Aspectos crticos sobre a privatizao dos presdios no Brasil - Luciano Chacha

15/04/2009-10:30 | Autor: Luciano Chacha;

Como citar este artigo: CHACHA, Luciana. Aspectos crticos sobre a privatizao dos
presdios no Brasil. Disponvel em http://www.lfg.com.br. 15 de abril de 2009.
1 INTRODUO
A privatizao dos presdios tema divergente no mundo inteiro, no plano terico e
prtico, sendo necessria sua profunda anlise.
Ainda, que no seja objeto deste o exame da privatizao dos presdios nos pases
pioneiros (Estados Unidos da Amrica e Frana) e seus seguidores, se torna de extrema
importncia, ao menos, sintetizar as suas diretrizes gerais de funcionamento.
Nos Estados Unidos, a tendncia, no a regra, a privatizao total, ou seja, permitido
constitucional e infraconstitucionalmente a direo e gerenciamento do preso, sob a
tutela privada, onde, ainda assim, o Estado deve fiscalizar diariamente, por meio do seu
funcionrio denominado Contract Monitor, para acompanhar a administrao e ficar
vigilante quanto preservao da dignidade e dos direitos humanos no tratamento
penitencirio.
Depreende-se, por outro lado, que na Frana seu sistema no admite a privatizao total,
utilizando-se da "gesto mista", onde a direo geral, administrao e segurana externa
do presdio cabem ao setor pblico. Para a iniciativa privada: a construo do
estabelecimento, a guarda interna dos presos, a promoo do trabalho, da educao, do
transporte, da alimentao do lazer, bem como, a assistncia social, jurdica e espiritual,
a sade fsica e mental do preso.
Embora no Brasil, diferentemente dos pases originrios, sabiamente, no se admita no
ordenamento jurdico a delegao da atividade jurisdicional e da atividade
administrativa judiciria neste setor, ser demonstrado cabalmente a possibilidade de o
Estado recorrer iniciativa privada em algumas atividades, havendo, por conseqncia,
a possibilidade de satisfazer em maior grau os direitos constitucionais (art. 5, XLVII,
XLVIII, XLIX,L) e legais do preso (art. 11 c/c 41 da LEP), bem como, o alcance de uma
gama de fatores positivos para a sociedade e o Estado.
2 PRIVATIZAO NO BRASIL - ASPECTOS LEGAIS E CONSTITUCIONAIS FUNO JURISDICIONAL INDELEGVEL - POSSIBILIDADE DE
PRIVATIZAR APENAS O EXERCCIO DA ATIVIDADE EXTRAJUDICIAL
ADMINISTRATIVA
A realidade brasileira quanto ao crcere e os diversos problemas da decorrentes so
ainda mais catastrficos que a dos pases norteadores e seus seguidores.
Entretanto, para que haja a possibilidade de privatizao no pas, deve-se em primeiro
lugar analisar qual (is) o (s) tipo (s) de atividade (s) que a iniciativa privada pode (em)
intervir sem que contrarie a constituio e as normas infra-constitucionais, ou seja, para
que haja vigncia, validade e eficcia.
Neste sentido, o ilustre Edmundo Oliveira classifica com propriedade a natureza jurdica
da execuo penal, no fito de limitar a atribuio privada no setor prisional:
a) atividade jurisdicional, que compete ao juiz da execuo penal, na qualidade de
comandante da execuo para garantir o cumprimento das disposies legais fixadas

pelo Direito Penal, pelo Direito Processual Penal e pela Constituio Federal (art.66 da
LEP);
b) atividade administrativo-judiciria a qual exercida pelo servidor pblico, para os
fins da relao jurdica estabelecida entre o preso e o Estado, que o titular do jus
puniendi, situam-se, nesse conjunto, as tarefas pertinentes ao Ministrio Pblico, ao
Conselho Penitencirio e ao Departamento Penitencirio (arts. 67, 69 e 71);
c) atividade administrativa extrajudicial, que pode ser exercida por rgos do prprio
Estado ou por entidades privadas, conforme previso em lei federal ou estadual. o
caso da promoo de trabalho e da assistncia religiosa, jurdica, educacional e sade
do preso. (Oliveira, Edmundo. Futuro Alternativo das Prises,1.ed. Forense, RJ,p. 336)
Depreende-se que a atividade jurisdicional e a atividade administrativo- judiciria
permanecem absolutamente indelegveis pelo Estado, entretanto, no tocante atividade
administrativa extrajudicial, relacionada com: sade, trabalho, estudo, limpeza,
vesturio, lazer, construo de presdio ou parte dele etc... pode ser oportunizada ao ente
privado
Veja que tais atividades esto amplamente difundidas na LEP, respectivamente, nos
artigos 4, 13, 14, 2, 20, 36, 78 e 80:
Art. 4 - O Estado dever recorrer a cooperao da comunidade nas atividades de
execuo da pena e da medida de segurana.
Art. 13 - O estabelecimento dispor de instalaes e servios que atendam aos presos
nas suas necessidades pessoais, alm de locais destinados venda de produtos e
objetos permitidos e no fornecidos pela Administrao.
Art.14 - A assistncia `a sade do preso e do internado, de carter preventivo e
curativo, compreender atendimento mdico, farmacutico e odontolgico.
2 Quando o estabelecimento penal no estiver aparelhado para prover a assistncia
mdica necessria, esta ser prestada em outro local, mediante autorizao da direo
do estabelecimento.
Art.20 - As atividades educacionais podem ser objeto de convnio com entidades
pblicas ou particulares, que instalem escolas ou ofeream cursos especializados.
36 - O trabalho externo ser admissvel para os presos em regime fechado somente em
servio ou obras pblicas realizadas pelo rgo da administrao direta ou indireta, ou
entidades privadas, desde que tomadas as cautelas contra fuga e em favor da
disciplina.
Art.78 - O Patronato pblico ou particular destina-se a prestar assistncia aos
albergados e aos egressos
Art.80 - Haver, em cada comarca, um Conselho da Comunidade, composta, no
mnimo, por um representante de associao comercial ou industrial, um advogado
indicado pela seo da Ordem dos Advogados do Brasil e um assistente social
escolhido pela Delegacia Seccional do Conselho Nacional de Assistentes Sociais.
Resta cristalina a possibilidade legal da iniciativa privada exercer tais atividades.
Ocorre que nesta Lei Federal Geral no se traam os parmetros para se efetivarem tais
normas, assim, com grande jbilo que ser colacionado o dispositivo constitucional 24, I e 2 - que possibilita que os Estados Federados legislem sobre o direito
penitencirio, e, logo possam implementar meios que busquem a satisfaam destas
atividades com a iniciativa privada, seno vejamos:
Art. 24 - Compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal legislar
concorrentemente sobre:

I - direito tributrio, financeiro, penitencirio, econmico e urbanstico.

2 - A competncia da Unio para legislar sobre normas gerais no exclui a
competncia suplementar dos Estados.
Assim, ponto incontroverso, incontestvel, irrefutvel que o ente privado tem a
possibilidade, em havendo interesse, do exerccio no setor prisional das atividades
extrajudiciais administrativas.
3 IMPORTANTES PONDERAES SOBRE
CONTRRIOS A PRIVATIZAO NO BRASIL

AS

AFIRMAES

DOS

So inmeros os contrrios a implantao da privatizao dos presdios no Brasil, mas,

se verificar que tais interpretaes so em peso originadas de anlises superficiais e
preconceitos infundados, seno vejamos:
a) O dever constitucional de punir e recuperar delinqentes exclusivo do Estado;
Eles esto absolutamente corretos e assegurados pela Constituio da Repblica, pois tal
dever de forma alguma, nem por meio de emenda constitucional, deve ser alterado.
Entretanto, pecam, quando generalizam o entendimento acreditando somente na
privatizao total (EUA) ou mista (Frana), esquecendo que a LEP e a Constituio
Federal possibilitam que o ente privado exera as atividades extrajudiciais
administrativas, conforme alhures mencionadas.
b) A preocupao da iniciativa privada o lucro e no o interesse na reinsero social do
delinqente e muito menos o bem-estar da comunidade;
A iniciativa privada pela sua natureza, excluindo as pessoas ou entidades assistenciais,
visa o lucro, e, quanto a isto no h prejuzo algum. O ente privado para ser atrado a
lidar com o sistema prisional tem que visualizar algum lucro seja ele financeiro e/ou a
sua imagem. E, isto amplamente possvel respeitada as limitaes legais e
constitucionais envolvidas. Ter tambm extremo interesse na reinsero social, fazendo
tudo dentro de suas possibilidades para diminuir a reincidncia criminal, e, por
conseqncia a reinsero social do preso, demonstrando zelo e eficincia, j que se isto
no ocorrer, o Estado no ter motivo algum para permitir sua entrada e sua
postergao. E, em conseqncia desta participao, o preso, a comunidade, a sociedade
e o Estado se beneficiam.
c) Implantao de trabalho forado sem a livre adeso do preso
Neste ponto, sabido que o preso tem aambarcado constitucionalmente o direito de
no ser forado fsica nem moralmente (art. 5, XLVIII, alnea c) ao trabalho,
entretanto, o trabalho um dever, ou seja, uma obrigao do preso, atendidas as suas
aptides e capacidades (art. 31 da LEP).
Se a empresa contrariar tais preceitos, ela estar cometendo um crime, e, portanto ser
penalizada, inclusive em flagrante.
Ademais, nem nos EUA, onde se possibilita a privatizao total, a empresa possui seu
total livre arbtrio, pois como j afirmado categoricamente, l eles tem sempre um
funcionrio do Estado (Contract Monitor) responsvel pela fiscalizao diria do
cumprimento das clusulas do contrato, que, se no forem obedecidas, geram multas
para a parte culpada, ou, at mesmo, a resciso do contrato.
d) Perigo de priso controlada por empresa que tem negcios com crime organizado
Como j excessivamente esposado, a iniciativa privada no tem respaldo constitucional
e legal algum em controlar (administrao, gerncia ou direo) a priso no Brasil.
Mas, se, ainda assim, houver algum envolvimento do crime organizado, tal falha e
responsabilidade ser do Estado que no teve meios suficientes para prevenir.
e) E se a empresa falir, ou, realizar greve;

Este ponto se deve ter muita cautela, pois a falncia pode ocorrer, e, para isso o Estado
deve estar preparado com normas e/ou clusulas a esse respeito, para que possa ter um
controle do faturamento, e, com isso previna ou remedeie o mais rapidamente,
assumindo o controle imediato ou oportunizando outra empresa no controle daquela
atividade.
Com relao a greve, embora, seja um direito constitucional assegurado, este no pode
ser exercido no setor prisional, pois se trata de um servio pblico essencial, e, portanto
no pode ser suspenso ou interrompido.
f) O Poder Pblico poder punir um funcionrio da empresa privada que venha a
prejudicar a eficincia da execuo penal?
No s pode, como deve, pois est subordinado ao Estado, por contrato ou lei, impondo
as sanes cabveis para o caso concreto. Ainda que seja uma parceria pblico privada,
podem haver clusulas exorbitantes.
4 ARGUMENTOS FAVORVEIS A PRIVATIZAO DA "ATIVIDADE
ADMINISTRATIVA EXTRAJUDICIAL" NO SETOR PRISIONAL
a) A empresa privada dispe de maior habilidade para administrar porque est liberada
da morosa e complicada burocracia do setor pblico, assim, alm de conseguir remediar
com menor custo ainda mais rpido.
b) A participao privada propiciar, mesmo que de maneira diminuta, um atalhamento
quanto ao alcance da dignidade humana do preso, j que poder oferecer mais
eficazmente: trabalho, escola, lazer, vesturio, local mais higinico, construo de celas
e presdios. Enfim, proporcionar chances maiores do preso no voltar a delinqir, ser
til, ao ponto de disputar vaga de emprego, alfabetizao etc...
c) Auxiliando o Estado, nestes aspectos (emprego e estudo), estar concorrendo para a
satisfao (direito fundamental e garantia da ordem econmica) do valor social do
trabalho, livre iniciativa, busca do pleno emprego, tudo isto, para que se tenha uma
existncia digna (caput e VIII do art. 170 da CF).
d) Ainda, que no incio a empresa privada no consiga se subsistir l dentro com renda
prpria, e, necessitar do pagamento do Estado, ao menos, em tese, este estar
despendendo um gasto com maior contrapartida.
e) Outro ponto que atrair a iniciativa privada cuja atividade seja no oferecimento de
emprego, que a Lei de Execuo Penal prev que o preso deva ganhar ao menos a
remunerao de do salrio mnimo vigente (caput do art. 29), e que sua jornada
normal de trabalho ser entre 6 a 8 horas dirias de segunda sbado com descansando
domingos e feriados (art.33).
Clarividente se torna que, respeitados tais direitos trabalhistas, no h qualquer outro
envolvido, tal como: concesso de frias com remunerao, dcimo terceiro salrio,
hora extra, descanso semanal remunerado, adicionais, multas pelo no cumprimento,
acidente de trabalho, etc..
Assim, se a iniciativa privada conseguir capacitar os presos para certo labor, e houver
por parte destes uma produo considervel, seus lucros podero ser vultosos.
f) No tem dever de pagar aposentadoria ao preso, assim, fica a critrio do preso
contribuir privativamente. O que se torna quase impossvel com os encargos atribudos
nas alneas do artigo 29 da LEP.
g) ser incentivado por outros benefcios que o Governo poder oferecer por intermdio
de contrato ou pela lei.
5 CONCLUSO

Verificou-se que apesar do ente privado visar ao lucro, em tese, detm maior
possibilidade em manter um servio muito mais eficiente e rpido, diverso da
burocracia estatal, possuindo todo o interesse na atividade empreendida, em trabalhar
com tica e zelo, j que estar integralmente sob a vigilncia estatal, podendo calhar
com a pena de resciso contratual, outras sanes e negatividade de sua imagem.
sabido que o tato com o setor prisional requer bastante cautela e anlise aprofundada,
entretanto, com a realizao de um contrato e/ou lei que regulem o ente privado
(atraindo-o com benefcios) acompanhado da fiscalizao estatal, o preso, a sociedade e
o Estado tero benefcios inmeros, conforme sintetiza Oliveira:
a) atender aos preceitos constitucionais da individualizao da pena (art. 5, XLIX, da
Constituio da Repblica) e de respeito integridade fsica e moral do preso (art. 5,
XLIX, da CF);
b) lanar uma poltica ambiciosa de reinsero social e moral do preso, de modo a se
confiar nos efeitos da reabilitao;
c) baixar o fardo da reincidncia;
d) introduzir, no sistema penitencirio, um modelo administrativo de gesto moderna,
suscetvel de produzir efeitos durveis na evoluo dessa gesto;
e) reduzir os encargos e gastos pblicos, na vida prisional ociosa, onde um preso custa,
em mdia, cerca de 4 (quatro) a 5 (cinco) salrios mnimos por ms, no Brasil;
f) favorecer o desenvolvimento de salutar poltica de preveno de criminalidade,
mediante participao organizada da comunidade nas tarefas de execuo da pena
privativa de liberdade;
g) aliviar, enfim, a dramtica situao de superpovoamento no conjunto do parque
penitencirio nacional. (op.cit. p. 335)
Em que pese os inmeros apontamentos contrrios privatizao dos presdios no
Brasil, restou evidente que o Estado permanecer com as funes jurisdicionais
indelegveis constitucionalmente, apenas, havendo a possibilidade de cada Estado
Federado implantar, de acordo com as peculiaridades de cada Regio, a realizao de
parceria com a iniciativa privada nas atividades administrativas extrajudiciais.