin o por otro medio legal (Art. 1736 N 2
CC).
3) Los bienes que vuelven a uno de los cnyuges por nulidad o resolucin de un contrato, o por
haberse revocado una donacin (Art. 1736 N 3 CC).
4) Los bienes litigiosos y de que durante la sociedad ha adquirido uno de los cnyuges la
posesin pacfica (Art. 1736 N 4 CC).
5) El derecho de usufructo (sobre un bien raz) que se consolida con la propiedad que pertenece
al mismo cnyuge (Art. 1736 N 5 CC).
6) Lo que se paga (inmueble) a cualquiera de los cnyuges por capitales de crditos
constituidos antes del matrimonio. Lo mismo se aplica a los intereses devengados por uno de
los cnyuges antes del matrimonio y pagados despus (Art. 1736 N 6 CC).
7) Los bienes que un cnyuge adquiera durante la sociedad en virtud de un acto o contrato cuya
celebracin se haya prometido con anterioridad a ella, siempre que la promesa conste de un
instrumento pblico, o de instrumento privado cuya fecha sea oponible a terceros de acuerdo
con el Art. 1703 CC. Aqu lo que se ha querido es que se trate de una promesa oponible a
terceros, sea por el Art. 1703 CC o por el Art. 419 COT.
Esta disposicin no es taxativa.
Si el bien raz se adquiere con bienes de la sociedad y del cnyuge, ste deber la respectiva
recompensa.
b) Inmueble adquirido a ttulo gratuito por uno de los cnyuges durante la vigencia de la sociedad
conyugal (Arts. 1726 y 1732 CC).
Las adquisiciones a ttulo gratuito hechas por ambos cnyuges simultneamente no aumentan el
haber social, sino el de cada cnyuge.
c) Bienes muebles que los cnyuges excluyen de la sociedad en las capitulaciones matrimoniales
(Art. 1725 N 4 inc. 2 CC).
d) Aumentos que experimenten los bienes propios de los cnyuges (Art. 1727 N 3 CC).
i) Si el aumento es por causas naturales: el cnyuge no debe nada a la sociedad (Art. 1771 inc.
2 CC).
ii) Si el aumento proviene de la mano del hombre: se genera una recompensa para la sociedad
conyugal (Art. 1746 CC).
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e) Crditos o recompensas que los cnyuges adquieren contra la sociedad y que pueden hacer
valer al momento de la disolucin.
f) Inmuebles subrogados a un inmueble propio de uno de los cnyuges o a valores (Art. 1727 N 1
y 2 CC).
1) Subrogacin de inmueble a inmueble (Art. 1733 inc. 1 CC):
i) Por permuta. Requisitos:
a. Que uno de los cnyuges sea dueo de un inmueble propio.
b. Que, vigente la sociedad conyugal, se permute ese bien inmueble por otro bien
inmueble.
c. Que en la escritura pblica de permuta se exprese el nimo de subrogar.
d. Debe existir una cierta proporcionalidad entre el bien que se entrega y el que se
recibe.
e. Autorizacin de la mujer cuando la subrogacin se haga en bienes de la mujer.
ii) Por compra. Requisitos:
a. Que uno de los cnyuges sea dueo de un bien raz.
b. Que este bien se venda y que con el producto de la venta se compre otro inmueble.
c. Que en las escrituras de venta y de compra se exprese el nimo de subrogar.
d. Que haya una cierta proporcionalidad entre el precio del inmueble que se vende y del
inmueble que se compra.
e. Autorizacin de la mujer si el bien que se subroga es de ella.
2) Subrogacin de inmueble a valores. Requisitos:
i) Que se compre un inmueble con valores propios de uno de los cnyuges, destinados a
ellos en las capitulaciones matrimoniales, o en una donacin por causa de matrimonio
(hecha por un cnyuge al otro o por un tercero).
ii) Que se deje constancia en la escritura de compra que tal compra se hace con el dinero
proveniente de esos valores y se deje constancia tambin del nimo de subrogar (doble
declaracin).
iii) Que exista una cierta proporcionalidad entre los valores y el inmueble que se adquiere.
iv) Que si la subrogacin se hace en bienes de la mujer, sta preste su autorizacin.
Diferencias que se producen en toda subrogacin cuando los valores del bien subrogado y
subrogante son diferentes. Puede producirse:
i) Que no haya subrogacin porque el saldo a favor o en contra de la sociedad excede a la
mitad del precio del inmueble que se recibe: el bien que se recibe ingresa al haber
absoluto, y la sociedad queda obligada a recompensar al cnyuge por el precio del
inmueble o valores enajenados, conservando ste el derecho a subrogar comprando otro
inmueble (Art. 1733 inc. 6 CC).
ii) Que habiendo subrogacin, el bien adquirido sea de menor valor que el inmueble o
valores enajenados: el cnyuge dueo adquiere una recompensa en contra de la sociedad
conyugal.
iii) Que habiendo subrogacin, el bien adquirido sea de mayor valor que el inmueble o
valores enajenados: el cnyuge debe pagar una recompensa a la sociedad.
6. Pasivo de la sociedad conyugal.
a) Pasivo real o absoluto:
Lo forman aquellas deudas que la sociedad conyugal debe pagar sin derecho a recompensa. La
deuda es social tanto desde el punto de vista de la obligacin a la deuda como de la contribucin
a la deuda.
Est constituido por:
1) Pensiones e intereses que corran, sea contra la sociedad, sea contra cualquiera de los
cnyuges y que se devenguen durante la sociedad (Art. 1740 N 1 CC).
24
25
2. Extraordinarios: deben pagarse con los bienes del hijo, si los tiene, y slo en
cuanto le hayan sido efectivamente tiles. Si no, debe pagarlos la sociedad
conyugal.
c. Gastos de establecimiento: son de cargo de la sociedad conyugal cuando el hijo
carece de bienes propios y no conste de modo autntico que los cnyuges han
querido que se saquen de sus bienes propios.
iii) Gastos para atender a otras cargas de familia: alimentos que uno de los cnyuges est por
ley obligado a dar a sus descendientes o ascendientes, aunque no lo sean de ambos
cnyuges, pero el juez puede moderar este gasto si le parece excesivo. Si son excesivos y
los paga la sociedad conyugal, es con derecho a recompensa por el exceso.
6) Pago que, en conformidad a las capitulaciones matrimoniales, debe hacerse a la mujer para
que pueda disponer a su arbitrio (Art. 1740 inc. final CC).
Son de cargo de la sociedad conyugal, a menos de haberse convenido en las mismas
capitulaciones que seran de cargo del marido.
b) Pasivo aparente o relativo:
Lo forman aquellas deudas que la sociedad conyugal debe pagar, pero no soportar, adquiriendo
una recompensa en contra del cnyuge deudor. La deuda es social desde el punto de vista de la
obligacin a la deuda, pero es personal del cnyuge desde el punto de vista de la contribucin a
la deuda.
Esta integrado por las deudas personales de los cnyuges (Art. 1740 N 3 CC). Ej.
1) Deudas anteriores al matrimonio.
2) Deudas contradas durante el matrimonio que ceden en beneficio exclusivo de uno de los
cnyuges.
3) Deudas provenientes de multas o reparaciones pecuniarias a que fuere condenado uno de los
cnyuges por un delito o cuasidelito.
4) Deudas hereditarias o testamentarias provenientes de una herencia adquirida por uno de los
cnyuges.
7. Recompensas.
a) Concepto:
Recompensa: conjunto de crditos o indemnizaciones en dinero que se hacen valer al momento
de liquidar la sociedad conyugal, a fin de que cada cnyuge aproveche los aumentos y soporte
en definitiva las cargas que legalmente le corresponden.
b) Objetivos:
1)
2)
3)
4)
c) Clasificacin:
1) Recompensa adeudada por uno de los cnyuges a la sociedad conyugal. Razones:
i)
La sociedad pag una deuda personal (Art. 1740 N 3 CC).
ii) El cnyuge adquiri un inmueble subrogndolo, y el valor del bien adquirido es mayor
al que subrog (Art. 1733 CC).
iii) Se hicieron mejoras no usufructuarias en un bien propio, que aument el valor de la
cosa (Art. 1746 CC).
iv) El cnyuge adquiri una herencia y la sociedad pag las deudas (Art. 1745 CC).
v)
vi)
El cnyuge hizo una erogacin gratuita y cuantiosa a favor de un tercero que no sea
descendiente comn.
La sociedad pag una multa o indemnizacin generada por un delito o cuasidelito del
cnyuge (Art. 1748 CC).
26
vii) Precios, saldos, costas y expensas que se hicieron en la adquisicin o cobro de los
bienes o crditos del cnyuge (Art. 1745 CC).
2) Recompensa debida por la sociedad conyugal al cnyuge. Razones:
i)
Especies muebles o dineros que aport o adquiri a ttulo gratuito (Art. 1725 N 3 y 4
CC).
ii) Enajenacin de un bien propio durante la vigencia de la sociedad conyugal (Art. 1741
CC).
iii) Subrogacin en que el bien adquirido era de menor valor (Art. 1733 CC).
iv) Expensas de educacin o establecimiento de un cnyuge se sacaron de los bienes
propios de un cnyuge, sin que aparezca el nimo de ste de soportarlas (Art. 1744
CC).
3) Recompensas debidas por los cnyuges entre s: cuando se han beneficiado indebidamente a
costa del otro, o cuando con dolo o culpa se han causado perjuicios.
d) Prueba:
El que alega una recompensa debe probar los hecho en que se funda (Art. 1698 CC). Sirven
todos los medios de prueba, salvo la confesin, que se mirar, no obstante, como una donacin
revocable (Art. 1739 CC).
Recompensas se pagan en dinero y en valor reajustado (Art. 1734 CC).
Recompensas no son de orden pblico:
1) Los cnyuges pueden renunciar a ellas.
2) Se puede convenir otra forma de calcularlas o pagarlas.
8. Administracin ordinaria de la sociedad conyugal.
Corresponde al marido (Arts. 1749, 1752 y 1754 inc. final CC).
a) Administracin de los bienes sociales:
Principio general: el marido es el jefe de la sociedad conyugal, y en tal carcter administra esos
bienes (Art. 1749 CC).
Limitaciones:
1) Limitaciones impuestas en las capitulaciones matrimoniales: no pueden tener una amplitud
tan grande que prive al marido de la administracin.
2) Limitaciones impuestas en el Ttulo XXII del Libro IV: el marido necesita la autorizacin de
la mujer para realizar los siguientes actos:
i)
ii)
iii) Promesa de enajenacin o gravamen de un bien raz social (Art. 1749 inc. 3 CC).
iv)
27
v)
Disposicin gratuita, por acto entre vivos, de bienes sociales (Art. 1749 inc. 4 CC): el
marido no puede hacer donaciones de bienes sociales sin autorizacin de la mujer,
salvo que fueren de poca monta (Art. 1735 CC).
vi)
29
Art. 138 bis incs. 1 y 2 CC. Si el marido se negare injustificadamente a ejecutar un acto o
celebrar un contrato respecto de un bien propio de la mujer, el juez, previa citacin del
marido, podr autorizarla para actuar por s misma.
En tal caso, la mujer slo obligar sus bienes propios y los activos de sus patrimonios
reservados o especiales de los artculos 150, 166 y 167, mas no obligar al haber social ni a
los bienes propios del marido, sino hasta la concurrencia del beneficio que la sociedad o el
marido hubieran reportado del acto.
Ahora, si el marido est impedido para dar la autorizacin, la mujer puede pedir autorizacin
al juez, de acuerdo al Art. 138 CC.
9. Administracin extraordinaria de la sociedad conyugal.
Art. 138 inc. 1 CC. Si por impedimento de larga o indefinida duracin, como el de
interdiccin, el de prolongada ausencia, o desaparecimiento, se suspende la administracin del marido,
se observar lo dispuesto en el prrafo 4. del ttulo De la sociedad conyugal.
Art. 1758 CC. La mujer que en el caso de interdiccin del marido, o por larga ausencia de ste
sin comunicacin con su familia, hubiere sido nombrada curadora del marido, o curadora de sus bienes,
tendr por el mismo hecho la administracin de la sociedad conyugal.
Si por incapacidad o excusa de la mujer se encargaren estas curaduras a otra persona, dirigir el
curador la administracin de la sociedad conyugal.
Lo que tipifica a la administracin extraordinaria es que la ejerce un curador del marido o de sus
bienes. Normalmente ser la mujer.
a) Casos en que tiene lugar la administracin extraordinaria: cuando se ha designado un curador al
marido, lo que ocurre por las siguientes razones:
1) Por ser menor de 18 aos.
2) Por estar declarado en interdiccin.
3) Por encontrarse ausente.
b) A quin corresponde la administracin:
1) A la mujer: cuando sea nombrada curadora, lo que ocurre cuando el marido es:
i) Demente.
ii) Sordo o sordomudo que no puede darse a entender claramente.
iii) Menor de edad.
2) A un tercero: cuando sea nombrado curador, lo que ocurre por las siguientes razones:
i) Incapacidad o excusa de la mujer para ser ella curadora. En este caso, puede pedir la
separacin judicial de bienes, siempre que ambos cnyuges sean mayores de edad (Art.
1762 CC).
ii) Marido declarado en interdiccin por disipacin.
c) Facultades con que se ejerce la administracin:
1) Administracin por un tercero: se trata simplemente de un curador que est administrando
bienes ajenos; se rige por las reglas propias de los curadores.
2) Administracin por la mujer:
i)
c. La subinscripcin debe practicarse dentro del plazo fatal de 30 das desde la escritura.
ii) No puede perjudicar el inters de terceros: no puede afectar los derechos vlidamente
adquiridos por ellos respecto del marido o de la mujer. Los terceros a los cuales se refiere
son los acreedores.
iii) Es irrevocable: no puede dejarse sin efecto por el mutuo consentimiento de los cnyuges.
Pero no resulta claro si lo que se quiere es slo evitar la vuelta a la sociedad conyugal, o
obsta tambin a que los cnyuges que se separaron de bienes puedan sustituir este nuevo
rgimen por el de participacin en los gananciales.
iv) No es susceptible de condicin, plazo ni modo alguno.
En la misma escritura del pacto puede liquidarse la sociedad conyugal y acordar otros actos.
Pero hay que tener presente que se estn celebrando actos distintos, pues si bien la
subinscripcin es solemnidad del pacto, no lo es de la liquidacin.
b) Efectos de la disolucin:
1) Se genera una comunidad entre los cnyuges o, en su caso, entre el cnyuge sobreviviente y
los herederos del fallecido:
Es una comunidad a ttulo universal. El activo est formado por los bienes que eran sociales,
incluidos los bienes reservados y los frutos de los que administraba la mujer. El pasivo lo
conforman las deudas sociales, incluidas las contradas por la mujer en su patrimonio
reservado. Pero si la mujer renuncia a los gananciales, el activo y pasivo de su patrimonio
reservado no ingresan a la comunidad.
De esto surgen como consecuencias los dos efectos siguientes.
2) La comunidad es administrada por todos los comuneros:
El marido ya no sigue administrando los bienes sociales; si los grava o enajena, tales actos
son inoponibles a la mujer.
3) Quedan fijados irrevocablemente el activo y pasivo social.
i)
ii)
Activo: todos los bienes que eran sociales al momento de la disolucin. Si se adquiere
un nuevo bien entre la disolucin y la liquidacin, se presume (en forma simplemente
legal) que el bien fue adquirido con bienes sociales, por lo que el cnyuge adquirente
debe recompensa (Art. 1739 CC).
Pasivo: deudas que a ese momento eran sociales y las de la mujer en su patrimonio
reservado.
4) Cesa el derecho de goce que la sociedad tena sobre los bienes de los cnyuges.
i)
ii)
ii)
Operaciones:
a. Faccin de inventario de los bienes (Art. 1765 CC):
b. Tasacin de los bienes.
32
c. Formacin del acervo comn o bruto; retiro de los bienes propios y pago de los
precios, saldos y recompensas.
d. Liquidacin de las recompensas que recprocamente se adeuden sociedad y
cnyuges.
e. Reparto de los gananciales.
f. Divisin del pasivo social.
6) La mujer que no hubiere renunciado a los gananciales en las capitulaciones matrimoniales
puede hacerlo ahora:
Es un beneficio que la ley da a la mujer y que consiste en que no responde de las deudas
sociales.
Art. 1781 CC. Disuelta la sociedad, la mujer mayor o sus herederos mayores tendrn la
facultad de renunciar los gananciales a que tuvieren derecho. No se permite esta renuncia a
la mujer menor, ni a sus herederos menores, sino con aprobacin judicial.
i)
ii)
Caractersticas de la renuncia:
a. Acto jurdico unilateral.
b. Consensual.
c. Puro y simple.
d. Irrevocable. Pero se puede dejar sin efectos:
1. Si la mujer o herederos fueron inducidos a renunciar por engao (nulidad
relativa por dolo).
2. Si renunciaron por un justificable error acerca del verdadero estado de los
negocios sociales (nulidad relativa por error).
3. Si renunciaron violentados por la fuerza (nulidad relativa por fuerza).
4. Si la renuncia se hizo en fraude de los acreedores del renunciante.
iii) Forma de renunciar: la ley no da norma especial, as que puede ser en forma expresa o
tcita.
iv) Efectos de la renuncia:
a. Los derechos de la sociedad y el marido se confunden, aun respecto de los
cnyuges (Art. 1783 CC). Consecuencias:
1. A la disolucin, todos los bienes pertenecen al marido; no hay comunidad que
liquidar.
2. La mujer no tiene derecho alguno en el haber social.
3. La mujer no responde de las deudas sociales.
b. Los bienes del patrimonio reservado le pertenecen a ella exclusivamente (Art. 150
inc. 7 CC), as como los frutos de los bienes que administra en virtud de los Arts.
166 y 167 CC.
c. La mujer conserva sus derechos y obligaciones a las recompensas e
indemnizaciones (Art. 1784 CC).
v)
Aceptacin de los gananciales: la ley no da norma especial, as que puede ser en forma
expresa o tcita.
El derecho de los herederos a renunciar a los gananciales es divisible (Art. 1785 CC).
3) Constituyen una proteccin que la ley otorga a la mujer que trabaja. Son privativos de la
mujer.
4) Opera de pleno derecho.
5) Es una institucin de orden pblico; la mujer no puede renunciar a tener un patrimonio
reservado en las capitulaciones matrimoniales (Art. 1717 CC).
c) Requisitos:
1) Trabajo de la mujer: los bienes que adquiera por otro medio no ingresan a este patrimonio.
2) Trabajo remunerado.
3) Trabajo desarrollado durante la vigencia de la sociedad conyugal: si la mujer trabajaba
antes, los bienes que adquiri no forman parte del patrimonio reservado. Para determinar si
un bien es reservado hay que atender al momento en que se presta el servicio. Si la mujer se
retira o jubila, el patrimonio no desaparece.
4) Trabajo separado de su marido: que no haya entre ellos una relacin directa, personal y
privada de colaboracin y ayuda, aunque reciban una remuneracin comn.
El marido no puede oponerse a que la mujer trabaje. El derecho de la mujer a ejercer una
actividad separada del marido es un derecho absoluto.
d) Activo:
1) Bienes provenientes del trabajo de la mujer: todas las remuneraciones obtenidas por la
mujer en su trabajo.
2) Bienes que adquiere con el trabajo: esto es as aunque en la escritura de compra no se haga
referencia a su trabajo (esa referencia tiene fines probatorios).
3) Frutos del producto del trabajo o de los bienes adquiridos con ese producto.
e) Pasivo (deudas que se pueden hacer efectivas en este patrimonio):
1) Las provenientes de los actos y contratos celebrados por la mujer dentro de este patrimonio
(Art. 150 inc. 5 CC).
2) Las provenientes de actos y contratos celebrados por la mujer aunque acte fuera de los
bienes reservados (Art. 137 inc. 1 CC).
3) Obligaciones provenientes de actos o contratos celebrados por la mujer respecto de un bien
propio autorizada por la justicia por negativa del marido (Art. 138 bis CC).
4) Obligaciones contradas por el marido cuando se pruebe que el contrato cedi en utilidad de
la mujer o de la familia comn (Art. 150 inc. 6 CC).
Las obligaciones personales de la mujer no se pueden hacer efectivas sobre el patrimonio
reservado, salvo en el caso del Art. 137 inc. 1 CC.
f) Casos en que responden bienes ajenos al patrimonio reservado de deudas provenientes de ese
patrimonio:
1) Bienes del marido responden de la deuda (Art. 161 CC):
i)
Cuando el marido ha accedido como fiador o de otro modo a las obligaciones
contradas por la mujer.
ii) Cuando el marido ha obtenido un beneficio de las obligaciones contradas por la mujer.
2) La mujer tiene bajo su administracin bienes de acuerdo a los Arts. 166 y 167 CC.
g) Administracin de los bienes reservados: la ejerce la mujer con amplias facultades; la ley la
considera para estos efectos como separada de bienes. Limitacin: si es menor de edad, requiere
autorizacin judicial con conocimiento de causa para gravar y enajenar bienes races.
h) Administracin de los bienes reservados hecha por el marido:
1) La mujer puede conferir mandato a su marido para que administre (Art. 162 CC).
2) En caso de incapacidad por demencia o sordomudez, el marido puede ser designado su
curador y en ese carcter administra el patrimonio reservado. Si la mujer es menor de edad,
lo administra ella. Si est interdicta por disipacin, el marido no puede ser su curador.
i) Prueba de los bienes reservados: por tratarse de una institucin excepcional, quien alegue la
existencia de ese patrimonio y que se actu dentro de l o que un determinado bien es
reservado, deber probarlo. Entonces, la prueba puede referirse a 2 aspectos:
1) Prueba de la existencia del patrimonio reservado y de que se actu dentro del mismo: en este
caso existe una presuncin: si la mujer acredit que ejerce o ha ejercido un trabajo separado
34
de su marido, los terceros que contraten con ella quedan cubiertos de toda reclamacin que
puedan interponer los cnyuges, sus herederos o cesionarios, fundada en la circunstancia de
haber obrado la mujer fuera de su patrimonio reservado (Art. 150 inc. 4 CC).
i) Caractersticas de la presuncin:
a. Es una presuncin de derecho.
b. Est establecida en favor de terceros.
c. Est destinada slo a probar la existencia del patrimonio reservado y que la mujer
actu dentro de l.
ii) Requisitos para que opere:
a. Que el acto no se refiera a bienes propios de la mujer.
b. Que la mujer acredite, mediante instrumentos pblicos o privados, que ejerce o ha
ejercido un trabajo separado del marido.
c. Que el acto conste por escrito.
d. Que en el acto se haga referencia al instrumento que demuestre que la mujer ejerce o
ha ejercido ese trabajo.
2) Prueba de que un determinado bien es parte del patrimonio reservado: incumbe a la mujer
acreditar el origen y dominio de los bienes (Art. 150 inc. 3 CC). Puede valerse de todos los
medios de prueba, menos de la confesin.
j) Suerte de los bienes a la disolucin de la sociedad conyugal:
1) Si la mujer o sus herederos aceptan los gananciales: los bienes reservados entran a formar
parte de los gananciales. En este caso, el marido tiene un verdadero derecho de emolumento,
pues slo responde hasta el valor de la mitad de esos bienes.
2) La mujer o sus herederos renuncian a los gananciales:
i) Los bienes reservados no entran a los gananciales.
ii) El marido no responde por las obligaciones contradas por la mujer en su administracin
separada.
iii) Los acreedores del marido o de la sociedad no pueden perseguir los bienes reservados,
salvo que prueben que la obligacin contrada por el marido cedi en utilidad de la
mujer o de la familia comn.
B. PARTICIPACIN EN LOS GANANCIALES.
Es una frmula eclctica entre el rgimen de sociedad conyugal y el de separacin de bienes,
que concilia dos aspectos fundamentales del matrimonio:
a) La comunidad de intereses que implica la vida matrimonial.
b) El respeto de la personalidad individual de cada cnyuge.
1. Momentos en que se puede convenir este rgimen.
a) En las capitulaciones matrimoniales que se celebren antes del matrimonio.
b) En las capitulaciones matrimoniales que se celebren al momento del matrimonio.
c) Mediante el pacto del Art. 1723 CC, durante la vigencia del matrimonio.
2. Variantes del rgimen de participacin en los gananciales.
a) Sistema de comunidad diferida:
Vigente el rgimen, cada cnyuge tiene su propio patrimonio, que administra con libertad. A su
extincin, se forma una comunidad respecto de los bienes que cada uno adquiri durante el
matrimonio a ttulo oneroso, que se divide por partes iguales.
b) Sistema crediticio o de participacin con compensacin de beneficios:
Vigente el rgimen, cada cnyuge tiene su propio patrimonio, que administra con libertad. A su
extincin, el cnyuge que ha adquirido bienes a ttulo oneroso por menos valor, tiene un crdito
de participacin en contra del otro cnyuge. Nunca se produce comunidad.
Este es el sistema adoptado en Chile (Art. 1792-19 inc. 3 CC).
3. Caractersticas del sistema chileno.
a) Rgimen alternativo a la sociedad conyugal y la separacin de bienes.
b) Convencional.
c) Variante crediticia.
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1) Determinacin:
i) Se deduce del valor total de los bienes que el cnyuge sea dueo al trmino del rgimen,
el valor total de las obligaciones que tenga en esa misma fecha (Art. 1792-14 CC).
ii) Se agregan imaginariamente los montos de las disminuciones del activo que sean
consecuencia de los siguientes actos ejecutados, durante la vigencia del rgimen, sin
autorizacin del otro cnyuge (Art. 1792-15 CC):
36
g) Relacin entre el rgimen de participacin en los gananciales y los bienes familiares (Art. 179223 CC): para determinar los crditos, las atribuciones de derechos sobre bienes familiares
efectuadas a uno de los cnyuges deben ser valoradas prudencialmente por el juez.
8. Extincin del rgimen de participacin en los gananciales (Art. 1792-27 CC).
a) Muerte de uno de los cnyuges.
b) Presuncin de muerte de uno de los cnyuges (con el decreto de posesin provisoria, salvo que
no haya, caso en que ser con el de posesin definitiva).
c) Declaracin de nulidad del matrimonio o sentencia de divorcio (respecto de la nulidad, slo se
extingue si el matrimonio era putativo; si no, no hubo rgimen).
d) Separacin judicial de los cnyuges (como el matrimonio se mantiene, es necesario un rgimen:
separacin de bienes).
e) Sentencia que declare la separacin de bienes.
f) Pacto de separacin de bienes.
C. SEPARACIN DE BIENES.
1. Concepto.
Art. 152 CC. Separacin de bienes es la que se efecta sin separacin judicial, en virtud de
decreto de tribunal competente, por disposicin de la ley o por convencin de las partes.
Este rgimen se caracteriza porque cada cnyuge tiene su propio patrimonio, que administra con
absoluta libertad (Art. 159 CC).
2. Clases de separacin de bienes.
a) Legal:
1) Total5:
i) Sentencia de separacin judicial:
Es un caso de separacin legal porque, aunque hay una sentencia judicial, los cnyuges
han litigado sobre otra materia. Como el matrimonio subsiste, debe existir un rgimen
matrimonial, que no puede ser otro que el de separacin de bienes (Art. 173 CC).
En este caso, aunque la ley no lo diga, se aplican los Arts. 161, 162 y 163 CC:
a. Los acreedores de la mujer slo puede dirigirse sobre sus bienes. El marido responde
slo cuando:
1. Se obliga como codeudor conjunto, solidario o subsidiario de la mujer.
2. Las obligaciones de la mujer ceden en su beneficio o de la familia comn.
b. Los acreedores del marido slo pueden dirigirse sobre los bienes de ste, con las
mismas excepciones.
c. Si la mujer confiere poder a su marido para que administre parte de sus bienes, el
marido es obligado como simple mandatario.
d. A los cnyuges se les da un curador para la administracin de sus bienes en todos los
casos en que siendo solteros necesitaran de un curador, pero por tratarse de
separacin total, no pueden ser curadores el uno del otro.
La separacin legal de bienes es irrevocable, y no puede quedar sin efecto por acuerdo de
los cnyuges ni por resolucin judicial (Art. 165 inc. 1 CC).
Adems de estos dos casos, hay separacin legal total en el caso del decreto de posesin provisoria.
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2) Parcial6:
i) Patrimonio reservado de la mujer del Art. 150 CC.
ii) Separacin legal parcial de Art. 166 CC:
Se refiere a los bienes que adquiere la mujer por haber aceptado una donacin, herencia o
legado que se le hizo con la condicin precisa de que no los administre el marido.
Respecto de ellos, la mujer se considera separada de bienes:
a. Tiene las mismas facultades que la separada judicialmente: administra con
independencia del marido.
b. Ambos cnyuges debe proveer a las necesidades de la familia comn en proporcin a
sus facultades.
c. Los actos que la mujer celebre slo dan accin sobre los bienes que componen este
patrimonio, sin que tenga responsabilidad el marido, a menos que:
1. Se haya obligado conjunta, solidaria o subsidiariamente con la mujer.
2. Se haya beneficiado la familia comn.
d. Los acreedores del marido no pueden dirigirse en contra de estos bienes, a menos que
prueben que el contrato cedi en utilidad de la mujer o de la familia.
e. Estos bienes responden en caso de que la mujer realice un acto respecto de un bien
propio, autorizada por la justicia.
f. Si la mujer confiere al marido la administracin de una parte de estos bienes,
responde como simple administrador.
g. Si la mujer es incapaz, se le da un curador para que administre, que puede ser el
marido.
h. Los frutos producidos por estos bienes y todo lo que con ellos adquiera pertenece a la
mujer, pero disuelta la sociedad conyugal, ingresan a los gananciales, a menos que la
mujer renuncie a los gananciales.
b) Judicial:
1) Caractersticas:
i) Slo puede demandarla la mujer.
ii) La facultad de pedirla es irrenunciable e imprescriptible (Art. 153 CC).
iii) Slo opera por las causales taxativamente sealadas en la ley.
iv) Es siempre total.
v) Es irrevocable (Art. 165 CC).
2) Capacidad: si la mujer es menor de edad, requiere un curador especial (Art. 154 CC).
3) Causales:
i)
Adems de estos dos casos, hay separacin legal parcial en el caso de que la mujer ejerza el usufructo legal sobre los
bienes del hijo.
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vii) Marido que incurre en alguna causal de separacin judicial (Art. 155 inc. 2 CC).
viii)Ausencia injustificada del marido por ms de un ao (Art. 155 inc. 3 CC).
ix) Separacin de hecho por un ao o ms (Art. 155 inc. 3 CC), sin importar los motivos o
quin tiene la responsabilidad en la separacin.
4) Medidas precautorias en favor de la mujer: demandada la separacin de bienes, el juez
puede, a peticin de la mujer, tomar las providencias que estime conducentes a la seguridad
de sus intereses, mientras dure el juicio (Art. 156 CC).
5) Efectos:
Produce efectos slo hacia el futuro, y debe inscribirse al margen de la inscripcin
matrimonial para que afecte a terceros.
i)
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