Derecho Penal Internacional

Los Delitos de Lesa Humanidad. Su recepcin en la legislacin y jurisprudencia

argentina
Eudoro Ramn Albo

No existe duda que el derecho penal internacional constituye un verdadero nuevo

paradigma respecto de la concepcin tradicional del derecho penal.
Tradicionalmente, una derivacin innegable del principio de soberana de los estados
nacionales era la definicin de su poltica criminal y el ejercicio exclusivo del poder
punitivo en sus lmites territoriales. Esta concepcin entra en crisis a partir de mediados
del siglo XX con el reconocimiento de la comunidad internacional y la necesidad de los
estados de ceder aspectos de su soberana interna en pos de la vigencia de principios de
derecho que aseguren la paz global, lo que en materia de derecho penal implic la
asuncin del compromiso de incorporar al derecho interno figuras penales reguladas por
el derecho internacional, las que a su vez seran aplicadas por los rganos judiciales
nacionales. Asimismo, y con carcter complementario a la jurisdiccin nacional, se
reconoce la existencia de la jurisdiccin internacional habilitada para los casos en que
los estados no quieran o no puedan proceder al juzgamiento de los delitos reconocidos
por el derecho internacional.
Sin duda, este paradigma resulta como consecuencia necesaria de hechos histricos
configurativos de las ms grandes violaciones a los derechos humanos perpetrados, en
muchos casos, precisamente, desde los aparatos estatales, y que provocaron la lgica
reaccin de la comunidad internacional que exiga que los autores de tales hechos no
quedaran impunes, desde que ellos atentan contra la humanidad entera y no slo contra
sus vctimas.
De ello ha derivado el reconocimiento internacional de los denominados delitos de lesa
humanidad.

Ahora bien, su recepcin en el derecho penal nacional y su aplicacin por los tribunales
locales han planteado ciertas discusiones, no slo en orden a las tradicionales posiciones
sobre la incorporacin de las normas internacionales en el derecho interno, sino adems
en el marco de los principios de legalidad e irretroactividad de la ley penal. Asimismo,
el reconocimiento del carcter de imprescriptibles de dichas figuras penales configura
una cualidad especial en relacin a los delitos comunes del ordenamiento interno, por lo
que la jurisprudencia ha debido, en la solucin de los casos sometidos a juzgamiento,
analizar profundamente la concurrencia de las condiciones y requisitos que las
configuran.
Los Tribunales nacionales de la Repblica Argentina, en el juzgamiento de los actos
violatorios de los derechos humanos perpetrados durante la ltima dictadura militar, han
conformado una importante jurisprudencia en materia de delitos de lesa humanidad,
cuyos rasgos ms relevantes intentamos resear brevemente en el presente trabajo1.

Los delitos de lesa humanidad. Su reconocimiento y conformacin conceptual

Si bien una primera distincin entre delitos comunes y delitos de lesa humanidad
consiste en que los primeros se encuentran tipificados en las normas del ordenamiento
penal interno de cada Estado y los segundos, en cambio, se encuentran tipificados en
normas del ordenamiento penal internacional, resulta mucho ms clara su distincin
conceptual que atiende a los sujetos lesionados por tales hechos. Aunque en ambos se
verifica una lesin de derechos fundamentales de los seres humanos, los delitos

En el presente trabajo se han analizado, los ltimos fallos dictados en la materia : la sentencia del
Tribunal Oral en lo Criminal Federal de la ciudad de Crdoba de fecha 24 de julio de 2008 en los autos
Menndez, Luciano Benjamn y otros S/. Privacin ilegtima de la libertad; imposicin de tormentos
agravados; homicidio agravado (Expte. 40/M/2008); la sentencia del Tribunal Oral en lo Criminal
Federal de Tucumn de fecha 4 de septiembre de 2008 en Causa: "Vargas Aignasse Guillermo
S/Secuestro y Desaparicin".- Expte. V - 03/08 y la sentencia dictada en igual causa dictada por la
Cmara Federal de Apelaciones de Tucumn, de fecha 15 de diciembre de 2.004. Asimismo se han
consultado los fallos que sirvieron de antecedentes en la materia: en Corte Suprema de Justicia de la
Nacin: fallo del 24 de agosto de 2004 en causa Arancibia Clavel, Enrique Lautaro S/ Homicidio
Agravado y Asociacin Ilcita (Causa N 259); fallo del 14 de junio de 2005 en autos Simn, Julio
Hctor y otros s/privacin ilegtima de la libertad, etc. Causa N 17.768., en especial el dictamen del
Procurador General de la Nacin, Dr Esteban Righi de fecha 5 de Mayo de 2005; el fallo del 11 de julio
de 2007 en autos Derecho, Ren Jess S/Incidente de Prescripcin de la Accin penal Causa 24079;
fallo del 13 de julio de 2007 en causa "'Mazzeo, Julio Lilo y otros s/ rec. De casacin e
inconstitucionalidad'; M.2334.XLII.

comunes atacan slo los derechos bsicos de la vctima mientras que los delitos de lesa
humanidad constituyen, adems, una lesin a toda la humanidad en su conjunto.
La Corte Suprema de Justica de la Nacin en el caso "Arancibia Clavel, Enrique L." ha
referido a estos presupuestos bsicos de los delitos de lesa humanidad expresando que
en ellos: "el individuo como tal no cuenta, contrariamente a lo que sucede en la
legislacin de derecho comn nacional, sino en la medida en que sea miembro de una
vctima colectiva a la que va dirigida la accin. 2. En el mismo fallo ha indicado que
A tales delitos se los reputa como cometidos contra el derecho de gentes que la
comunidad mundial se ha comprometido a erradicar, porque merecen la sancin y la
reprobacin de la conciencia universal al atentar contra los valores humanos
fundamentales3.
En el caso Derecho, Ren J." del 11/07/2007, el

mximo tribunal nacional ha

efectuado una mayor ponderacin del criterio de distincin refiriendo "que el

propsito de los crmenes contra la humanidad es proteger la caracterstica
propiamente humana de ser un animal poltico', es decir, de agruparse y formar
organizaciones polticas necesarias para la vida social. La caracterstica humana de
vivir en grupo, la necesidad natural de vivir socialmente, tiene por consecuencia la
exigencia de crear una organizacin poltica artificial que regule esa vida en comn.
La mera existencia de esa organizacin, sin embargo, implica una amenaza, al menos
abstracta, al bienestar individual. Los crmenes de lesa humanidad representan la
amenaza ms grave: se trata de casos en los que la poltica se ha vuelto cancerosa o
perversa. El ser humano no puede vivir sin una organizacin poltica, pero la
constitucin de un orden institucional crea el riesgo y la amenaza permanente de que
ste se vuelva en contra del hombre Los casos de crmenes de lesa humanidad son
justamente la realizacin de la peor de esas amenazas, la de la organizacin poltica
atacando masivamente a quienes deba cobijar. Humanidad', por lo tanto, en este
contexto, se refiere a la caracterstica universal de ser un animal poltico' y la
caracterizacin de estos ataques como crmenes de lesa humanidad cumple la funcin
de sealar el inters comn, compartido por el gnero humano, en que las
organizaciones polticas no se conviertan en ese tipo de maquinaria perversa. El
criterio de distincin entonces radicara no en la naturaleza de cada acto individual (es
2

(Fallos 327:3294, Arancibia Clavel, Enrique L. ..considerando 38 del voto del doctor Maqueda)
(considerandos 31 y 32 del voto de los jueces Molin O'Connor y Nazareno y del voto del juez Bossert
en Fallos: 318:2148)"
3

decir, por ejemplo, cada homicidio) sino en su pertenencia a un contexto especfico:

El alto grado de depravacin, por s mismo, no distingue a los crmenes de lesa
humanidad de los hechos ms crueles que los sistemas locales criminalizan. Ms bien,
lo que distingue a los crmenes de lesa humanidad radica en que son atrocidades
cometidas por los gobiernos u organizaciones cuasi-gubernamentales en contra de
grupos civiles que estn bajo su jurisdiccin y control . Con ello aparece dada una
caracterstica general que proporciona un primer acercamiento para dilucidar si
determinado delito es tambin un crimen de lesa humanidad. Se podra configurar ese
criterio como un test general bajo la pregunta de si el hecho que se pretende poner a
prueba puede ser considerado el producto de un ejercicio desptico y depravado del
poder gubernamental"4.
Adems del criterio sustentado precedentemente, en el caso Derecho la CSJN en un
pormenorizado anlisis de la normativa y jurisprudencia internacionales, en especial, el
Estatuto de Roma, los Estatutos del Tribunal Penal Internacional para Ex Yugoslavia y
del Tribunal Internacional para Ruanda, describe los delitos de lesa humanidad y resalta
en ellos especialmente las siguientes caractersticas: a) un ataque sistemtico o
generalizado dirigido contra la poblacin civil, b) que el ataque producto del ejercicio
desptico de los rganos gubernamentales y estructuras organizadas del estado u
organizaciones cuasi-gubernamentales.

Las fuentes de los delitos de lesa humanidad: el ius cogens y el derecho

convencional
Los delitos de lesa humanidad, aun cuando en algunos casos hayan sido tipificados en
los cdigos penales nacionales5, reconocen sus fuentes en el derecho internacional.

CSJN: Derecho, Ren J." del 11/07/2007. En el tratamiento del tema cita a Luban, David A: A Theory
of crimes against Humanity. Yale Journal of International Law 29, 2004, p. 85 y ss.
5
Ej: Bolivia, cuyo art.138 del Cdigo Penal tipifica el genocidio; Paraguay, que tiene previsto el
genocidio y los crmenes de guerra en sus arts.319 y 320 CP, Colombia, por ley 589 modificatoria del CP
prev la desaparicin forzada, desplazamiento forzado, genocidio y tortura, Per, cuya ley 26.296
modific el CP tipificando el genocidio, la desaparicin forzada y la tortura. Argentina por ley 26.200 de
Implementacin del Estatuto de Roma establece escalas penales para los crmenes de genocidio, de lesa
humanidad y de guerra previstos en aquel y Uruguay por ley 18.026 tipifica los crmenes de genocidio,
lesa humanidad y guerra. El Anteproyecto de reforma de C.P. para la Argentina de 2006 introduce los
delitos de genocidio, desaparicin forzada de personas, lesa humanidad y crmenes de guerra.

En tal sentido la CSJN6 ha sealado que las fuentes generales del derecho internacional
son las fijadas por el Estatuto de la Corte Internacional de Justicia que establece en su
art. 38 que aplicar Las convenciones internacionales, generales o particulares, que
establezcan reglas expresamente reconocidas por los estados en disputa; b) La
costumbre internacional, como evidencia de la prctica general aceptada como
derecho; c) Los principios generales del derecho reconocidos por las naciones
civilizadas .. y como medios auxiliares para la determinacin de normas: d) las
decisiones judiciales e) la doctrina de los publicistas ms altamente cualificados de
varias naciones f) la equidad cuando las partes lo autoricen".
En el caso de los delitos de lesa humanidad en particular, el ordenamiento penal
internacional reconoce como fuentes a sus normas consuetudinarias (ius cogens) y
convencionales (tratados, declaraciones, pactos).
Los delitos de lesa humanidad en el ius cogens
La idea de comunidad internacional vinculada a intereses superiores y objetivos propios
distintos a los de los Estados que la integran, fue concebida ya en autores como Vitoria,
Surez y Grocio, la que se erige en persona moral capaz de crear un derecho que se
impone imperativamente a todas sus partes y que no resulta nicamente del acuerdo de
voluntades entre todos los grupos polticos que la integran. Este derecho, el ius cogens;
consagrado en lo que se denomina la opinio iuris internacional como elemento de los
principios generales de humanidad, se sustenta en la existencia de un orden natural y los
principios generales de humanidad que rigen la comunidad internacional.7
Su reconocimiento en la comunidad internacional fue consagrado en el ao 1899 a
travs de un precepto reconocido luego como Clusula Martens- contenido en el
prembulo de la II Convencin y reiterado en la IV Convencin de la Haya de 1907. En
trminos similares, se reitera en los cuatro Convenios de Ginebra de 1949. En ellos se
establecen las reglas de comportamiento entre Estados en situacin de guerra,
sujetndolos al rgimen emergente de los principios del derecho de gentes 8. En mayo
de 1969 ha recibido reconocimiento expreso en la Convencin de Viena sobre Derecho
de los Tratados (ratificada por la Repblica Argentina el 12 de mayo de 1972 por ley
6

CSJN en Arancibia Clavel .. Fallos 327:3294, considerando 38 del voto del doctor Maqueda; y en
Fallos 328:2056, considerando 51 del voto del doctor Maqueda,
7
Dobovsek, Jos. Derecho Penal Internacional. Fuentes normativas. La Ley. Bs. As. 2008 p.264 yss.
8
Mattarollo Rodolfo "La jurisprudencia argentina reciente y los crmenes de lesa humanidad", Revista
Argentina de Derechos Humanos Ao 1 N 0, AD HOC, p 114 y ss

19.865) que en su art. 53 establece que una norma imperativa de derecho internacional
ser una norma aceptada y reconocida por la comunidad internacional de Estados en su
conjunto, como norma que no admite acuerdo en contrario y que slo podr ser
modificada por otra ulterior que tenga el mismo carcter. En el mbito regional la
Organizacin de Estados Americanos reconoci expresamente al ius cogens al explicitar
la existencia de obligaciones emanadas de otras fuentes del derecho internacional
distintas de los tratados en sus arts. 43, 53 y 64.
De ello puede entenderse que el ius cogens cumple para la Comunidad Internacional la
misma funcin de parmetro de validez y vigencia que cumple una Constitucin para un
Estado9 .
La CSJN en 1995 ha ubicado en el marco del ius cogens a los delitos de lesa humanidad
en el caso "Priebke, Erich"10 y con mayor precisin en el caso "Arancibia Clavel,
Enrique L."11. Ha expresado que "el ius cogens tambin se encuentra sujeto a un
proceso de evolucin que ha permitido incrementar el conjunto de crmenes de tal
atrocidad que no pueden ser admitidos y cuya existencia y vigencia opera
independientemente del asentimiento de las autoridades de estos estados. Lo que el
antiguo derecho de gentes castigaba en miras a la normal convivencia entre estados
(enfocado esencialmente hacia la proteccin de los embajadores o el castigo de la
piratera) ha derivado en la punicin de crmenes como el genocidio, los crmenes de
guerra y los crmenes contra la humanidad
En el derecho interno argentino existen normas constitucionales que reconocen la
validez de este ordenamiento penal internacional consuetudinario (ius cogens) lo que
permite sostener la recepcin de los delitos de lesa humanidad contemplados en l.
La Constitucin de 1853 en su art. 102 (actual art. 118, luego de la reforma de 1994)
dispone que Todos los juicios criminales ordinarios, que no se deriven del derecho de
acusacin concedido a la Cmara de Diputados se terminarn por jurados, luego que
se establezca en la Repblica esta institucin. La actuacin de estos juicios se har en
la misma provincia donde se hubiere cometido el delito; pero cuando ste se cometa

Gil Domnguez, Andrs, Constitucin y derechos humanos. Las normas del olvido en la Repblica
Argentina, Ediar, Buenos Aires, 2004, p. 44
10
(Fallos 318:2148, considerando 32 del voto de los doctores Nazareno y Molin O'Connor)
11
(Fallos 327:3294, considerando 33 del voto del doctor Maqueda)

fuera de los lmites de la Nacin, contra el derecho de gentes, el Congreso determinar

por una ley especial el lugar en que haya de seguirse el juicio.
Otra alusin al derecho internacional consuetudinario, que resulta importante es la del
art. 21 de la ley 48 de 1863 que al enunciar las normas que deben aplicar los jueces y
tribunales federales cita separadamente a los "tratados internacionales" y a los
"principios del derecho de gentes", remitiendo con esta ltima expresin al derecho
internacional consuetudinario12.
En la causa Mazzeo, la CSJN dijo que: "la especial atencin dada al derecho de
gentes por la Constitucin Nacional de 1853 derivada en este segmento del Proyecto de
Gorostiaga no puede asimilarse a una mera remisin a un sistema codificado de leyes
con sus correspondientes sanciones, pues ello importara trasladar ponderaciones y
mtodos de interpretacin propios del derecho interno que son inaplicables a un
sistema internacional de proteccin de derechos humanosQue, por consiguiente, la
consagracin positiva del derecho de gentes en la Constitucin Nacional permite
considerar que existe un sistema de proteccin de derechos que resulta obligatorio o
independiente del consentimiento expreso de las Naciones que las vincula y que es
conocido actualmente dentro del este proceso evolutivo como ius cogens13.
Los delitos de lesa humanidad en el derecho penal internacional convencional
En derecho penal internacional convencional, a partir de mediados del siglo pasado, se
consagran los delitos de lesa humanidad en su conformacin conceptual actual,
resultando los siguientes instrumentos, hitos decisivos en esta evolucin:
El Estatuto de Nremberg de 1945, en su art. 6 inciso c. define al crimen de lesa
humanidad como "El asesinato, el exterminio, la sumisin a la esclavitud, la
deportacin y cualquier otro acto inhumano cometido contra cualquier poblacin civil,
antes o durante la guerra, o bien las persecuciones por motivos polticos, raciales o
religiosos, cuando estos actos o persecuciones, tanto si han constituido como si no, una
violacin del derecho interno del pas donde han sido perpetrados, han sido cometidos
despus de cualquier crimen de la competencia del tribunal, o en relacin con ese
crimen". La Asamblea General de la Organizacin de Naciones Unidas (O.N.U.)
12

(Cfr. Bidart Campos, Tratado Elemental de Derecho Constitucional Argentino, Ediar, 2000, Tomo IA,
p. 310)
13
"'Mazzeo, Julio Lilo y otros s/ rec. De casacin e inconstitucionalidad'; M.2334.XLII.

mediante Resolucin N 3 del 13 de febrero de 1946 consagr dicho criterio y fue

sustentado en numerosos fallos internacionales.14
La Convencin para la prevencin y sancin del Delito de Genocidio de 1948 en su art.
I establece que el genocidio, sea cometido en tiempo de paz o de guerra, es un delito del
derecho internacional que los Estados se comprometen a prevenir y sancionar.
Seguidamente, en su art. II tipifica el delito de genocidio: "En la presente Convencin,
se entiende por genocidio cualquiera de los actos mencionados a continuacin,
perpetrados con la intencin de destruir total o parcialmente, a un grupo nacional,
tnico, racial o religioso, como tal: a) la matanza de miembros del grupo; b) lesin
grave a la integridad fsica o mental de los miembros del grupo; c) sometimiento
intencional del grupo a condiciones de existencia que hayan de acarrear su destruccin
fsica, total o parcial; d) medidas destinadas a impedir los nacimientos en el seno de un
grupo; e) traslado por la fuerza de nios del grupo a otro grupo."
La Convencin sobre la Imprescriptibilidad de los Crmenes de Guerra y de Lesa
Humanidad de 1968 vigente desde 1970, aunque toma el concepto de crimen
de lesa humanidad del Estatuto de Nremberg, lo despega del requisito de la
guerra y contiene un principio que establece la preeminencia del derecho
internacional sobre el interno en estos delitos ya que determina que estos actos
lesivos deben ser prevenidos y sancionados sin perjuicio de que los mismos no
constituyan violacin del derecho interno de los Estados. Concretamente
establece en su art. I apartado b) la sancin de "Los crmenes de lesa
humanidad cometidos tanto en tiempo de guerra como en tiempo de paz, segn
la definicin dada en el Estatuto del Tribunal Militar de Nremberg del 8 de
agosto de 1945 y confirmada por las resoluciones de la Asamblea General de
las Naciones Unidad 3 (I) del 13 de febrero de 1945 y 95 (I) del 11 de
diciembre de 1946, as como la expulsin por ataque armado u ocupacin y
los actos inhumanos debidos a la poltica del apartheid y el delito de
14

En 1961 por el Tribunal del distrito de Jerusaln y por el Tribunal Supremo de Israel (caso Eichmann);
en 1971 por los Tribunales de Bangladesh al tratar una solicitud de extradicin a la India de oficiales de
Pakistn "por actos de genocidio y crmenes contra la humanidad" (C.I.J. Annuaire 1973-1974, p.125); en
1981 por el Tribunal Supremo de los Pases Bajos en el asunto Menten (N.Y.I.L. 1982, p. 401 y ss.); en
1983 por el Tribunal Supremo de Francia en el caso Claus Barbie; en 1989 por el Tribunal Superior de
Justicia de Ontario -Canad- en el caso Finta.

genocidio definido en la Convencin de 1948 para la prevencin y la sancin

del delito de genocidio an si esos actos no constituyen una violacin del
derecho interno del pas donde fueron cometidos".
El Estatuto del Tribunal Penal Internacional para la ex Yugoslavia de 1993 y el Estatuto
del Tribunal Penal Internacional para Ruanda de 1994, tipifican el crimen de lesa
humanidad. El primero, establece en su art. 5: "El Tribunal Internacional est
habilitado para juzgar a los presuntos responsables de los siguientes crmenes cuando
stos han sido cometidos en el curso de un conflicto armado, de carcter nacional o
internacional

dirigidos

contra

cualquier

poblacin

civil:

a)

asesinato;

b)exterminacin; c) reduccin a la servidumbre; d) expulsin; e) encarcelamiento; f)

tortura; g) violaciones; h) persecuciones por motivos polticos, raciales o religiosos; i)
otros actos inhumanos". El segundo, expresa en su art. 3: "El Tribunal Internacional
para Ruanda tendr competencia para enjuiciar a los presuntos responsables de los
crmenes que se sealan a continuacin, cuando hayan sido cometidos como parte de
un ataque generalizado o sistemtico contra la poblacin civil por

razones de

nacionalidad o por razones polticas, tnicas, raciales o religiosas: a) homicidio

intencional;

b) exterminio c) esclavitud; d) deportacin; e) encarcelamiento; f)

tortura; g) violacin; h) persecucin por motivos polticos, raciales o religiosos; i)

otros actos inhumanos".
El Estatuto de Roma de 1998 vigente desde julio de 2002 ha venido a completar la
configuracin conceptual actual del crimen de lesa humanidad. En su art. 7 establece:
"1. A los efectos del presente Estatuto se entender por crmenes de lesa humanidad
cualquiera de los actos siguientes cuando se cometa como parte de un ataque
generalizado o sistemtico contra una poblacin civil y con conocimiento de dicho
ataque: a) asesinato; b) exterminio; c) esclavitud; d) deportacin o traslado forzoso de
poblacin; e) encarcelacin u otra privacin grave de la libertad fsica en violacin de
las normas fundamentales de derecho internacional; f) tortura; g) violacin, esclavitud
sexual, prostitucin forzada, embarazo forzado, esterilizacin forzada o cualquier otra
forma de violencia sexual de gravedad comparable; h) persecucin de un grupo o
colectividad con identidad propia fundada en motivos polticos, raciales, nacionales,
tnicos, culturales, religiosos, de gnero definido en el prrafo 3, u otros motivos
universalmente reconocidos como inaceptables con arreglo al derecho internacional,

en conexin con cualquier acto mencionado en el presente prrafo en cualquier crimen

de competencia de la Corte; i) desaparicin forzada de personas; j) crimen de
apartheid; k) otros actos inhumanos de carcter similar que causen intencionalmente
grandes sufrimientos o atenten gravemente contra la integridad fsica o la salud mental
o fsica. 2. A los efectos del prrafo 1: a) Por "ataque contra una poblacin civil" se
entender una lnea de conducta que implique la comisin mltiple de actos
mencionados en el prrafo 1 contra una poblacin civil, de conformidad con la poltica
de un Estado o de una organizacin de cometer ese ataque o para promover esa
poltica; b) ...".
Ya se apunt precedentemente que la CSJN en el caso

Derecho, Ren J. ha

examinado minuciosamente los elementos y requisitos previstos en el marco del art. 7

del Estatuto de Roma. En este sentido ha establecido que (1) Comprende, entre
otras conductas, actos de asesinato, exterminio, esclavitud, tortura, violacin,
desaparicin forzada de personas, es decir, un ncleo de actos de extrema crueldad.
(2)En segundo lugar, estos actos, para ser calificados como crmenes de lesa
humanidad, deben haber sido llevados a cabo como parte de un "ataque generalizado o
sistemtico";(3) En tercer lugar, ese ataque debe estar dirigido a una poblacin civil.
(4)En cuarto lugar, se encuentra un elemento que podra ser descripto como complejo
que consiste en la necesidad de que ese ataque haya sido realizado de conformidad
con una poltica de un estado o de una organizacin, o para promover esa poltica.
Este fallo ha analizado minuciosamente no solo el Estatuto de Roma sino tambin los
Estatutos para los Tribunales de le ex Yugoslavia y Ruanda para realizar una
delimitacin acabada del crimen de lesa humanidad.
Parte de la interpretacin de que el requisito ms relevante para que un hecho
pueda ser considerado un delito de lesa humanidad consiste en que haya sido llevado a
cabo como parte de un ataque que a su vez y esto es lo central sea generalizado o
sistemtico.. Refiere al tratamiento especial de este punto efectuado en el fallo
Prosecutor v. Tadic, dictado por el Tribunal Penal Internacional para la ex Yugoslavia
el 7 de mayo de 1997, en el sentido de que la inclusin de los requisitos de
generalidad o sistematicidad tena como propsito la exclusin de hechos aislados o
aleatorios de la nocin de crmenes contra la humanidad Sostiene al respecto, que
hay un consenso generalizado de que no es necesario que tales condiciones se den
10

acumulativamente, sino que cada una de ellas es suficiente, y a la vez cita las
definiciones efectuadas por el Tribunal Internacional para Ruanda al decir que El
concepto 'generalizado' puede ser definido como masivo, frecuente, de accin a gran
escala, llevado a cabo colectivamente con seriedad considerable y dirigido a una
multiplicidad de vctimas. El concepto 'sistemtico' puede ser definido como
completamente organizado y consecuente con un patrn regular sobre la base de una
poltica comn que involucra recursos pblicos o privados sustanciales." El segundo
requisito que examina el fallo es que el ataque debe haber sido llevado a cabo de
conformidad con la poltica de un estado o de una organizacin: En efecto, los hechos
tienen que estar conectados con alguna forma de poltica, en el sentido del trmino que
significa las orientaciones o directrices que rigen la actuacin de una persona o
entidad en un asunto o campo determinado No es necesario que esta poltica
provenga de un gobierno central. Esencialmente, este requisito sirve tambin a la
exclusin de la categora de delitos de lesa humanidad de actos aislados o aleatorios
Agrega que la poltica de persecucin no necesariamente tiene que ser la del
estado. Pero aun cuando la fuerza que impulsa la poltica de terror y/o persecucin no
sea la de un gobierno, debe verificarse el requisito de que al menos debe provenir de un
grupo que tenga control sobre un territorio o pueda moverse libremente en l"15.
Ahora bien, la incorporacin al derecho interno del derecho internacional convencional
del que deriva la consagracin de los delitos de lesa humanidad, se produce en la
Repblica Argentina ya desde el final de la segunda guerra mundial.
En octubre de 1945 ratific la Carta de Naciones Unidas poniendo de manifiesto la
voluntad de adherir a la posicin de la Comunidad Internacional en el juzgamiento y
sancin de los crmenes de lesa humanidad y los crmenes de guerra que convino la
creacin del Tribunal Militar Internacional, firmado en agosto de 1945 y el Estatuto
anexo al mismo (Tribunal y Estatuto de Nremberg).
En abril de 1956, mediante decreto ley 6286/56 Argentina ratific la "Convencin para
la Prevencin y la Sancin del delito de Genocidio" aprobada por la Asamblea General
de la O.N.U. el 9 de diciembre de 1948.

15

En este punto cita al fallo Prosecutor v. Tadic, dictado por el Tribunal Penal Internacional para la ex
Yugoslavia el 7 de mayo de 1997

11

El 18 de setiembre de 1956 nuestro pas ratific los Convenios de Ginebra I, II, III y IV
aprobados el 12 de agosto de 1949 que consagran disposiciones bsicas aplicables a
todo conflicto armado, sea ste de carcter internacional o interno.
Entre febrero y marzo de 1.945, se lleva a cabo en Chapultepec la Conferencia
Americana sobre Problemas de la Guerra y la Paz, habindose adherido Argentina al
Acta Final de dichas conferencia, mediante el decreto 6945 del 27 de marzo de 1.945,
ratificado por ley 12.837.
Ahora bien, la Convencin sobre la Imprescriptibilidad de los Crmenes de Guerra y de
los Crmenes de Lesa Humanidad por la Asamblea General de las Naciones Unidas por
la resolucin 2391 (XXIII) del 26 de noviembre de 1.968, fue aprobada en Argentina
por ley 24.584 sancionada el 1 de noviembre de 1.995 y por decreto 579/2.003 el Sr.
Presidente de la Nacin dispuso adherir a la misma. Finalmente por la ley 25.778, del 20
de agosto del 2.006, se otorga jerarqua constitucional a la referida Convencin.
Por ley 25.390 la Repblica Argentina aprueba El Estatuto de Roma de 1998, ratificado
el 16 de enero de 2001 y por ley 26.200 sancionada el 13 de diciembre de 2006 (B.O.
del 9 de enero de 2007) se dispone la Implementacin de las disposiciones del Estatuto
en el derecho interno, fijando las penas aplicables a los delitos de genocidio, de lesa
humanidad y crmenes de guerra remitiendo a las figuras previstas por el instrumento
internacional.
Ahora bien, en materia de incorporacin del derecho de los tratados internacionales al
derecho nacional argentino merece destacarse especialmente la reforma Constitucional
de 1994. En ella se incorpor en su artculo 75 inc. 22 una serie de tratados
internacionales sobre derechos humanos otorgndoles jerarqua constitucional. El texto
expresa: La Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre; la
Declaracin Universal de Derechos Humanos; la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos; el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales; el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y su Protocolo
Facultativo; la Convencin sobre la Prevencin y la Sancin del Delito de Genocidio;
la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de
Discriminacin Racial; la Convencin sobre la Eliminacin de todas las Formas de
Discriminacin contra la Mujer; la Convencin contra la Tortura y otros Tratos o
Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes; la Convencin sobre los Derechos del Nio;
en las condiciones de su vigencia, tienen jerarqua constitucional, no derogan artculo
12

alguno de la primera parte de esta Constitucin y deben entenderse complementarios

de los derechos y garantas por ella reconocidos. Slo podrn ser denunciados, en su
caso, por el Poder Ejecutivo nacional, previa aprobacin de las dos terceras partes de
la totalidad de los miembros de cada Cmara. Los dems tratados y convenciones
sobre derechos humanos, luego de ser aprobados por el Congreso, requerirn del voto
de las dos terceras partes de la totalidad de los miembros de cada Cmara para gozar
de la jerarqua constitucional.
Con tal incorporacin y su asignacin de jerarqua constitucional se origina

de la

conformacin de un llamado bloque constitucional formado por el texto constitucional

histrico y dichos tratados, como lo ha considerado la mayora de la doctrina, desarrollando

una poltica constitucional de universalizacin de los derechos humanos que, al

concederles rango de norma suprema nacional, impone categricamente la
responsabilidad del Estado argentino frente a graves violaciones a los derechos
humanos.
Esto ha sido expresado por la CSJN en el citado caso "Arancibia Clavel, Enrique L."
diciendo "la reforma constitucional de 1994 reconoci la importancia del sistema
internacional de proteccin de los derechos humanos y no se atuvo al principio de
soberana ilimitada de las naciones. Sus normas son claras en el sentido de aceptar la
responsabilidad de los estados al haber dado jerarqua constitucional a la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos y al Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos. Correlativamente la negativa a la prosecucin de las acciones penales contra
los crmenes de lesa humanidad importa, de modo evidente, un apartamiento a esos
principios e implica salir del marco normativo en el que se han insertado las naciones
civilizadas especialmente desde la creacin de la Organizacin de las Naciones
Unidas. La incorporacin de estos derechos al derecho positivo universal desde la
Declaracin Universal de los Derechos Humanos y las subsecuentes convenciones de
proteccin de diversos derechos humanos han supuesto el reconocimiento de este
carcter esencial de proteccin de la dignidad humana. Resulta claro que la admisin
de tales declaraciones no es constitutiva de los derechos humanos preexistentes porque
ellos pertenecen a los seres humanos independientemente de su proteccin por los
derechos internos"16

16

Fallo citado, considerando 63 del voto del doctor Maqueda

13

Tambin en los fallos Arancibia Clavel, Enrique y Simn, Julio Csar y otro el
mximo Tribunal ha sealado que la jurisprudencia de la Corte Interamericana de
Derechos Humanos, as como las directivas de la Comisin Interamericana, constituyen
una imprescindible pauta de interpretacin de los deberes y obligaciones derivados de la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos en materia de obligaciones del Estado
en la proteccin de los derechos humanos. Expres que la Corte Interamericana
dej establecido que incumbe a los Estados partes no slo un deber de respeto de los
derechos humanos, sino tambin un deber de garanta, de conformidad con el cual, "en
principio, es imputable al Estado toda violacin a los derechos reconocidos por la
Convencin, cumplida por un acto del poder pblico o de personas que actan
prevalidas de poderes que ostentan por su carcter oficial. No obstante, no se agotan
all las situaciones en las cuales un Estado est obligado a prevenir, investigar y
sancionar las violaciones a los derechos humanos, ni los supuestos en que su
responsabilidad puede verse comprometida por efecto de una lesin a esos derechos.
En efecto, un hecho ilcito violatorio de los derechos humanos que inicialmente no
resulte imputable directamente a un Estado, por ejemplo, por ser obra de un particular
o por no haberse identificado al autor de la transgresin, puede acarrear la
responsabilidad internacional del Estado, no por ese hecho en s mismo, sino por la
falta de la debida diligencia para prevenir la violacin o para tratarla en los trminos
requeridos por la Convencin 17.
Los deberes del Estado de articular el aparato gubernamental para que sus rganos sean
capaces de asegurar la vigencia de los derechos humanos, incluye el deber de prevenir,
investigar y sancionar toda violacin de los derechos reconocidos por la Convencin.
Para mayor abundamiento, la Corte Interamericana de Derechos Humanos en la causa
"Almonacid" ha establecido que los delitos de lesa humanidad donde quiera y
cualquiera sea la fecha en que se hayan cometido sern objeto de una investigacin, y
las personas contra las que existan pruebas de culpabilidad en la comisin de tales
delitos sern buscadas, detenidas, enjuiciadas y, en caso de ser declaradas culpables,
castigada" y que la falta en su conjunto de investigacin, persecucin, captura,
enjuiciamiento y condena de los responsables de las violaciones de los derechos
protegidos por la Convencin Americana" y que "el Estado tiene la obligacin de
combatir tal situacin por todos los medios legales disponibles ya que la impunidad
17

En tal sentido, y desarrollando lo que ya haba establecido en el caso "Arancibia Clavel, Enrique L.",
en el caso "Simn, Julio Hctor y otros", Fallos 328:2056, considerandos 18 y 19,

14

propicia la repeticin crnica de las violaciones de derechos humanos y la total

indefensin de las vctimas y sus familiares18.

La imprescriptibilidad de los delitos de lesa humanidad

De la referencia a las fuentes de los delitos de lesa humanidad antes efectuada, puede
sostenerse con certeza que a la fecha de la comisin de los ilcitos juzgados por los
tribunales argentinos, en nuestro pas exista un ordenamiento normativo imperativo,
que reprima los delitos de lesa humanidad.
Ahora bien, la doctrina es conteste en considerar que los delitos de lesa humanidad
tienen un alcance que excede al de otras instituciones de derecho interno e internacional,
al extremo que cada uno de sus mbitos de validez permiten derivar notas
caractersticas: 1) del mbito material, se deriva la inderogabilidad y la
inamnistiabilidad; 2) del mbito personal, se deriva la responsabilidad individual; 3) del
mbito temporal, se deriva la imprescriptibilidad y la retroactividad y 4) del mbito
espacial se deriva la jurisdiccin universal19
Una cuestin que ha debido analizarse especialmente por la jurisprudencia argentina,
incluso por la del mximo tribunal nacional, es la relativa a la imprescriptibilidad de los
delitos de lesa humanidad y a la fuente de donde deriva tal carcter, debido a que la
Convencin sobre la Imprescriptibilidad de los Crmenes de Guerra y de los Crmenes
de Lesa Humanidad de 1968, fue aprobada en Argentina recin en 1995 por ley 24.584
y su adhesin a la misma fue por decreto 579 del P.E.N. de ao 2003 y en el ao 2.006,
por ley 25.778, se le otorga jerarqua constitucional y que los hechos sometidos a
juzgamiento databan de la dcada del 70.
Ya con anterioridad a la incorporacin al derecho interno de la Convencin sobre la
Imprescriptibilidad de los Crmenes de Guerra y de los Crmenes de Lesa Humanidad,
la jurisprudencia de la Cmara Nacional en lo Criminal y Correccional de la Capital
Federal sostuvo que los crmenes contra la humanidad no estn sujetos a plazo alguno
de prescripcin, conforme la directa vigencia en nuestro sistema jurdico de las normas
que el derecho de gentes ha elaborado en torno a los crmenes contra la humanidad y
que nuestro sistema jurdico recepta a travs del art 118 Constitucin Nacional. As se
18

Cfr. Mazzeo Julio L., considerando 23

(Cfr. Gil Domnguez, Andrs, Constitucin y derechos humanos. Las normas del olvido en la
Repblica Argentina. Ediar. Buenos Aires. 2004, p. 46).
19

15

expreso en autos Massera s/excepciones del 9 de septiembre de 1.999, Sala I, expte.

30.514; Astiz Alfredo s/Nulidad, 4 de mayo de 2.000, Sala II, expte. 16.071;
Contreras Seplveda s/prescripcin de la accin penal, 4 de octubre de 2.000, Sala II,
expte. 18.020, entre otras.
Por su parte, en concordancia con dicha jurisprudencia, la Corte Suprema de Justicia de
la Nacin, se ha expedido con fecha 24 de agosto de 2004, en autos Recurso de hecho
deducido por el Estado y el Gobierno de Chile en la causa Arancibia Clavel, Enrique
Lautaro sosteniendo la imprescriptibilidad de los Crmenes considerados de Lesa
Humanidad20. En sus considerandos estableci que "los principios que, en el mbito
nacional, se utilizan habitualmente para justificar el instituto de la prescripcin no
resultan necesariamente aplicables en el mbito de este tipo de delitos contra la
humanidad porque, precisamente, el objetivo que se pretende mediante esta calificacin
es el castigo de los responsables donde y cuando se los encuentre independientemente
de las limitaciones que habitualmente se utilizan para restringir el poder punitivo de
los estados. La imprescriptibilidad de estos delitos aberrantes opera, de algn modo,
como una clusula de seguridad para evitar que todos los restantes mecanismos
adoptados por el derecho internacional y por el derecho nacional se vean burlados
mediante el mero transcurso del tiempo. El castigo de estos delitos requiere, por
consiguiente, de medidas excepcionales tanto para reprimir tal conducta como para
evitar su repeticin futura en cualquier mbito de la comunidad internacionalel
concepto de imprescriptibilidad de los crmenes de lesa humanidad resulta de
particular importancia en el presente caso. En efecto, el sistema de no punicin
establecido se convertira en un mecanismo para perpetuar las consecuencias de un
sistema ilegtimo de persecucin estatal cuyo sustento slo se encuentra en la
formalidad de la sancin legislativa. La aceptacin por la comunidad internacional de
los crmenes de lesa humanidad no extirpa el derecho penal nacional aunque impone
ciertos lmites a la actividad de los rganos gubernamentales que no pueden dejar
impunes tales delitos que afectan a todo el gnero humano. Desde esta perspectiva, las
decisiones discrecionales de cualquiera de los poderes del Estado que diluyan los
efectivos remedios de los que deben disponer los ciudadanos para obtener el castigo de
tal tipo de delitos no resultan aceptables. De all surge la consagracin mediante la
mencionada Convencin sobre la Imprescriptibilidad de los Crmenes de Guerra y
20

Arancibia Clavel, Enrique Lautaro s/ Homicidio Calificado y Asociacin Ilcita y otros (Causa N
259)

16

contra la Humanidad de un mecanismo excepcional (pero al mismo tiempo

imprescindible) para que esos remedios contra los delitos aberrantes se mantengan
como realmente efectivos, a punto tal que la misma convencin dispone en su art. 1 que
los crmenes de lesa humanidad son imprescriptibles cualquiera sea la fecha en que se
hayan cometido"21.
El Tribunal Oral en lo Criminal Federal N1 de Crdoba en autos Menendez, Luciano
Benjamn y otros ..22 el 24 de julio de 2008 se pronunci por la imprescriptibilidad de
los delitos de lesa humanidad, refiriendo en sus considerandos a lo dictaminado ,el da 5
de Mayo de 2005, por el Procurador General de la Nacin, Dr Esteban Righi en los
autos Simn Julio Hctor. All, analizando los delitos atribuidos (Privacin ilegal de
la libertad agravada, tormentos agravados y desaparicin forzada de personas, el Dr.
Righi dijo: Es que habindose establecido que, ya para la poca en que fueron
ejecutadas la desaparicin forzada de personas y las torturas eran consideradas
crmenes contra la humanidad por el derecho internacional de los derechos humanos,
vinculante para el Estado argentino, de ello se deriva como lgica consecuencia la
inexorabilidad de su juzgamiento y su consiguiente imprescriptibilidad son
numerosos los instrumentos internacionales que, desde el comienzo mismo de la
evolucin del derecho internacional de los derechos humanos, ponen de manifiesto el
inters de la comunidad de las naciones porque los crmenes de guerra y contra la
humanidad fueran debidamente juzgados y sancionados. Es, precisamente, la
consolidacin de esta conviccin lo que conduce, a lo largo de las dcadas siguientes,
a la recepcin convencional de este principio en numerosos Poder Judicial de la
Nacin instrumentos, como una consecuencia indisolublemente asociada a la nocin de
crmenes de guerra y de lesa humanidad esta procuracin como V.E.. han
afirmado que la imprescriptibilidad era, ya con anterioridad a la dcada de 1970,
reconocida por la comunidad internacional como un atributo de los crmenes contra la
humanidad en virtud de principios del derecho internacional de carcter imperativo,
vinculantes, por tanto tambin para el Estado argentino. As lo ha expresado con
claridad V.E, al pronunciarse en relacin con un hecho ocurrido durante el ltimo
conflicto blico mundial, oportunidad en la cual enfatiz que la calificacin de los
delitos contra la humanidad no depende de los Estados sino de los principios del ius
21

Fallo citado: (Fallos 327:3294, considerandos 33 del voto del doctor Maqueda)
Mnendez, Luciano Benjamn y otros S/. Privacin ilegtima de la libertad; imposicin de tormentos
agravados; homicidio agravado (Expte. 40/M/2008),
22

17

cogens del derecho internacional, y que en tales condiciones no hay prescripcin para
los delitos de esa laya (Fallos: 318:2148 y causa A 533, XXXVIII, "Arancibia Clavel",
citada). la incorporacin a nuestro ordenamiento jurdico interno de la
Convencin de Imprescriptibilidad de Crmenes de Guerra y Lesa Humanidad y de la
Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas -que en su
artculo sptimo declara imprescriptible ese crimen de lesa humanidad-, ha
representado nicamente la cristalizacin de principios ya vigentes para nuestro pas
en virtud de normas imperativas del derecho internacional de los derechos humanos.
Por lo dems, sin perjuicio de la existencia de esas normas de ius cogens, cabe tambin
mencionar que para la poca en que tuvieron lugar los hechos, el Estado argentino
haba contribuido ya a la formacin de una costumbre internacional en favor de la
imprescriptibilidad de los crmenes contra la humanidad.
En el miso dictamen el Dr. Righi sostuvo; .. En cuanto a su condicin de lesa
humanidad y su consecuencia directa, la imprescriptibilidad, no puede obviarse que el
principio de legalidad material no proyecta sus consecuencias con la misma intensidad
sobre todos los campos del derecho penal, sino que sta es relativa a las
particularidades del objeto que se ha de regular. En particular, en lo que atae al
mandato de certeza, es un principio entendido que la descripcin y regulacin de los
elementos generales del delito no necesitan alcanzar el estndar de precisin que es
condicin de validez para la formulacin de los tipos delictivos de la parte especial (cf.
Jakobs, Derecho Penal, Madrid, 1995, ps. 89 y ss.; Roxin, Derecho Penal, Madrid,
1997, ps. 363 y ss.) Y, en tal sentido, no advierto ni en la calificacin legal de la
desaparicin forzada como crimen contra la humanidad, ni en la postulacin de que
esos ilcitos son imprescriptibles, un grado de precisin menor que el que
habitualmente es exigido para las reglas de la parte general; especialmente en lo que
respecta a esta ltima caracterstica, que no hace ms que expresar que no hay un
lmite temporal para persecucin penal Por lo dems, en cuanto a la exigencia de
ley formal, creo evidente que el fundamento poltico (democrtico-representativo) que
explica esta limitacin en el mbito nacional no puede ser trasladado al mbito del
derecho internacional, que se caracteriza, precisamente, por la ausencia de un rgano
legislativo centralizado, y reserva el proceso creador de normas a la actividad de los
Estados. Ello, sin perjuicio de sealar que, en lo que atae al requisito de norma
jurdica escrita, ste se halla asegurado por el conjunto de resoluciones, declaraciones
e instrumentos convencionales que conforman el corpus del derecho internacional de
18

los derechos humanos y que dieron origen a la norma de ius cogens relativa a la
imprescriptibilidad de los crmenes contra la humanidad. En consecuencia, debe
concluirse que, ya en el momento de comisin de los hechos, haba normas del derecho
internacional general, vinculantes para el Estado argentino, que reputaban
imprescriptibles los crmenes de lesa humanidad, como la desaparicin forzada de
personas, y que ellas, en tanto normas integrantes del orden jurdico nacional,
importaron -en virtud de las relaciones de jerarqua entre las normas internaciones y
las leyes de la Nacin (artculo 31 de la Constitucin)- una modificacin del rgimen
legal de la prescripcin de la accin penal, previsto en los artculos 59 y siguientes del
Cdigo Penal. Por consiguiente, corresponde concluir que no se halla prescripta la
accin penal para la persecucin de los delitos de tortura y desaparicin forzada de
personas aqu investigados
Esta posicin ya haba sido sustentada en la misma causa Menendez, Luciano
Benjamn y otros .. con fecha 10 de Junio de 2004 y en autos "Vega Juan Carlos
s/Denuncia de Apropiacin Extorsiva" (Expte. N 10-V-00) por Cmara Federal de
Apelaciones de Crdoba, en los autos Vargas Aignase, Guillermo s/Secuestro y
Desaparicin por Cmara Federal de Apelaciones de Tucumn, en sentencia de fecha
15 de diciembre de 2004, como asimismo en el fallo condenatorio de Antonio Domingo
Bussi y Luciano Benjamn Menndez dictado en dichos autos el 04 de setiembre de
2008 por el Tribunal Oral en lo Criminal Federal de Tucumn.

La adecuacin tpica de los hechos juzgados en las figuras del derecho interno
argentino bajo el carcter de delitos de lesa humanidad.
El anlisis desde los principios de legalidad e irretroactividad penal.
Otra cuestin que fue analizada en los fallos de los tribunales argentinos fue la relativa
al encuadramiento legal de los hechos objeto de las acusaciones dado que las figuras
previstas en el cdigo penal al tiempo de su comisin no contenan una denominacin
idntica a los tipos penales del derecho internacional.
Para su adecuacin tpica fue necesario atender al tiempo efectivo de la accin, desde el
comienzo de ejecucin hasta la realizacin completa del tipo o su consumacin, con el
propsito de resguardar el principio de irretroactividad de la ley penal, principio
constitucional vinculado a la garanta de legalidad.
19

Cabe reiterar que la Repblica Argentina al tiempo en el que tuvieron lugar los hechos
objeto sometidos a proceso ya haba manifestado su voluntad indubitable de reconocer a
los delitos de lesa humanidad como categora del ordenamiento penal internacional
consuetudinario y convencional incorporada a su derecho interno, por lo que respecto a
la condicin de lesa humanidad de los ilcitos juzgados no puede sostenerse que se
incurra en retroactividad legal y que, por ende se vulnere el principio de ley previa.

Las figuras penales aplicadas en los fallos en argentinos

Respecto a la Desaparicin Forzada de Personas:
Una cuestin especialmente tratada en la jurisprudencia fue la relativa al
encuadramiento legal de la Desaparicin forzada de Personas, dado que como tal no se
encontraba especficamente nominada en las figuras del cdigo penal.
Sobre el particular la Corte Suprema de la Nacin expres que "...el Estado mediante el
uso de figuras penales existentes en la legislacin sanciona los hechos considerados
como desaparicin forzada. Lo contrario llevara al absurdo de que el pas, ante la
ausencia de una figura legal concreta llamada "desaparicin forzada de personas" en
el orden interno, no incrimine las conductas descritas en una Convencin, en clara
violacin de los compromisos internacionales asumidos. O de igual manera, que dejase
impune los delitos de de privacin ilegtima de la libertad, torturas y homicidio. La
desaparicin forzada implica la violacin mltiple y continuada de varios derechos,
todos ellos debidamente protegidos por nuestras leyes".23
En el mismo sentido en la antes citada causa Simn Julio Hctor24 el Procurador
General de la Nacin, Dr. Righi dijo: En primer lugar, estimo que no puede predicarse
que aquello en lo que consiste una desaparicin forzada de personas no estuviera
suficientemente precisado a los ojos de cualquier individuo por la normativa originada
en la actividad de las naciones, su prctica concordante y el conjunto de decisiones de
los organismos de aplicacin internacionales; mxime cuando, como ya fue expuesto,
el tipo en cuestin no es ms que un caso especfico de privacin ilegtima de la
23

("Videla Jorge Rafael s/ incidente de falta de jurisdiccin y cosa juzgada" del dictamen del Procurador
General Nicols Becerra. 21/08/2003).
24

Simn Julio Hctor s/privacin ilegtima de la libertad, etc. Causa N 17.768.

20

libertad, conducta sta contenida desde siempre en nuestra legislacin penal. Estas
consideraciones valen tanto ms para el delito de torturas, que se halla previsto desde
siempre en los artculos 144 tercero y siguientes.
La Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas en su artculo II
define la "desaparicin forzada" en los siguientes trminos: "Para los efectos de la
presente Convencin, se considera desaparicin forzada la privacin de la libertad a
por personas o grupos de personas que acten con la autorizacin, el apoyo o la
aquiescencia del Estado, seguida de la falta de informacin o de la negativa a
reconocer dicha privacin de libertad o de informar sobre el paradero de la persona,
con lo cual se impide el ejercicio de los recursos legales y de las garantas procesales
pertinentes" y la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sealado que "las
desapariciones forzadas implican una violacin mltiple, a la vez que continuada, de
numerosos derechos esenciales de la persona humana, de manera especial de los
siguientes derechos: i) derecho a la libertad personal . ii) derecho a la integridad
personal . iii) derecho a la vida 25.
Es por ello que la calificacin impuesta se correspondi a la del delito de Privacin
ilegtima de la libertad agravada, pero ante la acreditacin fehaciente de que las vctimas
haban sido privadas de la vida aun sin que se lograra la ubicacin de los cuerpos- se
aplic la figura del Homicidio agravado en concurso real.
En autos Vargas Aignasse, Guillermo .. 26 el Tribunal Federal en lo Criminal de
Tucumn, citando jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos 27, ha
sostenido que "La prctica de desapariciones, en fin, ha implicado con frecuencia la
ejecucin de los detenidos, en secreto y sin frmula de juicio, seguida del ocultamiento
del cadver con el objeto de borrar toda huella material del crimen y de procurar la
impunidad de quienes lo cometieron, lo que significa una brutal violacin del derecho a
la vida, reconocido en el artculo 4 de la Convencin cuyo inciso primero reza: 1. Toda
persona tiene derecho a que se respete su vida. Este derecho estar protegido por la ley
y, en general, a partir del momento de la concepcin. Nadie puede ser privado de la
25

(Corte IDH, Caso Velsquez Rodrguez. Sentencia del 29 de julio de 1988, prrafos 153, 155, 156 y
157).
26

"Vargas Aignasse Guillermo S/Secuestro y Desaparicin". Sentencia del 04/09/2008.

casos Velsquez Rodrguez (sent. del 29 de julio de 1988); Godinez Cruz (sent. del 20 de enero de
1989); Fairen Garbi y Sols Corrales (sent. del 15 de marzo de 1989) y Caso Blake, Excepciones
preliminares (sent. del 2 de julio de 1996)
27

21

vida arbitrariamente." , criterio ya sustentado por dicho Tribunal en el caso Castillo

Pez vs. Per28 de 1977 al decir que "No puede admitirse el argumento en el sentido de
que la situacin misma de indeterminacin del paradero de una persona, no implica
que hubiese sido privada de su vida, ya que faltara el cuerpo del delito," "Es
inaceptable este razonamiento puesto que bastara que los autores de una desaparicin
forzada ocultasen o destruyesen el cadver de una vctima, lo que es frecuente en estos
casos, para que se produjera la impunidad absoluta de los infractores, quienes en esta
situacin pretenden borrar toda huella de la desaparicin"

Respecto a Las Torturas

Otra figura penal de lesa humanidad que debi ser analizada es la de la Tortura, respecto
de la cual los fallos de los tribunales nacionales consideraron que encontraba previsin
en el delito de Imposicin de tormentos agravada por la condicin de perseguido
poltico de la vctima contemplada en el art. 144 ter del Cdigo Penal vigente a la
fecha de comisin de los hechos juzgados. En ese sentido resolvieron, entre otros, el los
fallos de las causas Vargas,Aignasse, Guiilermo.. del 04 de setiembre de 2008 y
Mnendez, Luciano Benjamn y otros del 24 de julio de 2008.
En ste ltimo, se cita el dictamen del Dr. Esteban Righi en los autos Simn Julio
Hctor.. en el que expresaba .. queda claro que para la poca en que los hechos
investigados tuvieron lugar, la prohibicin de la tortura formaba parte ineludible del
derecho imperativo dirigido tanto a los Estados como, personalmente, a los
funcionarios estatales. En otras palabras, la utilizacin de la tortura como prctica
oficial comprometa la responsabilidad internacional del Estado y la responsabilidad
individual de quienes la ejecutaran frente al derecho de gentes. Y tambin respecto de
este delito hay que concluir que los tipos penales del Cdigo Penal que lo contienen
(artculo 144ter de la ley 14.616) haban ya adquirido por entonces un atributo
adicional -la condicin de lesa humanidad, con las consecuencias que ello implica- en
virtud de la normativa internacional, vinculante para la Repblica Argentina, que los
complement.

28

Castillo Pez vs. Per sent. del 3 de noviembre de 1977, prrafo 73

22

En igual sentido se haba sentado jurisprudencia de la causa "Suarez Mason y otros s/

privacin ilegal de la libertad" 29, en el ao 2003 expresando que "todo el conjunto
abyecto de condiciones de vida y muerte a que se sometiera a los cautivos, si son
analizados desde sus objetivos, efectos, grado de crueldad, sistematicidad y conjunto,
han confluido a generar el delito de imposicin de tormentos de una manera central, al
menos conjunta con la figura de la detencin ilegal, y de ningn modo accesoria o
tangencial a sta... Tales tratos estn incluidos en la prohibicin jurdica internacional
de la tortura, los tratos crueles, inhumanos y degradantes y encuadran en el delito de
imposicin de tormentos que expresamente castiga al funcionario que impusiere
cualquier especie de tormento(art. 144 ter. primer prrafo del Cdigo Penal, segn la
ley 14.616)"

La figura de la Asociacin ilcita

La CSJN tambin se pronunci respecto a esta figura en la causa "Arancibia Clavel,
Enrique". En dicha oportunidad dijo " corresponde calificar a la conducta como
delito de lesa humanidad, si la agrupacin de la que formaba parte el imputado, estaba
destinada a perseguir a los opositores polticos del gobierno de facto, por medio de
homicidios, desaparicin forzada de personas y tormentos, con la aquiescencia de
funcionarios estatales" Que en este sentido no podra sostenerse que si los
homicidios, la tortura y los tormentos, la desaparicin forzada de personas, son delitos
contra la humanidad, el formar parte de una asociacin destinada a cometerlos no lo
sea, pues constituira un contrasentido tal afirmacin, toda vez que este ltimo sera un
acto preparatorio punible de los otros. As, por ejemplo lo estatuyen los arts. 2 y 3 inc.
b Convencin para la Prevencin y la Sancin del Delito de Genocidio, que incluye
dentro de los actos castigados la asociacin para cometer genocidio Que del
plexo normativo internacional transcripto se desprende que dentro de la clasificacin
de los crmenes contra la humanidad, tambin se incluye el formar parte de una
organizacin destinada a cometerlos, con conocimiento de ello. Que en
consecuencia el formar parte de un grupo dedicado a perpetrar estos hechos,
independientemente del rol funcional que se ocupe, tambin es un crimen contra la
29

"Suarez Mason y otros s/ privacin ilegal de la libertad"Sentencia del 20/10/2005 en causa nro.
14.216/03)

23

humanidad. (posicin sustentada en el voto de los Dres. Zaffaroni y Highton de

Nolasco). El fallo expresa adems que " de la definicin dada por la convencin
sobre la imprescriptibilidad de los crmenes de guerra y de los crmenes de lesa
humanidad, se desprende la convexidad y el homicidio y otros delitos o actos
inhumanos y la persecucin poltica y la conspiracin para cometerlos en la
formulacin y ejecucin de un plan comn, tambin se incluye, dentro de la calificacin
de lesa humanidad, el formar parte de una organizacin destinada a cometerlos" (del
voto del Dr. Boggiano), y que " el delito de asociacin ilcita por tomar parte de una
organizacin dirigida a la persecucin de opositores polticos constituye un crmen de
lesa humanidad cuyo castigo se encuentra impuesto por normas imperativas de
Derecho Internacional (ius cogens) para todos los estados nacionales, que deben ser
castigados por stos, sin que pueda admitirse la legitimidad de normas que permitan la
impunidad de actos aberrantes cometidos en el marco de una amplia persecucin
estatal (criterio expresado en el voto del Dr. Maqueda).

Colofn
El juzgamiento de las violaciones de los derechos humanos perpetradas en la Argentina
durante la ltima dictadura militar ha dado lugar a la elaboracin por la Corte Suprema
de Justicia de la Nacin de una doctrina judicial en materia de delitos de lesa
humanidad, que consolida los principios rectores del derecho penal internacional,
reconociendo el paradigma de la primaca del orden jurdico internacional sobre el
derecho interno en esta materia.
El mximo tribunal argentino ha delineado en sus fallos los presupuestos bsicos de los
delitos de lesa humanidad en un pormenorizado anlisis de la normativa y
jurisprudencia internacionales, reconociendo como fuentes no slo al derecho
internacional convencional (tratados, declaraciones, pactos) sino adems a las normas
consuetudinarias del derecho de gentes (ius cogens) cuya existencia y vigencia opera
independientemente del asentimiento de las autoridades de los estados.
Se ha ratificado que en el derecho interno argentino existen normas constitucionales que
reconocen la validez del ius cogens, lo que permite sostener la recepcin de los delitos
de lesa humanidad contemplados en l en un sistema de proteccin de los derechos
24

humanos que resulta obligatorio e independiente de la previsin expresa del derecho

interno nacional.
Por lo dems, existe una muy completa incorporacin del derecho internacional
convencional al derecho interno argentino, la que asume su mayor relevancia en la
reforma Constitucional de 1994, la que en la redaccin del actual artculo 75 inc. 22,
origina la conformacin de un bloque constitucional constituido por el texto constitucional
histrico y los tratados incorporados por l, en una poltica constitucional de

universalizacin de los derechos humanos, y al concederles rango de norma suprema

nacional, impone la responsabilidad del Estado argentino frente a graves violaciones a
los derechos humanos.
La Corte Suprema declar que a la fecha de la comisin de los ilcitos juzgados, exista
un ordenamiento normativo imperativo, que reprima los delitos de lesa humanidad ya
que la Nacin Argentina haba manifestado su voluntad indubitable de reconocerlos
como categora del ordenamiento penal internacional consuetudinario y convencional
incorporada a su derecho interno, por lo que descart que reconocer tal calidad vulnere
el principio de ley previa.
An cuando la Convencin sobre la Imprescriptibilidad de los Crmenes de Guerra y de
los Crmenes de Lesa Humanidad fue aprobada en Argentina recin en 1995 y su
adhesin en 2003 y se le otorg jerarqua constitucional en el ao 2006, la Corte
Suprema declar la imprescriptibilidad de las acciones penales en los hechos acaecidos
con anterioridad ya que los crmenes contra la humanidad no estn sujetos a plazo
alguno de prescripcin, conforme la directa vigencia en nuestro sistema jurdico de las
normas del derecho de gentes y que nuestro pas receptara con anterioridad a los hechos
juzgados.
Consideramos que esta doctrina legal elaborada por el mximo Tribunal argentino y
seguida por los tribunales inferiores en fallos recientes, concordante con principios
sustentados por la jurisprudencia internacional, ha contribuido al cumplimiento del
compromiso asumido por el Estado Argentino de castigar los crmenes de lesa
humanidad, el que fue impuesto asimismo por el derecho interno como mandato
constitucional de punicin de estas infracciones penales que atentan contra el ms
universal de los bienes jurdicos: la condicin humana.

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