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las relaciones entre los Estados, no puede aplicarse directamente a los individuos
(sbditos) de ninguno de ellos, sino que se exige su TRANSFORMACIN en derecho
interno. O sea, para que una norma de derecho internacional sea aplicable a un individuo
es menester que el Estado en cuestin haya dictado una Ley interna con el mismo
contenido que el tratado. Luego, el tratado adquiere la misma jerarqua que la Ley.
Teora MONISTA: afirma que el DIP y el derecho interno forman un solo orden
jurdico. Asimismo, esta teora admite dos variantes: la de los que sostienen la primaca
del DIP sobre el derecho interno (Kelsen), y a la inversa, la de los que creen que el
derecho interno prevalece sobre el internacional (Wenzel).
Para Kelsen: [a] el comportamiento de un Estado se reduce al comportamiento de los
individuos que lo representan; [b] es imposible distinguir los asuntos internos de los
asuntos exteriores. Todo asunto interno puede ser objeto de un tratado internacional y
salir as del dominio reservado del Estado2.
Para los monistas, una norma de derecho internacional se integra al derecho interno a
travs de la aprobacin (a cargo del P. Legislativo) y ratificacin 3 (a cargo del P. Ejecutivo)
por parte del Estado. Se distinguen tres posturas respecto al orden de jerarqua de las
normas (de mayor a menor):
Monismo
absoluto
Tratado
Constitucin
Ley nacional
Kelsen
Constitucin
2 Kelsen cita el ejemplo de la relacin entre patronos y obreros, que es aparentemente un asunto
interno y regulado por leyes internas. En cuanto un Estado firme un tratado sobre la regulacin de
esas relaciones, se convierte en un asunto internacional.
3 Ratificacin interna. En virtud de la esta, el Poder Ejecutivo ratifica el tratado luego que el
Poder Legislativo lo haya aprobado dando plena fe que aquel que firm el texto tena plenos
poderes para hacerlo.
2
Monismo relativo
Tratado
Ley nacional
Wensel
Falso dualismo
Teora de la
coordinacin
Constitucin
Tratado y Ley
nacional
acuerdos se mantendrn o los contratos se celebran para ser cumplidos (art. 26).
La prohibicin de alegar el derecho interno para justificar el incumplimiento
1) Los tratados tienen jerarqua superior a las leyes y a la propia Constitucin, adoptando
un MONISMO ABSOLUTO7, fundamentado en el art. 27 de la Convencin de Viena,
segn el cual los pases signatarios no pueden ampararse en el derecho interno para
negar a los particulares los derechos que los tratados le otorgan.
2) No puede justificarse el incumplimiento de un tratado por no haber dictado una Ley de
reglamentacin interna cuya obligacin es propia de cada Estado. Dado el transcurso
del tiempo en que el Estado no haba dictado una Ley de reglamentacin
correspondiente, el Pacto de San Jos de Costa Rica se transform en OPERATIVO8.
Las normas operativas son aquellas que se incorporan directamente a nuestro
ordenamiento jurdico, a diferencia de las normas programticas, las cuales requieren de
una Ley de reglamentacin que disponga cmo se va a utilizar el tratado.
constitucional.
Tratados internacionales y concordatos con la Santa Sede.
Normas que surjan como consecuencia de tratados
integracin9.
Leyes nacionales.
de
supralegales
pero
infraconstitucionales :
son
tratados
declarados
inconstitucionales,
generando
la
correspondiente
responsabilidad
9 Los tratados de integracin con pases latinoamericanos tienen jerarqua supra-legal; mientras
que los tratados de integracin con los dems pases tendrn dicha jerarqua siempre que se
respete un doble procedimiento: la declaracin de la conveniencia y la aprobacin.
5
TRATADOS
Concepto. El tratado es un acuerdo celebrado entre sujetos de la comunidad
internacional a fin de regular las relaciones conforme el derecho internacional: crear,
modificar o extinguir obligaciones internacionales.
La CONVENCIN DE VIENA sobre el derecho de los tratados de 1969 define al
tratado como un acuerdo celebrado por escrito entre Estados conforme el derecho
internacional, y en su art. 5 dispone que la presente se aplicar a todo tratado que sea
instrumento
constitutivo
de
una
organizacin
interna
nacional
B- ABIERTOS: aquellos a los que se puede acceder sin haber tomado parte en su
negociacin.
CERRADOS: aquellos que no admiten nuevos miembros sin que ello implique la
celebracin de un nuevo acuerdo.
C- EN BUENA Y DEBIDA FORMA: aquellos que asumen la forma clsica en un
proceso completo; se negocia y se adopta un texto nico, que luego se firma y
eventualmente se ratifica, segn la manera de expresin del consentimiento que se
haya adoptado.
D- FORMA SIMPLIFICADA: generalmente son bilaterales y se perfeccionan por un
cambio de notas; en la nota de una de las partes se hace la propuesta del texto y se
dice que si la otra lo acepta, ese texto ser un tratado entre ambos Estados11.
Etapas conducentes a la celebracin del tratado
11 La respuesta implica que la propuesta es aceptada y que el texto es un tratado entre ambas
partes.
12 Plenos poderes. Documento que emana de la autoridad competente de un Estado y por el
que se designa a una o varias personas para representar al Estado en la negociacin, la adopcin
o la autenticacin del texto de un tratado, para expresar el consentimiento del Estado en
obligarse por un tratado, o para ejecutar cualquier otro acto con respecto a un tratado.
13 La autoridad competente en nuestro pas para otorgar plenos poderes es el Poder Ejecutivo
Nacional.
7
Cabe aclarar que los nicos funcionarios que estn facultados para la firma de un
tratado (adopcin del texto) sin el otorgamiento de plenos poderes son: [1] el Jefe de
Estado14; [2] el Jefe de Gobierno; y [3] el Ministro de Relaciones Exteriores, ya que estos
funcionarios poseen dichos poderes en razn del cargo que ocupan. Tampoco requieren el
otorgamiento de plenos poderes: [4] los Jefes de la misin diplomtica para la adopcin
del texto de un tratado entre el Estado acreditante y el Estado ante el cual se encuentran
acreditados; y [5] los representantes acreditados por los Estados ante conferencia,
organizacin internacional o uno de sus rganos, para la adopcin del texto de un tratado
en tal conferencia, organizacin u rgano, respectivamente.
Autenticacin del texto. Aqu los Estados, a travs de la firma, establecen que
el texto que tienen ante ellos es el mismo que adoptaron en la etapa anterior. La firma
cumple la funcin de autenticar el texto.
su
consentimiento
en
obligarse
al
tratado
son
denominados
CONTRATANTES.
Los Estados manifiestan su voluntad de obligarse al tratado de acuerdo a diferentes
mecanismos: [A] firma, [B] canje de instrumentos, [C] ratificacin, y [D] adhesin; lo cual
har constar cada Estado en una clusula.
Si bien los Estados manifiestan su consentimiento en obligarse por un tratado, ninguna
obligacin recae sobre ellos hasta que el tratado entre en vigor.
Entrada en vigor. Los Estados que intervienen en esta etapa son denominados
PARTES y estn obligados al cumplimiento del tratado. La entrada en vigor del tratado
crea responsabilidad internacional ante su incumplimiento.
Los tratados entran en vigor de la forma y en la fecha 17 que en ellos se indique, o bien
como acuerden los Estados negociadores, y a falta de tales indicaciones o acuerdos,
cuando haya constancia de la manifestacin del consentimiento por todos los Estados
negociadores en obligarse por el tratado.
16 Ratificacin interna. En virtud de la esta, el Poder Ejecutivo ratifica el tratado luego que el
Poder Legislativo lo haya aprobado dando plena fe que aquel que firm el texto tena plenos
poderes para hacerlo.
17 Entrada en vigor. Por ejemplo: el tratado entrar en vigor tres meses transcurridos despus
del depsito de la decimosexta ratificacin o adhesin.
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La reserva debe ser efectuada por escrito y notificada al resto de las partes. El Estado
puede hacer una reserva y retirarla en el futuro.
Efectos. La reserva tiene efecto BILATERAL entre el Estado que la efecta y los dems
Estados independientemente, cada uno de los cuales puede 20: aceptarla, objetarla,
oponerse, o hacer silencio; luego de haber sido notificados de la misma.
Estado
RESER
A
Estado
VA
ACEPT
B
Estado
A
OBJET
A21
Se
Estado
OPON
E
Hace
Estado
SILEN
CIO
partir
de
la
notificacin,
la
reserva
se
considera
aceptada
21 Objecin. La objecin hecha por un Estado contratante a una reserva no impedir la entrada en vigor
del tratado entre el Estado que haya hecho la objecin y el Estado autor de la reserva, a menos que el
Estado autor de la objecin manifieste inequvocamente la intencin contraria;
22 Nulidad. Habr nulidad cuando la violacin de normas internas es de tal carcter que
cualquier Estado de buena fe no puede ignorarlas.
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EXTINCIN. Los tratados deben continuar en vigor hasta su finalizacin por alguna de
las causales previstas en la Convencin de Viena de 1961:
1) Voluntad expresa o tcita de las partes.
2) Denuncia o retiro: declaracin unilateral a travs de la cual un Estado decide
retirar su consentimiento de un tratado internacional, rompiendo la relacin obligatoria
que lo vinculaba a travs del mismo
V. gr: si el objeto del tratado se torna de cumplimiento imposible, el tratado puede
denunciarse.
3) Cambio fundamental de circunstancias.
El cambio debe ser imprevisto; fundamental; estar en relacin con las circunstancias
existentes en el momento de la celebracin del tratado; alterar radicalmente el alcance
de las obligaciones a cumplir; y ser base esencial del consentimiento de las partes al
obligarse.
4) Violacin del tratado. En los tratados BILATERALES, si una de las partes comete
una violacin grave24 del mismo, la otra puede pedir la terminacin o la suspensin de
su aplicacin total o parcialmente. En los tratados MULTILATERALES el asunto es ms
complejo, y debe distinguirse segn que la terminacin o suspensin sea solicitada por
todas las partes, por la parte especialmente perjudicada por la violacin, o por
cualquiera de las partes.
[A] Solicitada por todas las partes: si hay acuerdo unnime, las partes pueden
suspender el tratado total o parcialmente, o darlo por terminado, ya sea en las relaciones
de ellas con el Estado autor de la violacin, o entre todas las partes.
[B] Solicitada por la parte especialmente perjudicada por la violacin: la parte
perjudicada puede alegar la causal para suspender el tratado total o parcialmente entre
ella y el Estado autor de la violacin.
[C] Solicitada por cualquiera de las partes: la parte en cuestin puede pedir lo mismo
que en el caso anterior, pero solo si el tratado es de tal ndole que una violacin grave de
24 Violacin grave. Debe entenderse por violacin grave un rechazo no admitido por la Convencin o la
violacin de una disposicin esencial para la consecucin del objeto o del fin del tratado.
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sus disposiciones por una de las partes modifique radicalmente la posicin de cada parte
respecto al cumplimiento de sus obligaciones.
concertados entre todas las partes con motivo de la celebracin del mismo; [C] el
contexto, que es todo instrumento formulado por una o ms partes con motivo de la
celebracin del tratado y aceptado por los dems como instrumento referente al tratado;
[D] los acuerdos y la prctica ulteriores, acerca de la interpretacin del tratado y de la
aplicacin de sus disposiciones; y [E] toda norma pertinente de derecho internacional
aplicable en las relaciones entre las partes.
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