Mandl, Federico s. sucesin.

2 instancia
CNCiv., sala C, 03/03/81, Mandl, Federico A. M. s. sucesin.
Sucesin internacional. Cdigo Civil: 3283, 3284, 10. Bienes inmuebles en Argentina.
Fraude a la ley. Causante con domicilio y nacionalidad argentina. Grave enfermedad.
Cambio de domicilio y nacionalidad. Fallecimiento en el extranjero. Manipuleo en la
eleccin del domicilio. Competencia de los jueces argentinos. ltimo domicilio del
causante.
La sentencia fue confirmada por la Corte Suprema.
Publicado por Julio Crdoba en DIPr Argentina el 02/02/07, en LL 1981-C, 63, con nota de W. Goldschmidt, en
ED 95, pp. 185/194, con nota de A. Perugini de Paz y Geuse, en A. Boggiano, Derecho Internacional Privado,
4a. ed., Bs. As., Abeledo-Perrot, 2001, t. I., y en M. B. Noodt Taquela, Derecho Internacional Privado. Libro de
casos, 2 ed. actualizada, Buenos Aires, La Ley, 2006, pp. 56/58.
2 instancia.- Buenos Aires, marzo 3 de 1981.Considerando: 1 - Aunque la apelante centra sus agravios especialmente en la interpretacin de los arts. 10 y
11 del Cdigo Civil, juntamente con otros artculos y notas del codificador tendientes a fundar la incompetencia
del juez argentino para conocer de este proceso sucesorio en atencin a la naturaleza de las cuestiones a
resolver, en las que est directamente interesado el orden jurdico argentino, el tribunal considera que se
encuentra facultado para examinar previamente otras cuestiones que estn vinculadas con la imperatividad de
las normas de la Repblica, que podra verse afectada si se limitara a decidir la materia relacionada con la
unidad o pluralidad de sucesiones cuando en el patrimonio del causante existen bienes inmuebles situados en
el pas y otros fuera de l.
A fs. 339 vta. y 593 se invoc la aplicacin de la teora sobre el fraude a la ley extranjera.
Sobre el punto cabe recordar la definicin expuesta por Niboyet en el sentido de que la nocin del fraude a la
ley en derecho internacional privado, es el remedio necesario para que la ley conserve su carcter imperativo
y su sancin, en los casos en que deje de ser aplicable a una relacin jurdica por haberse acogido los
interesados fraudulentamente a una nueva ley (Niboyet, J. P., "Derecho Internacional Privado", p. 439, nm.
246). Este autor sostiene que "parece preferible que el fraude a la ley tenga un lugar aparte, independiente del
orden pblico; es una nocin destinada a sancionar en las relaciones internacionales abstraccin hecha de
toda cuestin de orden pblico- el carcter imperativo de las leyes". Agrega que "cada vez que los particulares
son sometidos al respeto de una ley imperativa, el derecho interno sanciona generalmente las violaciones de
la misma con la nulidad de los actos. Es preciso, en efecto, que el respeto de la ley imperativa interna quede
asegurado, no solamente en derecho interno, sino tambin en derecho internacional" (Niboyet, op. cit., p. 442,
nm. 248). En sntesis, concluye que la naturaleza de la nocin de fraude a la ley es ser un remedio destinado
a sancionar las leyes imperativas, pues hay que evitar que, en las relaciones internacionales, la ley imperativa
se convierta en facultativa (op. cit., p. 443).
Se ha considerado que cuando se utiliza el tipo legal en forma fraudulenta, la respuesta legal carece de
validez, pues se intenta obtener de mala fe un resultado que no corresponde. En el fraude puede haber actos
que respetan el texto legal, pero que eluden su aplicacin y contravienen su finalidad. Se trata de la utilizacin
de una disposicin legal opuesta a la finalidad que tuvo el legislador al sancionarla (medio legal para el
fraude) y la reduccin del mbito de aplicacin de la ley foral (derecho defraudado). Esta maniobra se lleva a
cabo falseando los puntos de conexin para evadirse de la norma legal competente, crendose de esta forma
una localizacin caprichosa que no corresponde a la "ratio legis". (Pardo, Alberto J., "Derecho Internacional
Privado. Parte General", p. 346, Buenos Aires, ed. 1976). Concordantemente se ha expresado que las
caractersticas positivas del tipo legal de la norma indirecta (la causa y los hechos subyacentes de los puntos
de conexin), desencadenan la realizacin de la consecuencia, siempre que no haya fraude. Por ello, este
ltimo es considerado la caracterstica negativa del tipo legal (Goldschmidt, Werner, "Derecho Internacional
Privado", basado en la teora trialista del mundo jurdico, p. 100, nm. 120, Buenos Aires, ed. 1974). Entre los

ejemplos de realizacin de fraude este autor menciona al manipuleo en la eleccin del domicilio, expresando
lo siguiente: "Al establecerse en un lugar, interviene la voluntad de hacerlo as. Sin embargo, el hecho de que
ahora el derecho de este lugar sera el aplicable a la sucesin, es algo que el legislador ordena, sin
interesarse por la voluntad del causante. La maniobra fraudulenta consiste en que una persona primeramente
se informa sobre el derecho que ms le place que se aplique a su sucesin, y que luego all establezca su
domicilio hasta el da de su muerte. En este caso cabe decir que el fraudulento desea morir en un pas (el que
abandona) con la legislacin de otro (del de adonde va)" (Goldschmidt, op. cit., p, 102). Tambin afirma que el
fraude no se identifica con el hecho psquico de la intencin fraudulenta; sino con la conducta exterior
indiciaria de aqulla (op. cit., p. 103). Otros autores, en cambio, ponen el acento en el elemento psicolgico de
la intencin de burlar la ley, sealando que nada es ms legtimo que reconocer al juez la facultad de
apreciarlo (Niboyet, op. cit., ps. 444/5, nms. 248 y 250). Se ha sostenido que si bien la forma de actuar de la
persona se manifiesta en los actos exteriores, ello no impide que tenga como base el reproche de una
conducta dolosa, agregando que los modos de probar el hecho no modifican la esencia subjetiva del fraude
(Pardo, op. cit., p. 352).
2 - En la "constancia personal de pasaporte argentino renovado" agregada en fotocopia a fs. 612, cuyo
contenido es coincidente con la que obra en los archivos de la seccin consular de la Embajada de la
Repblica de Viena, aparece firmado por el interesado, el 3 de diciembre de 1976, que se domiciliaba en
Avda. del Libertador 2234, Buenos Aires, Repblica Argentina, que se diriga a "residencia temporaria en
Austria", y que es argentino naturalizado.
Segn reconocen ambas partes, es cierto que en marzo de 1977 el causante cay gravemente enfermo y fue
internado en el Sanatorio de la Pequea Compaahabindose diagnosticado un mieloma mltiple, aunque
discrepan los interesados acerca del motivo que origin el traslado del causante a Austria.
A fs. 330/3 obra fotocopia de un testamento y su traduccin, que habra sido redactado a mquina y firmado
por el causante en Viena el 22 de abril de 1977.
A fs. 346/7 se agrega constancia del otorgamiento de ciudadana austraca a partir del 12 de agosto de 1977.
En las certificaciones de fs. 343 y su traduccin de fs. 344, la Municipalidad de Abastos, Schwarzau en las
montaas, consta que el causante tuvo su domicilio en Graben 100 de esa municipalidad desde el 28/8/77
hasta el 6/9/77, y a partir de esta ltima fecha hasta su fallecimiento, en Viena 4, Argentinierstrasse nm. 26.
De la partida de defuncin se desprende que falleci el 8/9/77, figurando como causa de la muerte: "Citom
plasmtico".
La declaracin en diciembre de 1976, la constancia de pasaporte argentino renovado, en el sentido de que su
domicilio se hallaba en esta Repblica y que se diriga a una residencia temporaria en Austria, contrastan con
la actitud asumida con posterioridad al momento en que cay gravemente enfermo aqu en Buenos Aires en
marzo de 1977 y se traslad a Austria, intentando cambiar de domicilio y de nacionalidad. Para apreciar el
motivo que pudo haber generado ese cambio de actitud corresponde examinar los elementos de juicio
aportados al proceso.
Aun cuando fuera admitido que el causante pasaba largas temporadas en las distintas residencias que posea
en varios pases y que en ellas hubiera tenido muebles, ropa y servicios listos para utilizar cuando resida
temporariamente en las mismas, lo bien provisto que se encontraba el departamento de Avda. del Libertador
2234, de esta capital, piso 2, no slo en cuanto al mobiliario, sino especialmente la cantidad de ropa que se
menciona en el inventario realizado el 15 de diciembre de 1977 en estas actuaciones, permite considerar que
hasta que se enferm, pocos meses antes de morir, se era el asiento principal de su residencia,
caracterstica que define el domicilio real de las personas (art. 89, Cdigo Civil).
Al presentarse la recurrente a fs. 234/8 expresa que el causante a partir del 30 de abril de 1977 tuvo su
domicilio en la ciudad de Viena (Argentiniestrasse 26 A 1041 Wien IV), Austria, pero de la certificacin
posteriormente acompaada a fs. 343/4 surge que se fue el domicilio del causante desde dos das antes de
su fallecimiento y que el anterior en el mismo pas lo fue desde pocos das antes, siendo de destacar adems
que la aludida certificacin fue posterior a la muerte, el 12/12/77.

Por otra parte cabe recordar que los hijos del causante al oponerse a la incompetencia articulada, mencionan
a la incidentista como "quinta cnyuge" de su padre. Esos mismos hijos a fs. 386 vta. expresan que su padre,
casado en terceras nupcias, instal su hogar conyugal en la Repblica Argentina en 1940. En el otros digo de
fs. 259 vta./260, se presenta Herta Wrany de Schneider Werthal madre de quienes iniciaron este proceso
sucesorio y esposa del causante- y manifiesta que tom conocimiento de la iniciacin de la sucesin de su
cnyuge, del cual se divorci, habiendo sido declarada la culpa de ambos por lo que expresa que no toma
intervencin en este proceso ni debe figurar en la declaratoria de herederos. Esos hechos permiten
comprender el alcance de la clusula 7 del mencionado testamento. En la traduccin, a fs. 332 vta., dice:
"Ciertas partes ponen en duda la validez de matrimonios posteriores que he contrado, y tambin la
legitimidad de algunos de mis descendientes. Es nicamente por precaucin que fijo que todas las
disposiciones a favor de mi esposa M. y en favor de los descendientes nombrados en 3) tienen validez aun
para el caso inesperado que mi matrimonio con M. sea declarado nulo". Esa situacin familiar del testador y
la circunstancia de haber instituido como nica heredera a aqulla, pudiendo afectar el rgimen sucesorio
vigente en nuestro pas (ver adems clusulas del testamento, fs. 332 y vta.), ante lo prescripto por los arts.
3283 y 3284 del Cdigo Civil, llevan a la conviccin de que el causante tom en consideracin cul era la
legislacin sucesoria ms conveniente a sus propsitos y actu en consecuencia, utilizando voluntariamente
la regla de conflicto y modificando los puntos de conexin que aqulla impone.
El art. 3283 dispone que el derecho sucesorio al patrimonio del difunto es regido por el derecho local del
domicilio que el difunto tena a su muerte, sean los sucesores nacionales o extranjeros. El art. 3284 establece
tambin la jurisdiccin del juez del ltimo domicilio del causante.
La gravedad del estado de salud y la particular situacin familiar del causante examinada precedentemente,
en especial lo expresado en el testamento, hacen presumir su propsito de eludir las normas imperativas de la
Repblica mediante el cambio de nacionalidad y de domicilio intentados poco tiempo antes de su muerte.
Niboyet cita un precedente jurisprudencial italiano en el que el interesado, que estaba enemistado con
individuos de su familia, saba que si continuaba siendo italiano, sus bienes tendran que ser heredados por
dichas personas, y que el testamento que hiciese sera nulo. Creyendo poder burlar esa disposicin adquiri
la nacionalidad austraca. El Tribunal de Gnova fall en contra por considerar que fue una naturalizacin
fraudulenta (Niboyet, op. cit., p. 448, nm. 251). Tambin menciona otro caso en el que poco tiempo antes de
morir uno de los cnyuges cambia de domicilio, vendiendo los inmuebles que poseen en una regin para
volver a comprar otros inmediatamente en una comarca distinta; todo ello para colocarse bajo el imperio de
una ley sucesoria ms ventajosa para el cnyuge sobreviviente. Tambin en este caso dice el autor citando a
Froland- hay fraude a la ley; este traslado de domicilio, en cierto modo in extremis, no es sincero, pues lo que
se pretende conseguir no es un cambio de domicilio sino obtener de un testamento lo que no permiten las
reglas del rgimen patrimonial (Niboyet, op. cit., p. 450, nm. 252).
A juicio del tribunal las constancias examinadas precedentemente permiten concluir que el causante pretenda
conseguir mediante el cambio de nacionalidad y de domicilio, colocarse bajo un rgimen jurdico sucesorio
ms ventajoso para determinadas personas en perjuicio de otras, con lo cual procuraba tambin privar de
imperatividad a las leyes de la Nacin.
La utilizacin voluntaria de los puntos de conexin de la norma indirecta con la intencin de aludir la aplicacin
de las normas imperativas de la Repblica, priva de efectos al cambio de nacionalidad y de domicilio
intentados, por lo que debe considerarse como ltimo domicilio del causante al ubicado en esta Capital
Federal, que ya fuera declarado por el juez a fs. 68 de este proceso, con lo cual adquieren en el caso plena
vigencia las normas contempladas por los arts. 3283 y 3284 del Cdigo Civil, y en consecuencia la sucesin
debe tramitar por ante el juez de esta jurisdiccin y regirse por nuestro derecho sucesorio.
Atento al fundamento y alcance de lo aqu resuelto, no sera indispensable emitir pronunciamiento sobre la
cuestin referida a la unidad o pluralidad de sucesiones. Sin embargo la sala reitera sobre el punto el criterio
sustentado en otros antecedentes, concordantes con los fundamentos vertidos por el fiscal de Cmara a fs.
604, en el sentido de que por aplicacin de lo dispuesto por el art. 10 del Cdigo Civil, haciendo una

excepcin al principio de la unidad de sucesiones (art. 3283, Cdigo Civil y su nota), corresponde admitir la
competencia del juez del lugar donde se hallan situados en la Repblica los bienes inmuebles, o al de
cualquiera de los lugares donde esos bienes estuvieran situados si fueren varios (CNCiv., sala C, R. 259.161,
abril 10/980, y precedentes jurisprudenciales y doctrinarios citados en el dictamen de fs. 604).
Por las consideraciones precedentes, de conformidad con lo dictaminado por el fiscal y asesor de menores de
Cmara, se resuelve confirmar la resolucin de fs. 558 con el alcance sealado, esto es, declarando la
competencia del juez de esta jurisdiccin para conocer de este proceso, y que la sucesin debe regirse por
nuestro derecho sucesorio. Con costas a la apelante (art. 69, Cdigo Procesal).- J. H. Alterini. A. Duraona y
Vedia. S. Cifuentes