II EXAMEN PARCIAL

V 25 marzo 2011EXPO UCR

L 28 marzo 2011 EXPO UCR
Viernes 1 abril 2011

EL JUEZ Y LA INTERDISCIPLINARIEDAD
EL JUEZ ACTUAL
Caracteres necesarios de conocimiento de realidades
-Poseer habilidades para balancear valores de la nacionalidad (contexto regional)
-Ponderar los derechos individuales con relacin a los derechos sociales y de la nacin.
-Ser prudente en prever las consecuencias de sus fallos, que si bien se aplican en un caso concreto, muchas veces
por su trascendencia marca surcos en una sociedad determinada (Ej. la cuota alimentaria se convirti en ley por
medio de jurisprudencia)

El juez actual abarca nuevos paradigmas por encima del modelo tradicional
Debe rescatar experiencia y nuevas tendencias lejos del modelo de atencin sobre el dato terico formal, para lo cual
requiere:
a) Debe tener una capacitacin del conocimiento general del Estado, sus tendencias de integracin y la
universalizacin de los derechos (Derechos Humanos/ Fundamentales ya que son de aplicacin general)
b) Debe tener conciencia de la proteccin de otros modelos no tradicionales de jerarquas, como el medio
ambiente, los interese difusos y otros.
c) Debe encaminarse hacia la resolucin de pretensiones preventivas y urgentes dentro del tema cautelar 1.
d) Debe haber un contrato con el avance en las tecnologas y las ciencias.
e) Debe tener conciencia de la existencia de las tutelas diferenciales.
f) Debe haber un compromiso tico.

Particularidades del juez de familia

-El juez que resuelve en muchas ocasiones asuntos que sobresalen lo jurdico.
-El conocimiento de la realidad social de los grupos es inherente a sus funciones.
-Ese conocimiento implica no slo tener contacto con la sociedad como un todo, si no tambin aprender a conocer a
los individuos en su realidad en particular.
Particularidades del proceso de familia con repercusin en el perfil del juez de familia
-Se requieren soluciones especficas, no se trata de dar razones a uno u otro, sino de eliminar el conflicto.
-La solucin del conflicto se debe proyectar a futuro, en funcin del porvenir, la solucin no se agota en el tema
jurdico.
-Hay intereses supremos que atender por encima de otro grupales, como el ISN sobre los intereses de las partes.

EL JUEZ DE FAMILIA A PARTIR DE LAS CARACTERISTICAS DEL DPF

El juez y la inmediacin
-Protagnico en cuanto tiene un rol diferenciado con poderes mayores y atribuidos concretos en resolver conflictos
que pueden escapar de lo jurdico.
-No se puede ser extrao ante la parte; y la solucin se debe buscar en armona con las partes.
-No se puede un mero observador, sino se debe ser activo en la solucin.

LOS NUEVOS PODERES DEL JUEZ DE FAMILIA (RESUMIENDO)

1.
2.
3.
4.

Resolver con solucin efectiva hacia el futuro.

Proteger los intereses reales del conflicto y no necesariamente las partes.
Asumir el conflicto en sus diversas manifestaciones, implicando alejarse de lo jurdico para su entendimiento.
Mayor inmediacin para conocer los sujetos involucrados, con un papel ms activo en la cercana al conflicto y a
las partes.
5. Estos poderes tienen lmites en el respeto a las decisiones que toman las partes, se traduce en el respeto a los
derechos de identidad, intimidad y privacidad.
6. La prudencia del juez es esencial es estos lmites para buscar el equilibrio entre los interese superiores que se
deben tutelar y los reservados a las libertades personales.
7. Amplitud del juez en la tutela cautelar diferenciada con respuestas rpidas, como soluciones jurisdiccionales con
medidas cautelares o medios autosatisfactivos.

LA INTERDISCIPLINARIEDAD EN EL DPF
Cuestiones previas
-La norma jurdica debe observarse como punto de reflexin de una actividad social del individuo.
-Para interpretar la norma se debe tomar en cuenta, los aspectos circulantes que influyen en el desarrollo de las
personas, sean sus posiciones sociales dentro de la familia, su entorno psicolgico y mdico y la relacin con otras
realidades de la sociedad.
-El derecho, es decir, slo la forma jurdica no soluciona todos los conflictos en forma real.
-Es necesario actuar dentro del Derecho de Familia con estudios profundos no solo de ciencia jurdica sino de
tambin de otras reas.
1

La teora cautelar nace en los aos 40 con procesalistas italianos, como Chiovenda.

-El juez -al resolver un conflicto y valorar un cuadro fctico y de acuerdo a la norma- debe volver su mirada a otras
pticas del conflicto.
-Surge la necesidad del juez de contar con otros mtodos de bsqueda de la realidad por medio de las disciplinas
afines al Derecho.
-El juez y los profesionales, en su finalidad de participar en el proceso estn obligados a ver el conflicto ms all de la
mera discusin jurdica.
-La participacin de los otros profesionales permea una solucin cientfica del conflicto.

Dos posibilidades de accin de los expertos

1) Los expertos sirven como elementos que coadyudan en la toma de decisiones, la posibilidad de que el juez
cuente con su auxilio y entre todos buscar la solucin del conflicto.
2) Los expertos sirven como auxiliares del juez en la posicin de peritos, en cuanto rinden infirmes profesionales
que servirn al juez como elementos probatorios para valorarlos junto con los otros y buscar la ms
adecuada solucin.

Debe conocer el juez de las otras ramas?

-Al hablar de este tema se elude a la imperativa necesidad del juez de conocer sobre puntos esenciales de las dems
disciplinas.
-No se pretende que sean expertos en temas de las otras disciplinas, pero s que se puedan ubicar en sus puntos
determinantes.
-Esto aclara el panorama para la peticin de las pericias y en el anlisis de stas en la valoracin de los elementos
probatorios.
-Esto no significa que el juez debe prescindir de las pericias, aunque sea profesional en esas materias.

LA INTERDISCIPLINARIEDAD EN EL DPF
-La tnica del DPF actual y su relacin con el tema orgnico dentro del Poder Judicial es la creacin de equipos
interdisciplinarios.
-CR ha optado por los despachos sin dependencia administrativa ni funcional (lo cual en algunas ocasiones es un
factor negativo, debido a que los expertos no toman como prioridad las rdenes de los jueces, aunque estas seas de
urgencia, debido a su trabajo acumulado).
-El Poder Judicial cuenta con un Departamento de Trabajo Social y de Psicologa, que rige la administracin de
equipos.
-El OIJ tambin tiene equipos de expertos cientficos en diferentes reas (medicina, psiquiatra, psicologa,
microbiologa y otras) para coadyudar al caso.
-En la regulacin del anteproyecto del CPF, se pretende:
Equipos interdisciplinarios en cada uno de los despachos (para evitar el alejamiento fsico)
Labores tanto de peritajes, como de auxiliares en crisis.
Que los expertos realicen exposiciones orales en audiencias (lo cual sustituira el informe pericial y
necesariamente implicara la competitividad y eficiencia en las diferentes reas)
Lunes 4 abril 2011

La Participacin del profesional en psicologa en el proceso familiar

-La intervencin en crisis para los usuarios que llegan a las instancias judiciales
-Acompaamiento de personas menores de edad o en estado de vulnerabilidad a las diferentes actuaciones
judiciales (empata del usuario dentro del sistema)
-Elaboracin de dictmenes periciales acerca de situaciones que rodean un determinado caso mediante el uso de los
mtodos cientficos adecuados en su campo (visitas, determinacin de dao moral, custodias, etc.)
-Oportunidad si fuere el caso de terapia clnica. (En CR esto no sucede)

La Participacin del profesional en Trabajo Social en el proceso familiar

-Intervencin de gestin urgente en casos autosatisfactivos.
-Acompaamiento de personas menores de edad menores de edad o en estado de vulnerabilidad a las diferentes
actuaciones judiciales (Empata del usuario dentro del sistema)
-Elaboracin de dictmenes periciales acerca de situaciones que rodean un determinado caso mediante el uso de
mtodos de estudio.
-Revisin de Medidas o soluciones de conflictos mediante el trabajo de campo.

La Ciencia Mdica Al Servicio Del DPF

Dictmenes mdicos de intervencin urgentes en asuntos de vulnerabilidad (detencin de lesiones)

Estudios periciales de psiquiatra (custodias, declaratorias de insania, etc.)
Dictmenes cientficos en filiacin para la determinacin de la paternidad o maternidad.

CAPACIDAD PROCESAL _ Mauricio Chacn Jimnez

LA PERSONA
-Tiene una idea de la individualidad
-Sujeto capaz de adquirir derechos y contraer obligaciones
-Hay personas fsicas y personas morales/jurdicas:
Personas fsicas:

Hay 2 presupuesto de la existencia de una persona fsica:

-Nacer vivo
-Si nace vivo se reputa nacido desde 300 das antes de
su nacimiento
Art. 31 CC: La existencia de la persona fsica
principia al nacer viva y se reputa nacida para todo lo
que le favorezca desde 300 das antes del
nacimiento

Persona como sujeto de derechos (Capacidad de goce y capacidad de actuar)

-La existencia de las personas fsicas conlleva capacidad jurdica.
-El nacimiento jurdico de la persona moral se asimila la existencia de la persona.
-Capacidad de goce se tiene con el hecho de ser persona, no se modifica, y acompaa a la persona hasta su muerte.
-Capacidad de actuar se modifica segn variables que tienen que ver con la edad, capacidades fsicas o por
disposiciones legales.
-En la legislacin costarricense parece haber una confusin de los trminos, en el Art. 36 CC: La capacidad
jurdica es inherente a las personas durante su existencia, de un modo absoluto y general. Respecto de las
personas fsicas, se modifica o se limita, segn la ley, por su estado civil, su capacidad volitiva o
cognoscitiva o su capacidad legal; en las personas jurdicas, por la ley que las regula

LA PRETENSIN COMO ESTUDIO PREVIO A LA CAPACIDAD PROCESAL

-Capacidad en la posibilidad jurdica de jurdica de participar personalmente en un proceso
-Se deriva de la capacidad de ejercicio general de las personas.
-Se relaciona con el concepto de pretensin: peticin que se dirige a un rgano frente a otra persona sobre un bien
particular
Pretensin procesal:
Pretensin material:
La principal pretensin procesal es el requerimiento que Los sujetos son el actor y el demandado, porque existe
hace la persona ante el juez (representante del Estado) una adversalidad en relacin a una accin pretendida;
acerca de una accin relacionada con un bien para el por lo tanto el juez NO se involucra.
dictado de una sentencia.

CALIDAD DE PARTE EN EL PROCESO

-Es parte del proceso todo aquel que participa en la relacin material (actor y demandado). El juez NO es parte,
aunque si es un sujeto dentro del proceso.
Parte actora: Quien formula la pretensin material
Parte demandada: Ante quien se formula esa pretensin.
-Hay confusin de roles en el proceso: En la reconvencin

Calidad De Parte Y Capacidad Procesal

-Entonces; la calidad de parte la tienen todos los sujetos que pueden tener una pretensin material para s o contra
ella.
-El principio general es que toda parte en un proceso puede participar por s sola en el proceso.
-Capacidad procesal entonces es la capacidad para comparecer como parte vlidamente en un juicio por s mismo.

CONCEPTO DE REPRESENTACIN
-Entonces; el no poder participar por s solo en un proceso NO significa que no puede ser parte en el mismo.
-Significa que no tiene capacidad procesal para actuar por s solo.
-Nos lleva al concepto de representacin.
-Se concluye que representacin no significa relevo o sucesin de la parte.

La representacin en el proceso
-Los casos de representacin para quienes no puede actuar por s solos en un proceso estn definidos por
disposicin legal. Porque por regla general todos se representan a s mismos.
-Se presume que todos tienen capacidad procesal y que quienes no la tienen por excepcin legal.
-La ley determina los casos de necesidad de representacin, y correlativamente, quienes son esos representantes.

Casos de representacin
-Se relaciona con las limitaciones a la capacidad de actuar que se tiene en la ley (art. 36 CC)
-En general, segn la legislacin:
Personas menores de edad (menores de 18 aos, sin emancipacin)
-Los menores de edad requieren de un representante cuando son parte de un proceso.
-De acuerdo con la doctrina de la Responsabilidad Parental, los padres son los representantes legales de los
menores de edad (por ley), sin perjuicio de casos de ausencia de los padres (Tutela, PANI, representante Ad-hoc).
Tutela, cuando un menor no tiene quien lo represente, PANI, es representante en forma subsidiaria.
Personas que son declaradas en estado de interdiccin por las limitaciones cognoscitivas o volitivas.
-Por las limitaciones cognitivas o volitivas (se necesita declaracin judicial)
Personas ausentes.

Caso especial de la emancipacin

La emancipacin es la posibilidad jurdica de que una persona pueda alcanzar la mayora de edad antes del
cumplimiento de la edad para ello (cesa la responsabilidad parental)
En CR existe la emancipacin total y parcial:
Emancipacin total: Es cuando las personas menores de Emancipacin parcial: Es cuando las personas mujeres
18 aos que contraen matrimonio.
de menores de 18 aos son madres.

La capacidad progresiva de las personas menores de edad

-Es una tendencia moderna del Derecho de Familia y de las Personas Menores de Edad, bajo el concepto de que la
minora de edad no es una discapacidad.
-Deviene de los conceptos de la Convencin de Derechos del Nio (1989)
-Significa la posibilidad de que los menores de edad, en dependencia al grado de desarrollo, pueda intervenir
directamente en procesos de familia.
-La representacin de los casos excepcionales debe ser ms bien en proteccin de su mejor inters.

La capacidad progresiva de las personas menores de edad_ Desarrollo del concepto de la

legislacin nacional

Artculo 46 Cdigo de Trabajo:

Tendrn capacidad para contratar su trabajo, para percibir la retribucin convenida y, en general, para
ejercer todos los derechos y acciones que nazcan del presente Cdigo, de sus Reglamentos y de sus leyes
conexas, los menores de edad, de uno u otro sexo que tengan ms de quince aos, los insolventes y fallidos,
y las personas que no caigan dentro de las previsiones de los artculos 25 y 26 del Cdigo Civil. Queda
tambin a salvo lo dispuesto en el Cdigo Penal sobre la pena de interdiccin de derechos.
La libertad de contratacin en materia de trabajo para los mayores de quince aos no implicar su
emancipacin
Artculo 104 del Cdigo de Niez y Adolescencia (1998):
Derecho de denuncia Se garantiza a las personas menores de edad el derecho a denunciar una accin
cometida en su perjuicio y a ejercer, por medio del representante del Ministerio Pblico, las acciones civiles
correspondientes.
Artculo 108 del Cdigo de Niez y Adolescencia (1998):
Legitimacin para actuar como partes Cuando en los procesos judiciales est involucrado el inters de
una persona menor de edad, estar legitimados para actuar como partes:
a) Los adolescentes mayores de quince aos, personalmente, cuando as lo autorice este Cdigo y en los
dems casos, sern representados por quienes ejerzan la autoridad parental o por el Patronato Nacional de
la Infancia cuando corresponda.
b) Las organizaciones sociales legalmente constituidas, que acten en proteccin de las personas menores
de edad, cuando participen en defensa de sus representados y exista inters legtimo. Asimismo, estas
organizaciones podrn actuar como coadyuvantes para proteger los derechos de sus beneficiarios en el
cumplimiento de este Cdigo
Artculo 7 de la Ley de Violencia Domstica1996:
Solicitantes legtimos Estarn legitimados para solicitar las medidas de proteccin descritas en el
captulo anterior:
a. Los mayores de doce aos afectados por una situacin de violencia domstica.
Cuando se trate de menores de doce aos o de personas con discapacidad fsica o mental, la medida deber
ser solicitada por su representante legal, el Patronato Nacional de la Infancia, una autoridad de polica o un
mayor de edad.
b. Las instituciones pblicas o privadas que lleven a cabo programas de proteccin de los derechos
humanos y la familia, cuando la persona agredida lo solicite, se encuentre grave o presente alguna
discapacidad a que le impida solicitar la proteccin o tener conciencia de la agresin que se le inflige.
c. Los mayores de edad, cuando la persona agredida est imposibilitada para solicitarlas por encontrarse
grave como producto de una situacin de violencia domstica.
Artculo 10 de la Ley de Pensiones Alimentarias:
Representacin de menores e inhbiles Tendrn personera para demandar alimentos en favor de
menores de edad declarados o no en estado de abandono, y de mayores inhbiles declarados o no en
estado de interdiccin, sus representantes legales cuando tengan a su cargo a esas personas y, en su
defecto, sus simples guardadores, quienes podrn probar tal circunstancia por los medios a su alcance,
junto con la demanda.
En los casos de menores de edad que estn al cuidado del Patronato Nacional de la Infancia y de mayores
inhbiles, podrn demandar alimentos los representantes legales de los establecimientos o instituciones
que los tengan a su cargo. Estos representantes podrn efectuar cualquier gestin en favor de sus
representados.
La autoridad que conozca de los procesos alimentarios de menores abandonados o de mayores inhbiles,
podr actuar de oficio o a instancia de cualquier interesado.
Viernes 8 abril 2011 I examen parcial
Lunes 11 abril 2011 Feriado

Viernes 15 abril 2011 Semana U

Lunes 18 y viernes 22 abril 2011Semana Santa
Lunes 25 abril 2011

REPRESENTACIN PROCESAL
LA PRRROGA DE LA RESPONSABILIDAD PARENTAL
-Institucin relevante en el derecho espaol y que El Salvador ha retomado.
-Continuacin de los efectos de la responsabilidad parental para aquellos menores de edad que al ingresar a la
mayora de edad tiene problemas de discapacidad que no les permite asumir su propia representacin.
-Ventajas
si el ejercicio lo hicieran ambos padres como si fuera menor de edad.
existe ausencia del deber de rendir fianza.
FALTA, DICE ZAIDA
-Este instituto termina por cualquiera de las formas de terminar la responsabilidad parental como:
muerte de la persona con discapacidad
muerte de ambos padres (deber nombrarse un curador).
adopcin del hijo por otra persona (que asume la representacin).
por el cese de discapacidad
por matrimonio (en CR no existe).

REPRESENTACIN DE PERSONAS MAYORES DE EDAD

-Representacin procesal significa el ejercicio consistente de ciertos actos procesales o sino hay posibilidad, se
requiere que las personas sean representadas.
-Ocurre en situaciones como
discapacidad volitiva o cognitiva
alcoholismo y drogadiccin
ausencia
-En todos los casos, la representacin se establece por ley.
-En virtud de la discapacidad existe una representacin general por medio de la curatela establecida por medio de un
procedimiento de insania. O en el derecho de familia existen ciertas divergencias en esta curatela:
la existencia de pretensiones personales
su carcter universal
la posibilidad de intereses contrapuestos
FALTA, DICE ZAIDA
-A pesar de que la representacin universal es la curatela, existen situaciones procesales de intervencin a favor de
personas con discapacidad.
-La legislacin ha establecido algunas situaciones en las cuales por la naturaleza propia de los fines del derecho de
familia, no es necesario el nombramiento universal de un curador fuera o dentro del mismo proceso.

REPRESENTACIN DE LAS PERSONAS FALLECIDAS EN FILIACIN

-La discapacidad jurdica de una persona se extingue con la muerte.
-La sucesin es una persona jurdica diferente que la persona que fue el fallecido.
-Si la capacidad jurdica se extingue con la muerte como se puede demandar a un muerto.
-Tradicionalmente se dan demandas contra la sucesin como persona jurdica independientemente del fallecido.
-Entonces, que pasa en los procesos de declaratoria de paternidad, cuando se alega ser padre de una persona ya
fallecida.
-Generalmente, se demanda a la sucesin del presunto padre.
-Pero, la teora del Derecho Civil habla de la sucesin como extensin del dominio.
-Se puede hablar como lo hace el autor que la capacidad jurdica en el Derecho de familia no se extingue con la
muerte, aunque s, termina su existencia como persona.
-Si se considera que se extingue, est bien que la muerte finalice la posibilidad de entablar demandas de paternidad.
-Entonces, como solucionamos este aspecto tcnico que nunca ha tenido interrogantes en la prctica.
-Recordemos que la parte procesal sera la muerte, no la sucesin, porque sta es para efectos patrimoniales, de
haber sucesorio y la filiacin no es parte de ese haber, se habla de dos posibles soluciones:
1. que la ley considere dar potestad al juez de designar un albacea especfico para que siga con el
proceso (sucesin procesal) o lo inicie.
La primera tiene el inconveniente de que debe ser un albacea especfico que no tenga inters patrimonial en la
sucesin, pues si bien la filiacin es un derecho de la persona, tiene efectos ulteriores de carcter patrimonial.
2. que sea la propia sucesin abierta segn la ley que tenga la capacidad procesal por medio de un
albacea, pero, entendiendo que la parte no es la sucesin, sino la propia persona fallecida.
La segunda tiene este problema, con el agravante de que el albacea es representante legtimo y su desvinculacin
para un caso concreto debe ser claramente razonado.

-El autor, se inclina por considerar que la capacidad jurdica no termina con la muerte y que esa capacidad la
adquiere la sucesin con esa muerte, por lo que la sucesin la que debe representar al muerto y no actuar por s
misma, y se lo debera impedir.

EL ACTO PROCESAL
Contiene 3 elementos: sujeto, forma, contenido.
1. SUJETOS: juez, partes e intervinientes con capacidad y legitimacin.
2. TRIBUNAL CON COMPETENCIA
-Todos los actos procesales tienen una forma determinada ya se a por la ley, por su constatacin o librada por quien
la ejecuta.
-Formas se refiere a las necesarias como garantiza el derecho de las partes e indispensables para el mejor
conocimiento.
3. CONTENIDO, MATERIA DEL ACTO_ requisitos de validez:
a. lcito, conforme a la ley
b. pertinencia, procede conforme a las circunstancias
c. utilidad, sirvan al proceso
-El acto es vlido cuando contiene los elementos esenciales.
-El acto es eficaz cuando alcanza el fin del proceso.
-Hay posibilidad de que el acto invalido sea eficaz, hay actos que el no contener los requisitos no provocan la nulidad
(por ejemplo, la subsanacin de las demandas).
NULIDAD PROCESAL (= no validez ni eficacia de un acto procesal)
-Sancin que tiene que privar de efectos (eficacia) a un acto en cuya ejecucin no se ha guardado ciertas formas.
-Sancin procesal por la cual se declara invalido un acto procesal privndolo de sus efectos.

ELEMENTOS ACTUALES DE LAS NULIDADES PROCESALES

-Autonoma de las nulidades procesales respecto de las sustanciales en el derecho privado e incluso en el derecho
pblico y sus ramas, por la estructura especfica del proceso y las caractersticas de los sujetos e intereses
protegidos.
-Aplicacin de los fundamentos de la nulidad sustancial, la nulidad procesal cuando
FALTA, DICE ZAIDA
-La nulidad procesal es una sancin en sentido amplio.
-El formalismo del proceso tiene sentido trascendente y no meramente vaco.
-Hay aumento en poderes del juez para decidir la nulidad o no.
FALTA, DICE ZAIDA
-Fijacin de lmites para las nulidades no causen violacin de deberes en el proceso.
-La nulidad es producto del error en el procedimiento.
-Proceso es conjunto de actos independiente en inicio por lo que hay relatividad de la comunicabilidad de los efectos.
-Modernamente no interesa la calificacin del defecto (absoluto o relativo) sino que interesa el acto viciado y las
consecuencias. Se dice que hay un concepto unvoco en la nulidad procesal, no hay absolutas y relativas, la nulidad
procesal no).
-La nulidad procesal debe alegarse y declararse en el mismo proceso.
-Se parte de la base que la alegacin corresponde a quien la sufre y no se deciden de oficio, hay presuncin de
renuncia.
-La inexistencia de las nulidades absolutas hace que modernamente todas las nulidades pueden ser convalidadas.
-Enfrentamiento entre la nulidad y la cosa juzgada tiene que ver con la preclusin.
PRINCIPIOS DE ESPECIFICIDAD Art. 194 CPC
-No se decreta nulidad por causa no prevista en la legislacin.

PRINCIPIO DE CONTINGENCIA/ CONGRUENCIA

Aspecto Externo
concordancia de lo pedido con lo dado
(ultra petita + extra petita + citra petita)

Aspecto Interno
Coherencia de los
Excepciones en el derecho de Familia de la congruencia

Materia de pretensiones implcitas

ganancialidad
guarda y crianza
alimentos entre cnyuges en el divorcio

APLICACIN DE PRINCIPIOS SUSTANCIALES

Inters superior del menor de edad

asunto de
as
resoluciones alternativas en custodia
o Excepciones en los asuntos de violencia domstica
Art. 10 LVD Excepciones en materia alimentaria a la congruencia
Art. 43 LPA otorgar aumento automtico, 58 LPA y apremio por mas meses de los pedidos cuando

OTRAS CAUSAS DE NULIDAD

el ejercicio de la defensa
denegacin de la prueba
falta de fundamentacin
explicacin fctica
fundamento jurdico de lo resuelto
V 28 abril 2011 NO hubo clases porque el profesor se enferm
Lunes 2 mayo 2011

TEORA CAUTELAR
SUMARIO GENERAL
Teora General de las
Medidas Cautelares
Situacin
actual
de
Medidas Cautelares en el
Derecho
de
Familia
Costarricense
La Teora Cautelar en el
Moderno
Derecho
Procesal Familiar
Proyecciones nacionales
en materia cautelar frente
al futuro Cdigo Procesal
de Familia

SUMARIO ESPECFICO-Surgimiento de la Teora Cautelar

Antecedentes doctrinarios
Justificacin Constitucional
Concepto general
Presupuestos de las Medidas Cautelares
Caractersticas
Tipologa en las Medidas Cautelares
Instituto procesal de reciente estudio
Estudios de Calamandrei sobre las resoluciones provisionales para asegurar
resultados del proceso
Chiovenda hablaba de la prevencin por el peligro latente ante el desarrollo del
proceso
Carnelutti relata la necesidad de asegurar el proceso por el transcurso del
tiempo biolgico del mismo

JUSTIFICACIN CONSTITUCIONAL EN COSTA RICA

Artculo 41: Tutela Judicial Efectiva, sin hacer mencin expresa a la tutela cautelar
Artculo 153: Tutela Cautelar est implcita para garantizar la eficacia del cumplimiento de las resoluciones
Voto 6224-05 Sala Constitucional
El derecho a la tutela cautelar, () comprende el derecho de pedir y obtener del rgano jurisdiccional las
medidas cautelares necesarias, idneas y pertinentes para garantizar la eficacia de la sentencia de mrito
funcin esencial de la tutela cautelar-, si se cumplen los presupuestos de sta () Del ncleo esencial del
derecho fundamental a la tutela cautelar, se pueden extraer dos consecuencias, a saber: a) El otorgamiento
de una medida cautelar no depende, exclusivamente, del libre y prudente arbitrio o discrecionalidad judicial,
y b) el legislador ordinario no puede negar, limitar, restringir o condicionar tal derecho. () Bajo esta
inteligencia, la tutela cautelar es constitucionalmente obligatoria cuando puedan desaparecer, daarse o
perjudicarse, irremediablemente, las situaciones jurdicas sustanciales de las partes, llmense derechos
subjetivos o intereses legtimos, puesto que, el juzgador esta llamado a protegerlos y repararlos (artculos 41
y 49 de la Constitucin Poltica

CONCEPTO GENERAL

Justificacin en virtud de la duracin biolgica del proceso

Proteccin a quienes pretenden un derecho
Decisin del juez a dar, hacer o dejar de hacer una conducta
Evitar la frustracin del derecho
Asegurar el resultado del proceso

PRESUPUESTOS DE LAS MEDIDAS CAUTELARES

1. APARIENCIA DEL BUEN DERECHO
Anlisis del juzgador acerca de la legitimacin y derecho del
solicitante
Probabilidad de la existencia del derecho invocado
Pruebas mnimas para su otorgamiento o, al menos, relato
coherente de la peticin
No analizar todo el fondo del problema

2. PELIGRO EN LA DEMORA
Procurar detener el dao irreparable
que puede provocar la duracin del
proceso
Necesidad de su dictado para el
resultado del proceso

CARACTERSTICAS BSICAS DE LAS MEDIDAS CAUTELARES

A. Finalidad Instrumental: Carecen de un fin en s mismas; procuran hacer efectivo la solucin final del proceso
B. Carcter Autnomo: Se relaciona con la diversidad en relacin a la pretensin del proceso
C. Provisionalidad y Flexibilidad: Est vigente en cuanto dure el proceso y puede ser modificada en tanto exista
fundamento fctico diverso del momento de su dictado
D. Residualidad: Referida a la clasificacin de tpicas y atpicas de las medidas, sea que las medidas atpicas son
residuales respecto de las tpicas
E. Urgencia: Por la naturaleza misma de su finalidad la decisin es urgente

F. Sumariedad: La toma de decisin de la medida debe ir acompaada de un procedimiento sumario y rpido

TIPOS DE MEDIDAS CAUTELARES

SEGN LA NORMATIVA:
Tpicas
Atpicas

SEGN EL MOMENTO
PETICIN
Previo al proceso
Durante el proceso

DE

SEGN SU CONTENIDO
Conservar o mantener una situacin dada para
asegurar el fallo
Autosatisfactiva o anticipativa de la propia
pretensin

ACTUALIDAD DE LA REGULACIN CAUTELAR EN EL DERECHO DE FAMILIA

COSTARRICENSE

Sumario especfico
Vigencia del proceso civil en materia de familia
Las medidas cautelares tpicas del Cdigo de Familia
Medidas tpicas del Cdigo Procesal Civil
Las medidas atpicas mas comunes
La situacin del derecho alimentario
Los procedimientos de Violencia Domstica

VIGENCIA DEL PROCESO CIVIL EN MATERIA DE FAMILIA

Situacin histrica
Los Cdigos Procesales de 1841 y 1888
La regulacin sustancial en el Cdigo Civil de 1888
El Cdigo de Familia de 1973
El Cdigo Procesal Civil de 1989

LAS MEDIDAS CAUTELARES (TPICAS)

EN EL CDIGO DE FAMILIA
Anotacin de la demanda en derechos de
ganancialidad (Artculo 41)
La salida del hogar conyugal en los procesos de
divorcio y separacin judicial (Artculo 53)
Custodia provisional de menores de edad en
procesos de divorcio y separacin judicial (Artculo
54)
Separacin de menores de edad en riesgo y
depsito judicial y administrativo (Artculo 161)
Administracin interina de bienes en tutela y curatela
(Artculos 197 y 233)

EN EL CDIGO PROCESAL CIVIL

Embargo preventivo (Artculos 272 ss)
Anotacin de demanda (Artculo 282)
Pruebas anticipadas (Artculos 245 ss) ***
Representaciones
Curador Procesal (Artculos 260 ss) ***
Arraigo (Artculo 267) ***

LAS MEDIDAS ATPICAS MS COMUNES

Regmenes provisionales de interrelacin familiar

Custodias provisionales de menores de edad en procesos de guarda, crianza y educacin
Inventario de bienes para derechos de ganancialidad

LA SITUACIN ACTUAL DEL DERECHO DE PRESTACIN ALIMENTARIA

El Monto Provisional de Alimentos
Embargo de bienes para el cobro de pensiones retroactivas o en ejecuciones de restitucin

Naturaleza cautelar tendiente a la autosatisfaccin

Principios del procedimiento comn a la teora cautelar
Intervencin inmediata y oportuna
Temporalidad
Sumariedad
Sencillez e informalidad
Razonabilidad y proporcionalidad

LOS PROCEDIMIENTOS DE VIOLENCIA DOMSTICA

HACIA UNA NUEVA ELABORACIN DE LA TEORA CAUTELAR EN EL DERECHO

PROCESAL DE FAMILIA

Utilizacin de los Principios sustanciales del Derecho de Familia

Derechos fundamentales
Unidad familiar
Proteccin de los hijos
Igualdad de los hijos
Mejor inters

INTERPRETACIN DE LAS CARACTERSTICAS DE LAS MEDIDAS CAUTELARES EN EL

PROCESO FAMILIAR
Instrumentalidad:
Bsqueda de la solucin sustancial cautelar
Sujecin del principal pero no por mero hecho procesal, sino en bsqueda de la solucin momentnea del
conflicto
Evitacin de una solucin final intil
Carcter autnomo:
La autonoma debe ser vista no como pretensin diversa procesal de la sustancial de la demanda, sino como
forma de solucin provisional del conflicto
Provisionalidad y flexibilidad:
Importancia relevante en cuanto al tratarse de regulaciones provisionales de una situacin familiar, la
modificacin debe ser expedita y gil
Facultades del juez para revisin y modificacin de oficio
Urgencia:
Urgencia relativa en cuanto no siempre es conveniente la toma de la medida sin escuchar a la parte en
situaciones de derechos personales
Urgencia casi absoluta en tratndose de derechos patrimoniales y procesos de proteccin

NECESIDAD DE UN PROCEDIMIENTO CAUTELAR FAMILIAR

Facultades amplias del juez en las medidas atpicas

Aplicacin de la residualidad de las medidas atpicas
Regulacin de Responsabilidades en medidas patrimoniales otorgadas y luego revocadas
Regulacin de un procedimiento autosatisfactivo general
Procedimiento sumarsimo
Audiencia a parte a criterio del juez
Entrevista a menores de edad y adultos mayores en procesos de su proteccin
Audiencia rpida oral de prueba en caso que se estime conveniente
Notificacin personal en medidas sin audiencia
REGULACIN DE LAS MEDIDAS CAUTELARES RESPECTO DE MENORES DE EDAD
Regulacin de la contracautela de visitas en ordenes de custodia provisional
Evitacin de que la medida cautelar sirva de consolidacin del derecho pretendido, por medio de la revisin de la
cautela y contracautela y un proceso general rpido
Responsabilidad de las partes en la medida cautelar

PROCEDIMIENTOS DE PROTECCIN

nfasis en la autosatisfaccin de la proteccin. Es un procedimiento gil

Aumento del mbito de aplicacin a:
Menores de Edad
Adultos Mayores
Violencia Intrafamiliar
Personas con discapacidad

MEDIDAS CAUTELARES PATRIMONIALES MEDIDAS CAUTELARES PERSONALES EN

EN RELACIONES FAMILIARES
RELACIONES FAMILIARES

Anotacin
de demanda
para
derechos
gananciales y otras pretensiones que tienden a
l como la nulidad por simulacin
Custodia de acciones y libros de accionistas
Ordenes de informes de sociedades
Regulacin del embargo preventivo en procesos
de responsabilidad:
Ausencia de depsito o garanta
Imposibilidad de embargo de la
habitacin comn

Desalojo del hogar en procesos de divorcio y

separacin judicial
Proteccin del cnyuge e hijos en el proceso
Utilizacin de bienes muebles durante el proceso
de divorcio

TEORA CAUTELAR EN EL DERECHO ALIMENTARIO

Medidas autosatisfactivas en alimentos con procesos de condicin monitoria

Urgencia absoluta en las pensiones provisorias

Agilidad en la modificacin de la provisional
Pensin provisional en procesos de filiacin
Viernes 6 mayo 2011

TEORA PROBATORIA
Prueba tiene que tener 3 caractersticas: Licitud, pertinencia, utilidad

PRINCIPIO DEL FAVOR PROBATORIO (TUTELA DE LA REALIDAD)

Aceptacin de prueba en caso de duda para admisin y produccin

Mxima actividad probatoria para las partes
Coadyuva a una tutela de la realidad
Si se duda si es o no pertinente tiene que aceptarla y luego si no es necesaria no la uso
Licitud, pertinencia, y necesaria.

PRINCIPIO DE LIBERTAD Y FLEXIBILIDAD DE LA PRUEBA

Libertad en el ofrecimiento y evacuacin de la prueba

Permite una facilidad en la produccin

PRINCIPIO DE DINAMICIDAD DE LA CARGA PROBATORIA

Flexibilidad en la carga de la prueba

Flexibilidad en la distribucin de la prueba
Aportacin de la prueba por quien tenga mejor oportunidad de hacerlo

PRINCIPIO DE GRATUIDAD EN LA PRUEBA

Exencin en pago de peritajes y traslados para evacuacin de prueba(ver cuales posibilidades hay, como
juez puede pedir a los juzgados o tribunales el pago de algunos traslados o alimentos)
Exencin de pago de tasas y timbres en documentos por presentar (puedo presentar una certificacin sin
timbres y me lo tienen que aceptar) Art. 6 CF
Casos de adopcin sera bueno que ellos paguen su propio peritaje.

PRINCIPIO DE LA POTESTAD INQUISITIVA DEL JUEZ EN LA PRUEBA

Rompimiento del principio dispositivo en materia probatoria

Amplia iniciativa probatoria del juez
Amplitud del principio en materia de derechos indisponibles
Juez puede pedir prueba ver en que casos se puede, el uso de la potestad impositiva de la prueba esta
relacionada con la parcialidad del juez.

PRINCIPIO DE LA CONCENTRACIN DE LA PRUEBA

Evacuacin de prueba en una sola audiencia

Lapso corto de suspensin de audiencia.

PRINCIPIO DE LIBRE VALORACIN DE LA PRUEBA

Hechos se prueban por cualquier medio

Juez y no ley determina valor probatorio

PRINCIPIO DE PROTECCIN EN LA VALORACIN PROBATORIA

Proteccin de sectores vulnerables al apreciar la prueba

Principios pro agredido, pro menor de edad etc.

PRINCIPIO DE TRASLADO DE LA PRUEBA (CELERIDAD DEL PROCESO)

Procesos en instancia diversas

Incluye asuntos administrativos y jurisdiccionales
Favorece la no revictimizacin

CUATRO MOMENTOS DE LA PRUEBA

I.

II.

Ofrecimiento de prueba
Ofrecimiento por las partes
Momento de ofrecimiento se puede admitir en demanda contestacin y contrademanda
Iniciativa del juez al admitir prueba ordinaria
Prueba para mejor resolver
Admisin de prueba
Amplio conocimiento del objeto del debate
Pretensiones
Hechos formulados y oposiciones
Variables de admisin en dependencia con los principios de derecho de familia
Utilidad de la prueba

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III.

IV.

Amplitud del momento de admisin

Admitir la prueba debe tenerse un amplio conocimiento.
Admitir la prueba: licitud, pertinencia y utilidad. No solo los sustanciales, sino tambin los procesales. Utilidad
de la prueba, que la admisin de la prueba debe ser amplio.
Recepcin/ Practica de prueba
grabacin de las audiencias
reserva de documentos (no toda la prueba se va incorporando al expediente y todava no ensearla a las
partes)
o Declaracin de menor de edad
o Fotografas
o video
informalidad no solemnidad (salas horizontales)
Extraos en la audiencia (para saltarse la privacidad, las partes deben de estar de acuerdo, no disposicin de
juez)
Colaboracin de la fuerza pblica
Valoracin de la prueba
Es el ltimo paso: libertad de valoracin probatoria, no se usa consciencia, prueba tasada o lgico, sana
crtica.
Todos los elementos probatorios son trados en igualdad de condiciones
o fundamentacin de decisiones
o tutela de la realidad
o solucin efectiva
o proyeccin de ejecucin

REGULACIN DE LA PRUEBA EN MATERIA FAMILIAR

Poderes y facultades del juez

Direccin de la administracin de la prueba
Escogencia y admisin de prueba
Participacin activa en la prctica de la prueba
Actuaciones apegadas a proporcionalidad y razonabilidad
Libre valoracin de la prueba
Prueba como necesidad de resolucin real y actual del conflicto

OBJETO DE LA PRUEBA

Hechos no controvertidos en derechos no disponibles: No es disponible por lo que el juez toma en cuenta si
es as o no
Hay hechos no controvertidos pero si tienen relevancia con filiacin patria de potestad, unin matrimonial
pueden ser admitidos.

FILIACIN

Patria de potestad
Unin matrimonial menor de 3 aos (?)
Objeto de prueba los controvertidos o articulados.
Los hechos articulados son los hechos que presentan las partes, hechos presentados por los demandantes.
Hechos que surgen en el proceso con relevancia para el caso
*Hay ciertas cosas que no es necesario probar: cosas evidentes, presunciones.
Lunes 9 mayo 2011

MEDIOS DE PRUEBA
Lista no taxativa, debido al principio de favor procesal y de libertad probatoria. Los medios regulados son:
1. PRUEBA TESTIMONIAL
-Es esencial en el proceso e familia
-Hay libertad de escogencia de testimonio
-no restriccin por edad, salvo hijos de padres en conflicto.
Admisin restrictiva en menores de edad hijos de padres que le puedan causar conflictos parentales
libre declaracin de menores de edad.
postura del juez en la recepcin de estos testigos.
que el menor no pueda declarar cuando el conflicto se da entre los padres.
-Hay libertad de declaracin sin derecho de abstencin. (Hay excepciones de autoincriminacin penal)
-Examen del testigo de todo el conflicto familiar
Abordaje integral
testigos universales familiares
Testigos sobre la relacin de la prueba

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Medio (nombre genrico que tiene el proceso de prueba) y elemento de prueba (es la concretizacin de ese
medio en un proceso determinado, testimonio).
La prueba que llaman confesional, es la que yo puedo probar un hecho negativo que declara.
La patria potestad es un derecho irrenunciable
ES DIFERENTE LA ENTREVISTA AL MENOR DE EDAD (QUE ES LO QUE ELLOS CONSIDERAN MEJOR
PARA SUS INTERESES, no contradictorio, no principio, no se puede tomar como prueba), COMO PRUEBA (es
cuando es testigo en determinada citacin).
La entrevista no es prueba, no hay que decirle que tiene que decir la verdad.
2. DECLARACIN DE PARTES
Derechos disponibles
Potestad del juez de examinar a la parte sobre hechos de pretensiones accesorias obligadas.
Alimentos
menores de edad
bienes
Declaracin de partes en procesos de proteccin
procesos de violencia domestica
Regulacin de la ausencia de la parte
Libre de apreciacin probatoria con el resto del material probatorio.
3. PERITAJES trabajo social y psicologa
LA PERICIA SIEMPRE SE PRODUCE EN EL PROCESO. La pericia siempre debe ser ordenada por el juez, las
partes no tienen derecho de escoger el perito.
4. MEDIOS CIENTFICOS
La diferencia con la prueba pericial (subjetividad), en la cientfica siempre los resultados son iguales.
prueba de ADN, obligatoriedad de la prueba
Valoracin de la prueba
5. DOCUMENTOS E INFORMES
Los documentos los aportan las partes, mientras que el informe es cuando la produccin de la prueba se hace en
el proceso
principio de gratuidad
carga probatoria de quien lo tenga
6. RECONOCIMIENTO DE PERSONAS
(Procesos de proteccin, respeto a pudor e intimidad, no violar la dignidad humana)

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