Ao de la Promocin de la Industria Responsable y del Compromiso Climtico

TEMA:
LA USURPACIN
ASIGNATURA :
CATEDRTICO:
ALUMNA
:
CICLO
:

Derecho Penal II
Juan Quiroz Rosas
Lucy Larico Fuentes
V

Lima-Per
2014

NDICE
Pgina
CARATULA

01

NDICE

02

INTRODUCCIN

04
CAPITULO I
LOS DELITOS DE USURPACIN

1.1.

ASPECTOS DE HISTORIA

05

1.2.

ASPECTOS DE TCNICA LEGISLATIVA DEL CDIGO PENAL

PERUANO

1.3.

USURPACIN DE FUNCIONES PBLICAS

07

1.4.

BIEN JURDICO PROTEGIDO

07

1.5.

SUJETO ACTIVO Y PASIVO

07

1.6.

USURPACIN DE FUNCIONES: Objeto Material de la Accin

08

1.7.

COMPORTAMIENTOS TPICOS

10

1.8.

PRIMERA MODALIDAD DELICTIVA: USURPAR UNA FUNCIN

PBLICA, O LA FACULTAD DE DAR RDENES MILITARES O
POLICIALES

1.9.

SEGUNDA MODALIDAD DELICTIVA EL QUE HALLNDOSE

DESTITUIDO CESADO, SUSPENDIDO O SUBROGADO DE SU
CARGO CONTINA EJERCINDOLO

1.10. TERCERA

MODALIDAD

DELICTIVA:

EL

QUE

EJERCE

FUNCIONES CORRESPONDIENTES A CARGO DIFERENTE DEL

QUE TIENE
1.10.1. ELEMENTO SUBJETIVO

18

1.10.2. CONSUMACIN Y TENTATIVA

19

1.10.3. PENALIDAD

19

CAPITULO II
USURPACIN DE AGUAS (Art. 203 CP)
2.1.

DESCRIPCIN LEGAL

20

2.2.

BIEN JURDICO PROTEGIDO

20

2.3.

TIPICIDAD OBJETIVA

20

2.4.

TIPICIDAD SUBJETIVA

21

2.5.

GRADOS DE DESARROLLO DEL DELITO: TENTATIVA Y

CONSUMACIN

21

2.6.

AGRAVANTES

21

2.7.

LA PENA

22
CAPITULO III
USURPACIN FORMAS AGRAVADAS

3.1.

TIPO PENAL

3.2.

LA USURPACIN SE REALIZA USANDO ARMAS DE FUEGO,

EXPLOSIVOS

23
O

CUALQUIER

OTRO

INSTRUMENTO

SUSTANCIA PELIGROSOS.
3.3.

INTERVIENEN DOS O MS PERSONAS

25

3.4.

EL INMUEBLE EST RESERVADO PARA FINES HABITACIONALES 25

3.5.

SE TRATA DE BIENES DEL ESTADO O DESTINADOS A

SERVICIOS PBLICOS O DE COMUNIDADES CAMPESINAS O
NATIVAS.

CONCLUSIONES

28

BIBLIOGRAFA

29

ANEXO

30

INTRODUCCIN
En los injustos de Usurpacin el objeto material es un bien inmueble, pero ello
no quiere decir, que el comportamiento prohibido supone la apropiacin de un
bien inmueble, sino el iusposessionis, la tenencia del bien, cuando la vctima es
despojada del ejercicio de un derecho real; la naturaleza misma de las cosas
hace imposible la accin de apoderamiento, dada su inamovilidad, la que
resulta reemplazada, en trminos generales, por el acto de ocuparlas
desplazando al que las tiene en su poder . Ms cabe tambin anotar que
mediante el delito de estafa, una persona puede perder la propiedad de un bien
inmueble, cuando se utiliza el fraude, ardid o engao.
Con la incriminacin de esta conducta se pretende tutelar, entonces la posesin
de los bienes inmuebles, su real use y disfrute, por lo que debe rechazarse
cualquier postura que se oriente a fijar a la propiedad como bien jurdico
protegido. La discusin que puede haber entre dos personas o ms sobre el
ttulo dominical de un bien inmueble, ha de ventilarse en el Derecho Privado;
aquello no le interesa al Derecho penal, el iuspuniendi estatal solo ha de
intervenir ante aquellas conductas lesivas que atentan contra el ejercicio de los
derechos reales que toman lugar en los bienes in muebles.
Ahora bien, con lo dicho, no se quiere decir, que el Derecho Penal tenga que
intervenir ante todo ataque a la posesin de un bien inmueble, pues para que
pueda garantizarse su legitimacin en esta esfera de la criminalidad, se
requiere identificar un plus de sustantividad, que ha de sostenerse sobre los
medios comisivos que emplea el agente para perpetrar el injusto, nos referimos
a la violencia, la amenaza y el abuso de confianza, tal como se desprende del
artculo 202 del C.P.
El Trabajo Monogrfico contiene tres captulos. El captulo I presenta una
sinopsis histrica de los delitos de usurpacin. El captulo II se expone sobre
Usurpacin de Aguas (Art. 203 CP). El captulo III presentar las formas
agravadas de usurpacin. Al final del trabajo las conclusiones, la bibliografa y
el anexo respectivo.

CAPITULO I
LOS DELITOS DE USURPACIN
1.1.

ASPECTOS DE HISTORIA
Histricamente las diversas formas delictivas que asumieron las
usurpaciones de funciones, atribuciones y ttulos estuvieron asociadas a
expresiones de falsedad. Esta orientacin jurdico-legislativa tuvo su
fuente de origen en el derecho romano que castig las usurpaciones
pblicas funcionales bajo el ttulo de falsedades (crimen falsi).
Orientacin que tom fuerza en los diversos cdigos penales espaoles
sucedidos en los siglos XIX y XX. Distinta sera la evolucin jurdico
legislativa de los cdigos francs e italiano del siglo XIX que optaron por
ubicar las figuras penales de usurpacin bajo los tems de los delitos
contra la funcin pblica (Francia) y contra la administracin pblica
(Italia).

1.2.

ASPECTOS DE TCNICA LEGISLATIVA DEL CDIGO PENAL

PERUANO
Son los tipos penales que contienen los ilcitos de usurpacin. Estos son:
1. Artculo 361:
- Se trata de un tipo complejo compuesto por tres modalidades
comisivas de delito cuyos verbos rectores son: usurpa, dar
rdenes., ejerce funciones. Es de naturaleza comisiva activa, de
consumacin instantnea en su primera modalidad (usurpar
funcin pblica o ejercer funciones de cargo diferente) y
permanente en la segunda (continuar ejerciendo) y tercera
-

(ejercer funciones correspondientes a otro cargo).

Son modalidades delictivas de actividad y peligro, no se requiere

que produzcan necesariamente un resultado lesivo.

Penalidad moderada (1 a 3 aos) e inhabilitacin.

2. Artculo 362:
5

Tenemos aqu una figura compleja construida en base a dos

modalidades tpicas: a) ostentacin de insignias y distintivos; y b)
arrogamiento de grado, ttulo u honores no debidos. La
consumacin est condicionada al carcter pblico de la

ostentacin o del arrogamiento.

Es un delito de actividad y peligro.
Es de naturaleza comisiva activa.
Baja penalidad alternativa (no mayor de 1 ao o prestacin de
servicios a la comunidad).

3. Artculo 363:
- El verbo rector es ejercer profesin.
- Tipo penal simple.
- Consumacin de carcter instantneo
-

que

puede

asumir

permanencia.
Delito de actividad y peligro.
De naturaleza comisiva activa, no admite modalidad omisiva.
De apreciable penalidad en el contexto comparativo en relacin a
otros cdigos penales (De 1 a 4 aos).

4. Actvalo 364:
- Estamos ante una construccin tpica irregular, que ha elevado a
-

figura penal autnoma un caso de complicidad primaria.

Delito de actividad, y peligro, de consumacin instantnea de

naturaleza comisiva, no es admisible forma omsiva.

Usualmente en el contexto comparado es considerado una

infraccin administrativa.
Apreciable penalidad (de 2 das a 4 aos e inhabilitacin).

1.3.

USURPACIN DE FUNCIONES PBLICAS

Art.361 El que sin ttulo o nombramiento usurpa una funcin pblica, o
la facultad de dar rdenes militares o policiales, o el que hallndose
destituido, cesado, suspendido o subrogado de su cargo contina
ejercindolo, o el que ejerce funciones correspondientes a cargo
diferente del que tiene, ser reprimido con pena privativa de libertad no
menor de cuatro ni mayor de siete aos, e inhabilitacin de uno o dos
aos conforme al artculo 36 incisos 1 y 2.
Si para perpetrar a las fuerzas del orden, la pena ser privativa de
libertad no menor de cinco ni mayor de ocho aos.

1.4.

BIEN JURDICO PROTEGIDO

El objeto de proteccin de la norma penal es el correcto funcionamiento
de la administracin pblica. El objeto especfico es el de garantizar la
exclusividad en la titularidad y ejercicio de las funciones pblicas a los
rganos y agentes estatales.

1.5.

SUJETO ACTIVO Y PASIVO

- Cualquier persona particular (primer supuesto tpico).
- Un funcionario destituido, cesado, suspendido o subrogado 8segundo
-

supuesto).
Un funcionario en actividad (tercer supuesto).
Los militares (con las reservas que surgen de lo dispuesto en el
Cdigo de Justicia Militar, arts. 193 al 197 en lo referente a la

usurpacin de autoridad).
El funcionario de facto, que ejerce amparado por una causal de
justificacin o en situaciones provocadas o toleradas por la
administracin estatal no comete delito de usurpacin de funciones o

de autoridad.
Cabe la autora mediana y la coautora.
Es titular del sujeto pasivo del delito el Estado. Pueden existir sujetos
agraviados complementarios distintos al ente estatal o pblico; as

1.6.

particulares, asociaciones, personas jurdicas, etc.

USURPACIN DE FUNCIONES: OBJETO MATERIAL DE LA ACCIN

Cuando se trata de precisar el objeto material de este delito, complejo y

genrico de inmediato surgen las interrogaciones de si usurpar funciones
es lo mismo que usurpar el cargo, o usurpar autoridad. Antes de abordar
el tema, lo que s queda claro es que el objeto de la accin ilcita hace
referencia a funciones y no a servicios, por lo mismo el ncleo del ilcito
penal est circunscrito a las actividades inherentes a las funciones
pblicas. Dar algunos ejemplos al caso:
a) Primer Caso
Alcaldesa de Hautar mediante Resolucin Municipal reconoce y
autoriza al acusado Alejandro Maldonado Medina, a fin de que ejerza
el cargo de Alcalde del distrito de Santiago de Quirahuara, hasta que
se lleven a cabo las elecciones complementarias, al haber sido
declaradas nulas las elecciones practicadas.
b) Segundo caso (ampliacin del anterior)
La misma persona, no siendo ya alcaldesa, extiende una credencial
en la que dispone que siga Alejandro Maldonado ejerciendo el cargo.
En el primer caso, la Corte Suprema sancion a Maldonado por delito
de Usurpacin de Autoridad al haber ejercido un cargo en forma
ilegal, al no haber emanado el ttulo de Alcalde de la voluntad popular
ni haber sido nombrado ni reconocido como tal por el ente electoral.
En cuanto a la alcaldesa de Huaytar en el primer caso cometi un
tpico delito de usurpacin de funciones, mientras que en el caso
ampliado, al no ser ya funcionaria, sus actos gratificaron usurpacin
de autoridad.
c) Tercer caso.
Sujeto que funge de ejecutor coactivo de la Sociedad de
Beneficencia de Puno, se presenta en el domicilio de la empresa
Padilla Import con el propsito de llevar a cabo un embargo
decretado ilegtimamente sobre los bienes muebles de la referida; 5
das ms adelante es recin autorizado mediante resolucin
8

presidencial. El hecho es calificado de delito de usurpacin de

autoridad por la Corte Suprema, al haber el acusado expedido auto
que dispone el embargo sin contar con la calidad de ejecutor
coactivo, siendo irrelevante para destipificar el hecho o actuar como
justificante el nombramiento ulterior.
d) Cuarto caso
Servidor pblico cesado que fingiendo ser asesor del Congreso
sorprende a diversas entidades pblicas, tiene acceso a la
documentacin oficial y realiza trmites administrativos. El hecho fue
calificado por la Corte Suprema como usurpacin de funciones.
De la lectura de los casos presentados, queda en claro las siguientes
ideas: a) no toda usurpacin de funciones es usurpacin de autoridad; b)
la usurpacin de autoridad es un hecho ilcito circunscrito a cargos u
oficios de relevancia y jerarqua; c) el sujeto activo del delito puede
ejercer actos propios de una funcin pblica sin haber usurpado en
estricto el cargo u oficio; d) se puede usurpar autoridad y funciones al
mismo tiempo, si quien ocupa ilegtimamente el cargo lo ejerce mediante
actos de autoridad o desarrollo de funciones.
Concluyendo, se puede decir que hay diferencias entre usurpar
autoridad y usurpar funciones, distincin que no es necesariamente
tajante, sino comunicable, relacionable. En tal sentido se orientan las
ejecutorias supremas que distinguen entre ambas modalidades de
usurpacin.
Usurpar autoridad, necesariamente supone usurpar cargo. Usurpar
funciones no necesariamente implica usurpar el cargo.
El art. 361 contempla la usurpacin de autoridad en los siguientes
supuestos de hecho: a) usurpar las facultad de dar rdenes; y b) como
modalidad subsumible, el supuesto de continuar ejerciendo el cargo no
obstante haber sido cesado, suspendido, subrogado o destituido. El
Cdigo penal peruano ha preferido usar el nomen iuris usurpacin de
9

funciones y no usurpacin de autoridad ampliando as el espectro

posible de la ilicitud penal, aunque con una tcnica de redaccin legal
criticable. Retornando esta ltima observacin, hubiera sido preferible la
construccin autnoma de los tipos penales de usurpacin de autoridad
y usurpacin de funciones.
Finalmente es pertinente precisar que para que se configure el delito de
usurpacin de autoridad y/o funciones es necesario que el agente realice
actos compatibles con el cargo o la funcin que usurpa.
1.7.

COMPORTAMIENTOS TPICOS
El tipo penal 361 contiene tres comportamientos tpicos diferentes, cada
uno de los cuales configura un supuesto de hecho distinto:
1) Usurpar (sin ttulo o nombramiento) una funcin pblica, o usurpar la
facultad de dar rdenes militares o policiales, es decir, en este
segundo caso, usurpar autoridad.
2) El verbo recto es usurpar dar rdenes.
3) El funcionario o servidor que habiendo sido destituido, cesado,
suspendido o subrogado contina ejerciendo el cargo. El verbo rector
es continuar ejerciendo.
4) El que ejerce funciones correspondientes a cargo diferente del que
tiene. El verbo rector es ejercer.

1.8.

PRIMERA MODALIDAD DELICTIVA: USURPAR UNA FUNCIN

PBLICA, O LA FACULTAD DE DAR RDENES MILITARES O
POLICIALES
a) El contenido de la usurpacin: la funcin pblica.
La funcin pblica es el elemento normativo tpico que constituye el
contenido u objeto d los actos ejecutivos de usurpacin. Funcin
pblica es para Sebastin SOLER la actividad de un funcionario
como rgano actuante de la voluntad del Estado, por modesta que
sea la esfera de su actividad, de manera que, quedan excluidas las
funciones subalternas en las cuales no es posible discernir contenido
alguno de acto pblico u oficial, no obstante ser cumplido
normalmente por un empleado (ordenanza, chofer). Francesco
10

Antousei despus de poner de manifiesto las diversas teoras al

respecto concluye afirmando que la caracterstica principal de la
funcin pblica es la representatividad del ente pblico y, ms
precisamente, el poder de formar o concurrir a formar la voluntad de
la entidad misma y de representarlo en la ejecucin de tal voluntad.
Para MAGGIORE funcin pblica es toda actividad que realiza los
fines propias del Estado, aunque lo ejerzan personas extraas a la
administracin pblica

MANZINI, en cambio indica que no toda

actividad que se desarrolla en inters pblico, o cuyo concurso

considere indispensable el Estado para la actuacin de un inters
pblico, es por ello funcin pblica, sino nicamente aquella que el
Estado ha reservado exclusivamente a los propios rganos
esenciales o auxiliares, o que no pueda ser ejercida por los
particulares sin especial concesin o autorizacin hecha en los casos
de necesidad.
La naturaleza de la funcin pblica alude asa la actividad potencial o
en despliegue de agentes o sujetos especialmente investidos que
representando al Estado actan a nombre de l para el logro de los
fines estatales. El carcter pblico de la funcin implica que la
voluntad ejercitada por dichos agentes es la voluntad del ente estatal.
En el caso de actividades de funcin pblica que son concedidas a la
iniciativa privada, adquieren las mismas dicha naturaleza privada.
La relevancia de los actos de la funcin pblica. En la doctrina
argentina, Carlos CREUS ha sostenido que no cualquier tarea
asumida por la administracin estatal ser funcin pblica en el
sentido de la figura penal. Y tal precisin es correcta, debindose
precisar que para la concrecin o realizacin de una funcin pblica
existen actos previos que la van formando o posibilitando (labor de
las

auxiliares

secretarios

administrativos

mensajeros,

recepcionistas, choferes, archivadores, etc.), que no son funciones

pblicas en el sentido jurdico penal.

11

La extensin de la funcin pblica. Son consideradas funciones

pblicas los actos de autoridad (uso

de poderes y facultades

inherente al cargo), como tambin los de certificacin oficial (de

cancilleras y consulados, notarios pblicos, agentes de cambio
oficiales, etc.). Los actos de servicio pblico oficial complementarios
a la funcin pblica y que importen niveles altos o intermedios de
ejecucin se hallan tambin en la amplitud textual del contenido de la
funcin pblica. No as los actos de necesidad pblica ejercidos o
practicados con autorizacin estatal por particulares ajenos orgnica
e institucionalmente a la administracin estatal (abogados, mdicos,
ingenieros etc.). Tampoco son funciones pblicas las religiosas o los
servicios pblicos cubiertos por empresas privadas o particulares.
Carecen de relevancia para definir la funcin pblica la temporalidad
menor o mayor de la misma.
b) La accin de usurpar sin ttulo o nombramiento
Usurpar funcin pblica tiene en materia penal dos significantes: a) la
nocin de asumir o tomar posesin fsica del cargo o empleo de
manera arbitraria, es decir, sin que exista ley, orden o mandato
legtimo; b) el ejercer funciones o servicios oficiales relevantes que
no le competen. En la primera acepcin jurdico-penal el sujeto activo
del delito que carece de autoridad se autoarroga sin derecho
dignidades u oficios, colocndose de hecho en un estado de
disponibilidad para ejercer funciones de contenido pblico. En la
segunda, el sujeto activo de delito acta como funcionario pblico, es
decir, decide, firma desarrolla actos inherentes a un cargo que no
posee legalmente. Ambos contenidos ilcitos pueden darse juntos o
separadamente.
La preexistencia de la funcin pblica es una premisa necesaria. En
la vastsima variedad de funciones que la administracin estatal
provee a sus agentes, la funcin usurpada debe existir, aunque no
exista funcionario en el lugar y el momento. De modo tal que, por
ejemplo, la persona que en zona alejada o inhspita administra
12

justicia

ejecuta

penas,

est

con

ello

subsumiendo

su

comportamiento en la tipicidad del delito de usurpacin de funciones,

no pudiendo alegarse que al no existir juez en la zona, ello destipifica
tal conducta.
Sin ttulo o nombramiento implica la ausencia de la calidad oficial o
electiva que sustenta la investidura del funcionario o servidor. En tal
sentido, ttulo es el documento que expiden los entes pblicos a
nombre de la nacin, facultando a los particulares el ejercicio de
determinadas profesiones u oficios; como tambin la prerrogativa
concedida por los electores en una consulta democrtica. Para los
efectos de la interpretacin penal inherente al delito de usurpacin de
funciones, tambin se toma como pertinente la segunda acepcin.
Nombramiento es el acto de la designacin legal hecha por
autoridad

competente,

con

la

observancia

de

las

formas

procedimentales del caso (por resolucin oficial, por orden de

autoridad, por eleccin democrtica, etc.), para el ejercicio de un
cargo o comisin.
Usurpar una funcin pblica sin ttulo o nombramiento es as el acto
ejecutivo arbitrario que consuma a nivel tpico la figura delictiva. No
interesa la forma cmo realice el

autor la usurpacin, si

violentamente (situacin que podra generar concurso con otros

delitos) o por medios pacficos; tampoco son relevantes los mviles o
motivos que hubiera tenido para obrar; ni el hecho de que el ejercicio
ilegtimo de funciones sea favorable o perjudicial al servicio pblico.
Lo que s resulta indispensable es, como resume CREUS

la

autoatribucin dolosa del cargo y la realizacin del acto funcional.

Contrariamente no habr usurpacin de funciones en la simple
proclamacin de las mismas, o en ejecutar actos similares sin la
voluntad de actuar en calidad de funcionario (el que invoca ser
presidente de la repblica, o regidor de una comuna; el que asfalta
una calle, o construye un monumento sin atribuirse la calidad de
alcalde, etc.). El dolo, es decir, la voluntad y conocimiento de la
13

tipicidad del hecho, es as fundamental en el delito de usurpacin de

funciones.
Los ttulos o nombramientos defectuosos e imputables a error o
deficiencia del ente estatal, existiendo buena fe del designado o
elegido,

no

constituyen

el

componente

tpico

sin

ttulo

nombramiento, de la figura penal en anlisis. Los comportamientos

realizados por el nombrado o titulado bajo tal situacin sern
irrevalentes penalmente (tal figura administrativa es la llamada
situacin del funcionario de facto). Igual situacin resulta para el
nombramiento ejecutado por autoridad incompetente.
Al tipo penal no le ha bastado hacer mencin al nombramiento sino
que ha incluido la falta de ttulo como premisa previa para otorgar
relevancia penal a la conducta ejecutiva de la usurpacin. Y ello
encuentra explicacin, segn SOLER

porque el tipo no alude

necesariamente a usurpar la funcin que desempea un funcionario,

sino al ejercer funciones pblicas, y stas pueden ser cumplidas, a
veces, por particulares (pinsese en los presidentes de mesas
electorales).
c) Usurpacin de autoridad militar o policial: dar rdenes
Los que sin ttulo o nombramiento dan rdenes policiales o militares.
Esta submodalidad es un caso tpico de usurpacin de autoridad, por
cuanto la norma ha puesto nfasis en la palabra facultad es decir, en
la potestad o prerrogativa de dar rdenes. La inclusin de esta
modalidad comisiva fue tomada del proyecto de Cdigo penal suizo
de 1918.
La existencia del fuero castrense, donde a nivel de Cdigo de justicia
Militar se castigan supuestos de hecho de usurpacin de funciones
(194) para el mbito del personal militar y policial, deja entonces
subsistente el procesamiento en el fuero comn para los particulares
que usurpen la facultad de dar rdenes de estricta incumbencia o
competencia militar o policial. No interesa qu tipo de rdenes se d
14

(a nivel de comando, o de mandos inferiores), la jerarquizacin de las

mismas no aumenta ni disminuye el injusto penal. Lo realmente
relevante es que el particular ordene inmiscuyndose en atribuciones
de las que no goza, por carecer de ttulo o nombramiento oficial. No
se requiere que el particular se autoinvoque expresamente la
posesin de cargo policial o militar.
1.9.

SEGUNDA

MODALIDAD

DELICTIVA

EL

QUE

HALLNDOSE

DESTITUIDO CESADO, SUSPENDIDO O SUBROGADO DE SU

CARGO CONTINA EJERCINDOLO
Esta figura corresponde al funcionario que ha sido destituido, subrogado
o cesado, y al funcionario que ha sido suspendido en el cargo. No se
trata simplemente de un particular, sino exclusivamente de un
funcionario que ha devenido en particular.
Continuar ejerciendo el cargo pese a haber sido destituido, cesado,
suspendido o subrogado, plantea una dismil problemtica de los efectos
penales de la terminacin del cargo o funcin pblica cuando-el sujeto
activo arbitrariamente permanece o persiste practicando actos a nombre
del Estado o simplemente se posesiona o aferra al cargo.
En primer lugar, es exigible la existencia previa y legtima de un cargo
pblico ejercido por el sujeto activo. La segunda exigencia es la
necesaria presencia de un proceso administrativo o causa legal que
genere la destitucin, cese, suspensin o subrogacin. Como tercer
presupuesto, el principal para los efectos de la relevancia penal, deber
de producirse la existencia de comunicacin o notificacin oficial
ajustada a la formalidad establecida de la resolucin que ordena la
medida de terminacin definitiva o temporal de sus funciones al sujeto
activo del delito. Este ltimo presupuesto, el tipo penal no lo menciona
expresamente, pero es una condicin inherente al respeto del principio
de legalidad en derecho penal. Sin embargo, este tercer y principal
elemento no resulta necesariamente exigible en los casos de cese por
ley (alcaldes, presidentes, parlamentarios, contratados, comisiones
15

ejecutivas con plazo definido de duracin, etc.). Las concesiones de

licencias no disciplinarias no son medios idneos para acreditar la
comunicacin oficial de terminacin. El simple aviso oficioso es una
prctica administrativa irregular que para los efectos penales debe de
ser desestimado.
En el marco de tales presupuestos el continuar ejerciendo funciones
pblicas se constituye en un acto arbitrario injustificado y en una
violacin de la norma penal. Como sostiene CREUS, si la funcin ha
sido suprimida junto con la cesacin en el cargo por el funcionario no se
da el delito, y si la funcin se asigna a otro cargo en el mismo momento,
la continuacin en su ejercicio por el agente que ha cesado constituir
usurpacin de funciones.
De continuar ejerciendo actos ejecutivos de funcin pblica el sujeto
activo, por mandato de una ley que ordena su permanencia hasta el acto
de toma de posesin por su sucesor, el comportamiento de dicho sujeto
estar legitimado por una causa de justificacin, al igual que en el caso
que permanezca en el ejercicio de funciones para evitar a la
administracin pblica o al servicio un mal o perjuicio grave (figura esta
ltima de un estado de necesidad justificante).
Todos los conceptos contenidos en el tipo penal y explicados a
continuacin contienen elementos normativos que encuentran definicin
legal en la normatividad administrativa:
-

Destitucin (498). Es la separacin del sujeto pblico de la esfera de

actividades

pblicas

estatales,

generalmente

por

medida

disciplinaria grave o delictiva. La destitucin le priva al agente de su

calidad especial de funcionario o servidor. La Ley de Bases de la
Carrera Administrativa (D. Leg. N' 276) y su reglamento (D. S. NI
005-90-PCM de 15 de enero de 1990) regulan el procedimiento, las
-

caractersticas y efectos de la destitucin.

Cese. Es un estado administrativo de carcter legal o por resolucin
administrativa o por aceptacin de la renuncia Existe cesacin legal
cuando se vencen los plazos fijados para el ejercicio del cargo. Se
16

produce el cese por resolucin administrativa cuando se dicta como

sancin o como causa justificada de cese (art. 186 del Reglamento
del D. Leg. N' 276). La cesacin o cese produce la terminacin
-

temporal o definitiva del cargo.

Suspensin. Se trata al igual que la destitucin de una sancin
disciplinaria, aunque menos grave, que pone fin temporal al cargo o
ejercicio de la funcin. La suspensin puede dictarse igualmente
como medida preventiva con los mismos efectos que la sancin

disciplinaria pero a resultas del proceso investigador.

Subrogacin. Es una medida administrativa por la cual se sustituye al
funcionario o servidor pblico por otro que lo reemplaza en la funcin
o servicio.

1.10. TERCERA MODALIDAD DELICTIVA: EL QUE EJERCE FUNCIONES

CORRESPONDIENTES A CARGO DIFERENTE DEL QUE TIENE
Evidentemente que slo el funcionario pblico puede ser sujeto activo de
delito. Se trata a todas luces de un caso de invasin en el ejercicio
funcional de esferas de competencia no posedas. La figura ha sido
equiparada en algunas legislaciones -por ejemplo la colombiana (art.
162) con el abuso de funcin pblica, donde se produce, segn los
doctrinarios colombianos, una extralimitacin arbitraria (199). Sin
embargo, en el modelo peruano no se puede hablar de una
extralimitacin o abuso, pues el sujeto activo especial (el funcionario)
simplemente desarrolla mbitos funcionales distintos que no son los
suyos, lo que implica una variedad de usurpacin de funciones, no un
abuso de funcin, como est concebido en otras legislaciones penales.
Se ejerce funciones que corresponden a cargo distinto del que se tiene,
cuando el sujeto activo conociendo los lmites de sus funciones, invade
dolosamente ejerciendo las atribuciones o facultades de otro cargo o
cuando acepta ejercer otras funciones, a travs de una delegacin
ostensiblemente ilegtima. Ello puede ocurrir por la insuficiente
taxatividad de las leyes y reglamentos, situacin muy usual en el Per al
fijar las funciones y alcances de las mismas; o por error invencible.
Supuestos estos ltimos que pueden exculpar al funcionario o quitarle la
17

tipicidad al delito. El estado de necesidad igualmente puede justificar la

conducta.
FONTN BALESTRA denomina a esta modalidad de delito simplemente
como un caso tpico de usurpacin de funciones cometido por
funcionario pblico, quien posee un cargo legtimo y ejerce funciones
que de l se derivan. De darse el caso de practicar el sujeto pblico
funciones pblicas no asignadas especficamente a otro cargo, no habr
delito, constituir simplemente una extralimitacin administrativa. No se
requiere que exista necesariamente provecho ni perjuicio. En la mayora
de las Veces, en los no siempre claros casos de usurpacin de funciones
cometidos por funcionario pblico, slo el anlisis del dolo con el que
acta dicho sujeto activo permitir diferenciar una conducta delictiva de
una transgresin administrativa.
1.10.1.

ELEMENTO SUBJETIVO

Las tres modalidades del delito de usurpacin de funciones son

esencialmente dolosas, es decir, slo la presencia del dolo
permitir al juez, fiscal, abogado o analista jurdico orientarse en
las no siempre pacficas cuestiones de tipicidad que plantee el
tipo penal complejo del art. 361, sobre todo en las dos ltimas
modalidades sometidas a estudio. El dolo necesario es el
eventual. El agente debe actuar conociendo que lo hace
arbitrariamente y con libre voluntad de consumar el delito. La no
exigencia de propsitos especficos toma no exigible el dolo
directo para perfeccionar la figura penal.
1.10.2.

CONSUMACIN Y TENTATIVA

Las tres modalidades delictivas contenidas en el tipo penal son

de naturaleza comisiva activa, no requieren necesariamente un
resultado lesivo o perjudicial real a la administracin pblica. Las
dos

ltimas

permanencia.

modalidades
Las

tres

asumen

modalidades

un

relativo

tpicas

nivel

de

pueden

ser

catalogadas como delitos de peligro.

18

La primera modalidad (usurpacin de funciones pblicas sin

ttulo o nombramiento) se consuma al producirse la toma de
posesin o el ejercicio de las funciones, o al darse las rdenes
de incumbencia policial o militar. La segunda modalidad
(continuacin ilegal en el ejercicio del cargo) se consuma con el
hecho de la permanencia ilegal generada por la negativa a dejar
el cargo. La tercera modalidad (usurpacin de funciones de
competencia de otro cargo) se consuma cuando se practican o
ejercen funciones fuera del mbito de competencia del sujeto
activo y que pertenecen a las atribuciones del ejercicio de otro
cargo. Las formas de tentativa son admisibles en la primera
modalidad, en el primer supuesto; en el segundo supuesto, es
decir, al dar rdenes policiales o militares, el acto ejecutivo
mismo consuma ya el delito, siendo difcil la produccin de
tentativa. En las otras modalidades la admisin de tentativa se
toma una posibilidad de realizacin muy conflictiva.
1.10.3.

PENALIDAD

Pena privativa de libertad no menor de 2 ni mayor de cuatro

aos, e inhabilitacin de 1 a 2 aos con privacin de funcin,
cargo o comisin que ejerca el condenado, aunque provenga de
eleccin popular, y con incapacidad para obtener mandato,
cargo, empleo o comisin de carcter pblico. Ambas penas son
principales.

CAPITULO II
USURPACIN DE AGUAS (Art. 203 CP)
2.1.

DESCRIPCIN LEGAL
Art. 203: El que, con el fin ce obtener para s o para otro un provecho
ilcito con perjuicio de tercero, desva el curso de las aguas pblicas o
privadas, impide que corran por su cauce o las utiliza en una cantidad
19

mayor de la debida, ser reprimido con pena privativa de libertad no

menor de uno ni mayor de tres aos.
2.2.

BIEN JURDICO PROTEGIDO

Se protege el patrimonio referido especficamente a los bienes
inmuebles.

2.3.

TIPICIDAD OBJETIVA
Sujeto activo puede ser cualquier persona. Sujeto pasivo sern, en el
caso de aguas privadas, los titulares del derecho sobre ellas; si son
pblicas, el Estado y los particulares - personas naturales o jurdicaspara cuyo uso discurren dichas aguas.
El comportamiento consiste en desviar el curso de las aguas pblicas o
privadas, impedir que corran por su cauce o utilizarlas en una cantidad
mayor de la debida, con la finalidad de obtener para s o para otro un
provecho ilcito con perjuicio de tercero.
Se describen, por tanto, tres tipos de comportamientos:
a. El desvi de aguas pblicas o privadas de su curso: en este supuesto
la accin delictiva consiste en desviar, derivar o apartar las aguas
pblicas o privadas del camino o direccin que seguan.
b. Impedir que corran por su cauce: consiste en todo acto de
interrupcin, detencin o embalsamiento de las aguas con la
intencin de evitar su fluido habitual.
c. Utilizar el agua en una cantidad mayor de la debida: presupuesto de
este caso es que el sujeto activo tenga derecho a utilizar o disponer
de una determinada cantidad de agua. El comportamiento se
configura cuando se emplea una cantidad mayor a la estipulada.
En el tipo no se indican medios concretos a travs de los cuales se
realizarn cada uno de estos comportamientos, de ah que se admita
cualquiera, aunque en la prctica, en determinados casos, se suele
acudir al empleo de violencia o fuerza en las cosas.

20

El objeto material sobre el que recae el delito son las aguas pblicas o
privadas. No hay inconveniente en admitir las aguas como un bien
inmueble a los efectos del Derecho penal.
Adems se requiere que con los comportamientos descritos se cause un
perjuicio a tercero, que ha de ser estimable econmicamente.
2.4.

TIPICIDAD SUBJETIVA
Se requiere necesariamente el dolo. Adems, ha de concurrir un
elemento subjetivo del tipo concretado en el nimo de lucro, dicho
provecho podr ser para el sujeto activo o para un tercero, tal y como se
dispone expresamente en el art. 203 CP.

2.5.

GRADOS DE DESARROLLO DEL DELITO: TENTATIVA Y

CONSUMACIN
El delito se consuma con el perjuicio causado, bien por el desvo del
curso de las aguas, al impedir que corran por su cauce, o con la
utilizacin de las aguas en una cantidad mayor a la debida.
No hay inconveniente en admitir la tentativa, que tendr lugar en tanto
no se produzca el perjuicio.

2.6.

AGRAVANTES
Se contienen en el art. 204 CP. Son las siguientes:
a. Usar armas de fuego, explosivos o cualquier otro instrumento o
sustancia peligrosa.
b. Intervienen dos o ms personas.
c. Se traten de bienes del Estado o destinados a servicios pblicos o de
comunidades campesinas o nativas.

2.7.

LA PENA
Se establece pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de
tres aos. Si concurre alguna de las agravantes, se reprime con pena
privativa de libertad no menor de dos ni mayor de seis aos.
21

22

CAPITULO III
USURPACIN FORMAS AGRAVADAS
3.1.

TIPO PENAL
Artculo 204.- Formas agravadas
La pena ser privativa de libertad no menor de dos ni mayor de seis
aos cuando:
a) La usurpacin se realiza usando armas de fuego, explosivos o
cualquier otro instrumento o sustancia peligrosos.
b) Intervienen dos o ms personas.
c) El inmueble est reservado para fines habitacionales.
d) Se trata de bienes del Estado o destinados a servicios pblicos o de
comunidades campesinas o nativas.

3.2.

LA USURPACIN SE REALIZA USANDO ARMAS DE FUEGO,

EXPLOSIVOS O CUALQUIER OTRO INSTRUMENTO O SUSTANCIA
PELIGROSOS.
Bajo esta hiptesis agravante, se tomado en cuenta los medios que
emplea el agente para perpetrar el injusto. La utilizacin de armas de
fuego, explosivos o cualquier otro instrumento o sustancia peligrosa,
genera un peligro concreto a los bienes jurdicos fundamentales de las
vctimas; pues si el autor coloca un explosivo (dinamita) para poder
derribar la puerta del bien inmueble y, as poder ingresar a su interior y
proceder a la desocupacin de sus poseedores, puede tambin provocar
lesiones de magnitud, inclusive la muerte y, si ello sucede ya estaramos
hablando de un concurso delictivo con los tipos penales de lesiones o de
homicidios, que pueden ser atribuidos al agente a ttulo de dolo eventual
o de imprudencia.
Si las armas fueron empleadas para poder reducir a los ocupantes del
inmueble y, as apoderarse de bienes muebles, habra de apreciar la
calificacin jurdico-penal por Robo agravado.

23

Cuando las armas son usadas a posteriori, en cuanto a la amenaza que

se ejercer sobre los ocupantes del bien, cuando ya se haba desplegado
violencia para su acceso, se estara incurso en el tipo penal del artculo
202 en concurso con la figura delictiva de tenencia ilegal de armas; a
menos que la utilizacin de las armas tomo concrecin a fin de asegurar
la posesin del bien inmueble, cuando el sujeto pasivo intenta expulsar
al autor, tomando en cuenta su estado antijurdico de naturaleza
permanente.
Debe, entonces quedar claro, que las armas o los explosivos deben
resultar los medios, por los cuales se vale el agente, para destruir o
modificar los linderos, para lograr la desocupacin de los moradores del
bien inmueble, para turbar la posesin o para desviar el curso de las
aguas pblicas o privadas, por lo que deben tomar lugar en los actos
ejecutivos del iter-criminis.
Entindase en este ltimo supuesto, cuando el agente a fin de distraer
las aguas, coloca explosivos en una represa.
En lo que refiere a los conceptos de arma, fuego y explosivos, nos
remitimos a todo lo dicho en el caso de los delitos de: Asesinato, Robo y
Extorsin.
En todo caso el arma ha de medirse conforme a criterios de idoneidad y
eficacia, para verificar su concurrencia; si por ejemplo sta no es idnea,
arma de fogueo, pero genera efectos amenazantes, slo cabra adecuar
la conducta al artculo 202.
Cuando el supuesto dice "o cualquier otro instrumento", entendemos que
se trata de arma blanca, como cuchillos, navajas, puales, hachas u
otros instrumentos punzocortantes, hondas, instrumentos de labranza e,
incluso aquellos destinados a usos lcitos, pero que en determinado
momento pueden emplearse como instrumentos vulnerantes: por Ej.: el
martillo. En cuanto a la sustancia peligrosa puede tratarse de gas
lacrimgeno y otra sustancia qumica que sirva al sujeto activo como un
medio de ataque para lograr despojar a la vctima del inmueble.
24

3.3.

INTERVIENEN DOS O MS PERSONAS

Estamos ante una figura usual de agravante, muy empleada por el
legislador, en el marco de la criminalidad convencional. El fundamento
de agravacin reside en la peligrosidad (objetiva) que ha de advertirse
cuando son dos o ms personas las que cometen la realizacin tpica,
en la medida que la vctima se encuentra a merced de ser vulnerada en
sus bienes jurdicos fundamentales.
No se trata de una banda, de organizacin u asociacin delictiva alguna,
basta que los sujetos se renan de forma concomitante una sola vez
para cometer esta clase de delitos; puede darse esta figura, en el caso
de los coautores o con el concurso de cmplices. Eso s se requiere de
una concertacin de voluntades criminales.
Punto importante a saber es que la participacin de los agentes debe
tomar lugar en el marco de la ejecucin tpica, si ste ingresa a
posteriori, no estaremos ante la figura en anlisis. Pero no perdamos de
vista que la usurpacin es un delito de efectos antijurdicos permanentes
y, si el segundo participante interviene para evitar el cese de dicha
situacin, sera menester admitir su concurrencia como agravante.

3.4.

EL INMUEBLE EST RESERVADO PARA FINES HABITACIONALES

Esta forma de agravante tiene una mayor aplicacin en el caso del
despojo, que se hace alusin en el inc. 2), esto es, cuando el poseedor
es desocupado mediante violencia y/o amenaza grave del bien
inmueble.
Ha de convenirse que la usurpacin no slo puede cometerse en
inmuebles que hacen las veces de centros domiciliarios, sino tambin en
oficinas, recintos comerciales o dependencia. Mas a lo que el anlisis
refiere, implica que debe tratarse de un inmueble en el cual se le emplea
como casa-habitacin, donde pernoctan sus moradores de forma
permanente y/o habitual.

25

Mayor afectacin ha de producirse cuando el despojado de su posesin

era su morador, pues aquel se ver privado del lugar donde desarrolla su
vida personal y familiar, espacio geogrfico en el cual satisface sus
necesidades ms elementales; sobre todo cuando estamos ante
personas de precaria solvencia econmica.
Evidentemente es una previsin de ndole social que aspira a responder
al dramtico dficit de viviendas y tambin a la escasez de tierras
agrcolas, debido primordialmente a la falta de agua de regado.
3.5.

SE TRATA DE BIENES DEL ESTADO O DESTINADOS A SERVICIOS

PBLICOS O DE COMUNIDADES CAMPESINAS O NATIVAS.
De conformidad con el artculo 73 de la Ley Fundamental los bienes de
dominio pblico son inalienables e imprescriptibles; quiere decir esto,
que no pueden ser objeto de usucapin por parte de un particular, mas s
son susceptibles de ser adjudicados con arreglo a los procedimientos
previstos en la Ley. Hoy en da se manifiesta un fenmeno de mucho
auge en los ltimos aos, nos referimos a la invasin de tierras pblicas
y privadas, lo que obedece a la depresiva situacin econmica que sufre
la mayora de peruanos, que a duras penas pueden satisfacer sus
necesidades ms elementales. Situacin que es aprovechada por
sujetos inescrupulosos, que pretenden lucrar a costa de la necesidad
ajena.
Existen ciertos bienes inmuebles que son de propiedad del Estado,
tierras que pueden encontrarse abandonadas o destinadas a la
prestacin de servicios sociales, es decir, a favor de la comunidad.
Tomando en cuenta la situacin de desamparo que padecen ciertos
compatriotas, el Estado destina una serie de inmuebles, para acoger
estas personas ms necesitadas y, as darles abrigo y alimentacin
(asilos, jardines para nios abandonados); as tambin las escuelas,
colegios, instituciones educativas superiores, etc.
Puede tratarse tambin de las edificaciones en las cuales funcionan los
gobiernos locales y regionales, las comisaras, los puestos de hospitales,
26

central de bomberos, parques pblicos, zonas arqueolgicas declaradas

como patrimonio cultural de la Nacin; todas aquellas en cuyo mbito
espacial se desarrollan actividades socio-jurdico-estatales.
Por otro lado, tambin son objeto de una tutela penal intensificada,
aquellos inmuebles que estn ocupados por comunidades campesinas o
nativas, quienes en razn del reconocimiento jurdico que les concede la
Carta Poltica, importa que se declare la imprescriptibilidad de la
propiedad de sus tierras, salvo en el caso de abandono, las que pasan al
dominio del Estado para su adjudicacin en venta, de acuerdo a lo
previsto en los artculos 88 y 89 de la C.P. E. El inters pblico prima
ante el inters privado.

27

CONCLUSIONES
El Derecho Penal, en el delito de usurpacin, lo que tutela es el derecho
real del sujeto pasivo, en cuanto al uso y disfrute del mismo, adems de ser
un patrimonio inmobiliario ajeno.
Se requiere de un plus de sustantividad, que ha de sostenerse sobre los
medios comisivos que emplea el agente: la violencia, la amenaza y el abuso
de confianza.
Se requiere, de un terreno, edificado o no, que pueda ser ocupado y, que se
encuentre adherido al suelo, por lo que no pueden ser transportados,
desplazados de un lugar a otro.
En tanto al sujeto pasivo, ser todo aquel que pueda ejercer la posesin,
puede tratarse de un tenedor legitimo o ilegitimo, inclusive el precario es
objeto de proteccin por el derecho punitivo.
El sujeto activo podra ser inclusive el co-propietario.
Adems ser permanente en los delitos de usurpacin o despojo con
ocupacin; mientras que ser instantneo en el despojo de un derecho real
sin ocupacin.
El empleo de la amenaza, requiere consigo la inmediata respuesta del
agraviado, mediante la resistencia. Si esta es vencida estaremos frente a un
medio idneo para la comisin del delito.

28

BIBLIOGRAFA
1) CREUS, CARLOS; Derecho Penal, Parte Especial, T. I, p. 590.
2) PEA CABRERA, RAUL; Tratado de Derecho Penal, Parte Especial;
p. 496.
3) PEA CABRERA FREYRE, A.R.; Derecho Penal. Parte General; ps.
1107 - 1108
4) PEA CABRERA, RAUL; El delito de Usurpacin, p. 54.
5) PEA CABRERA FREYRE, A.R.; Derecho Penal. Parte Especial; T. II,
6) PEA CABRERA, R., Tratado de Derecho Penal.
7) PEA CABRERA FREYRE, A.R.; Derecho Penal. Parte Especial; T. II,
p. 456
8) ROJAS VARGAS, FIDEL, Jurisprudencia Penal, p. 624.
9) SALINAS SICCHIA, RAMIRO; Delitos contra el Patrimonio, p. 391.

29

ANEXO
CASO N 3601 2009 (Acumulado Carpeta Fiscal N 4066 - 2009) 1
ARCHIVO
DISPOSICIN N TRES
Lima, veintisiete de noviembre del
Dos mil trece.Con los actuados en la investigacin que se sigue contra GERMAN CORDOVA
MELQUIADES por el delito de Usurpacin Agravada en agravio de Consuelo
Natividad Castillo Valverde y contra CONSUELO NATIVIDAD CASTILLO
VALVERDE por los delitos de Usurpacin Agravada y Dao Agravado en
agravio de Germn Crdova Melquiades.
1.- HECHOS OBJETO DE IMPUTACIN:
a) Respecto a la imputacin efectuada por Germn Crdova Melquiades contra
Consuelo Natividad Castillo Valverde, los hechos habran ocurrido el da 20 de
junio del 2009 a las 23:50 horas aproximadamente, en circunstancias que se
encontraba con su familia en su domicilio ubicado en Jr. Julio Castaeda Mz. Q
lote 13 Urb. Popular, sector Vctor Ral Haya de la Torre Laredo, la
denunciada en compaa de sus tres (03) hijas y dos (02) yernos, en forma
violenta y utilizando barretas y otras herramientas, procedieron a destruir el
muro de adobe que protege el ingreso a su domicilio, causndole no solo daos
materiales sino lesiones tanto al recurrente como a su madre Mara Isabel
Melquiades Diestra, ello con la finalidad de despojarlos de la posesin que
ejercan sobre el referido inmueble.
b) En cuanto a los hechos cuya imputacin realiza Consuelo Natividad Castillo
Valverde contra Germn Crdova Melquiades, habran ocurrido tambin el da
20 de junio del 2009 a las 22:00 horas aproximadamente, cuando la
denunciante regresaba de la ciudad de Lima con destino a su domicilio ubicado
en Jr. Julio Castaeda Mz. Q lote 13 Urb. Popular, sector Vctor Ral Haya de la
Torre Laredo, despus de visitar a sus familiares, advirti que su vecino
denunciado- en compaa de su esposa e hijos han ingresado a su domicilio,
rompiendo la pared medianera que es de material rstico (adobe) con la
finalidad de apropiarse de dicho bien.
2.- FUNDAMENTOS:
PRIMERO.- Debemos precisar, que si bien es cierto y por regla general, la
persecucin del delito corresponde al Ministerio Pblico por ser el titular de la
11 Fiscal responsable del caso; Dr. JUAN MANUEL ROMERO ROBLES
30

accin penal, conforme prescribe el artculo IV inciso 1 del Ttulo Preliminar del
Cdigo Procesal Penal, concordante con el artculo 159 de la Constitucin
Poltica del Estado, tambin lo es que el ejercicio de la accin penal se
encuentra condicionado al cumplimiento previo de requisitos mnimos, como se
desprende de la interpretacin de lo prescrito por el artculo 336 inciso 1 del
acotado Cdigo Adjetivo, como son que existan indicios reveladores de la
existencia del delito que la accin penal no hay prescrito y que se haya
individualizado al imputado, caso contrario y de conformidad con lo
establecido por el artculo 334 inciso 1 del mismo texto legal, si el Fiscal al
calificar la denuncia considera que el hecho denunciado no constituye delito o
no es justiciable penalmente declarar que no procede formalizar y continuar
con la investigacin preparatoria.
SEGUNDO.- El cumplimiento de tales exigencias procesales se corresponde
con el correcto funcionamiento del sistema procesal penal adversarial asumido
por el Cdigo Procesal Penal del 2004, el cual parte de una filosofa y poltica
de profundo respeto a la persona humana, tanto para el investigado como para
quin reclama la condicin de agraviado con un hecho criminal, en este
contexto, iniciar una persecucin penal formal cuando el anlisis realizado dice
que finalmente no se podr destruir la presuncin de inocencia y obtener una
sentencia condenatoria representa una injerencia ilegtima, por innecesaria e
intil, en el plexo de los derechos fundamentales de las personas a las que se
les atribuye la comisin de un delito; resultando, por tanto, constitucionalmente
inadmisible. Pero no slo ello, sino que el inicio de una persecucin penal
formal en las condiciones apuntadas tambin resulta inadmisible desde la
perspectiva del respeto que se debe a la dignidad y derechos fundamentales
de los agraviados; pues, persiguiendo formalmente casos que no tienen de
inicio un pronstico positivo de xito, se crean expectativas irreales en los
agraviados y se les hace invertir intilmente tiempo y recursos en el
seguimiento de las causas, se les vuelve hacer vctimas, pero esta vez del
sistema de justicia penal, lo que tambin resulta constitucionalmente
inadmisible.
TERCERO.- En este orden de ideas, para la configuracin del delito de
Usurpacin Agravada previsto por el artculo 204 inciso 2 del Cdigo Penal
cuando intervienen dos o ms personas, se exige la concurrencia de
cualquiera de los supuestos establecidos por el artculo 202 -tipo base- del
mismo texto normativo, como son: a) Actos de destruccin o alteracin de
linderos de todo o parte del inmueble, con el fin de apropiarse del mismo, b)
Despojar a otro total o parcialmente de la posesin o tenencia de un inmueble o
ejercicio de un derecho real mediante el ejercicio de violencia, amenaza,
engao o abuso de confianza y, c) actos de turbacin de la posesin
empleando violencia o amenaza; en el presente los hechos denunciados
estn referidos al segundo comportamiento, en este sentido deber
31

analizarse si ha existido despojo del bien mediante actos de violencia,

amenaza, engao o abuso de confianza. Por otro lado, cabe precisar que el
bien jurdico protegido en el delito de Usurpacin es el patrimonio,
especficamente la POSESIN, esto es el pacfico y tranquilo disfrute de un
bien inmueble, entendido como la ausencia de perturbacin en el ejercicio
de la posesin o de cualquier otro derecho real sobre el mismo, lo que
implica que siempre la vctima debe estar en posesin del inmueble, caso
contrario, si no hay posesin o simple tenencia comprobada
objetivamente no hay delito de Usurpacin; siendo as debe determinarse
previamente si la denunciante se ha encontrado en posesin del inmueble
objeto de litis al momento de la ocurrencia de los hechos denunciados como
Usurpacin, a efectos de establecer la configuracin o no del delito en mencin.
CUARTO.- En cuanto al delito de Dao Agravado previsto por el artculo 206
del Cdigo Penal deben concurrir cualquiera de los cinco (05) supuestos
previstos por dicho dispositivo legal, sin embargo previamente debe cumplirse
con la exigencia prevista por el artculo 205 (Dao Simple) del mismo texto
legal, esto es que el sujeto agente de manera dolosa dae, destruya, o inutilice
un bien mueble o inmueble total o parcialmente ajeno. En este sentido y
teniendo en cuenta que el bien jurdico protegido en el delito de Daos es la
Propiedad, debe entenderse que el bien que se daa, destruye o inutiliza debe
ser propiedad de otra persona, es decir que en el caso concreto el bien debe
pertenecer al sujeto pasivo, o mejor dicho quien debe ejercer el derecho de
propiedad sobre el bien objeto del delito.
QUINTO.- En este orden de ideas, de las diligencias de investigacin preliminar
realizadas en la Comisara PNP Laredo y continuadas en Sede Fiscal, se
establece que el inmueble materia de litis se encuentra ubicado en Jr. Julio
Castaeda Mz. Q lote 13 Urb. Popular, sector Vctor Ral Haya de la Torre
Laredo, con un rea total de 164.70 m2 segn es de verse de la copia literal de
dominio, asimismo dicho bien se encuentra inscrito en los Registros Pblicos a
nombre de Consuelo Natividad Castillo Valverde propietaria- desde el 09-082002, conforme se verifica de la Anotacin de Inscripcin Ttulo N 00011285;
sin embargo tambin se establece que dicho bien fue vendido por Consuelo
Natividad Castillo Valverde el 10-02-2004 a favor de Germn Crdova
Melquiades, segn es de verse de la Minuta de Compra Venta cuya copia
certificada obra en los actuados y quien posteriormente (ao 2009) interpuso
demanda de Otorgamiento de Escritura Pblica contra la referida vendedora
(Exp. 2726-2009, 5 Juzgado Civil, Sec. Rony Meja Portal), debido a la
negativa de regularizar va Escritura Pblica por la venta del bien para su
inscripcin en los Registros Pblicos.
SEXTO.SEXTO.- Del mismo modo, tambin se ha establecido que luego de la compra
del bien por el denunciante/denunciado Germn Crdova Melquiades, se ha
32

encontrado en posesin de una parte del mismo, pues conforme se ha

constatado en la diligencia de Verificacin realizado por delegacin por personal
policial de la Comisara PNP Laredo, se estableci que el bien cuya medida por
el frente es de 9.30 metros (segn inscripcin registral) desde el ingreso por la
puerta principal se encuentra dividido en dos (02) por un pasadizo que es
utilizado como callejn, hecho que se corrobora con la declaraciones de ambas
partes as como tomas fotogrficas que obran en la Carpeta Fiscal, siendo slo
una divisin del inmueble (fachada tarrajeado color verde segn tomas
fotogrficas) la que es utilizada como vivienda por Germn Crdova Melquiades
y la otra divisin (fachada de adobe crudo) es materia de litigio por ambas
partes y que ha dado lugar a la interposicin de denuncias recprocas.
SETIMO.SETIMO.- Con relacin a la posesin que las partes alegan haber ejercido
sobre el bien, se ha determinado que Germn Crdova Melquiades slo ha
ejercido posesin sobre la parte - divisin del inmueble tarrajeado y pintado
color verde, hecho que incluso ha sido aceptado por la denunciante/denunciada
Consuelo Natividad Castillo Valverde, no ocurriendo lo mismo sobre la otra
divisin del inmueble construida de fachada de ladrillo crudo, si bien fue
adquirida tambin por Germn Crdova Melquiades, no se ha establecido que
haya realizado actos que demuestren ejercicio real de posesin, no siendo
suficiente para acreditar tal supuesto haber cancelado ciertos arbitrios
municipales (agua potable y baja polica) segn se advierte de los tres (03)
recibos expedidos por la Municipalidad Distrital de Laredo correspondiente a los
aos 2005, 2008 y 2009, los mismos que se realzaron en virtud de haber
comprado la totalidad del inmueble, teniendo en cuenta que en la diligencia de
verificacin de fecha 16 de julio del 2009 las partes aceptaron que esta parte
del inmueble habra venido siendo ocupada en alguna oportunidad por
Consuelo Natividad Castillo Valverde.
OCTAVO.- No obstante a ello, tampoco se ha establecido que la persona de
Consuelo Natividad Castillo Valverde haya venido ejerciendo posesin sobre la
parte del inmueble cuya fachada se encontraba construida de ladrillo crudo,
teniendo en cuenta que segn las diligencias de Constatacin y Verificacin
realizadas los das 20 de junio y 16 de julio del 2009 por personal policial de la
Comisara PNP Laredo, se constat que dicha parte del inmueble se
encontraba vaco y con signos recientes de haber sido limpiado, sin puertas al
interior del mismo y se evidenciaba la existencia de una puerta de fierro que
haba sido colocada recientemente, adems no contaba con los servicios de
agua y luz, es ms no tena medidor de luz y la caja de agua y desage se
encontraba al frente de la parte del inmueble ocupado por Germn Crdova
Melquiades.
NOVENO.NOVENO.- En este sentido, se genera la existencia de una duda razonable
respecto a los actos de posesin que alegan las partes haber ejercido sobre la
parte del inmueble materia de litis (fachada construida de ladrillo crudo),
33

advirtiendo ms bien que se trata de un conflicto jurdico no slo sobre la

posesin del terreno sino sobre todo respecto a la propiedad del mismo, en el
caso de Consuelo Natividad Castillo Valverde al alegar que es poseedora y
propietaria de la parte del inmueble objeto de litigio y respecto a Germn
Crdova Melquades, quien alega ser el propietario y poseedor de la totalidad
del inmueble que segn la Minuta de Compra Venta, compro la totalidad del
bien a Consuelo Natividad Castillo Valverde, conflicto que ha dado lugar al
proceso civil sobre Otorgamiento de Escritura Pblica que se tramita ante el 5
Juzgado Civil de Lima.
DECIMO.DECIMO.- En consecuencia, en el presente caso, no existen suficientes
elementos de conviccin que hagan presumir razonablemente la existencia del
delito de Usurpacin Agravada, conforme a las exigencias precisadas en el
Tercer Fundamento de la presente Disposicin.
Disposicin Respecto al delito de DAOS,
tampoco existen elementos de conviccin que acrediten su existencia, teniendo
en cuenta que se trata de denuncias recprocas y no se ha establecido en
realidad si alguna de las partes ha ejercido posesin de la parte del inmueble
objeto de litigio. Siendo as, la simple sindicacin no corroborada con otros
elementos de conviccin no son suficientes para acreditar la existencia de los
delitos objeto de imputacin, por lo que en aplicacin de Principio Constitucional
de Presuncin de Inocencia que les asiste a los investigados, corresponde
archivar la denuncia, debiendo las partes en todo caso, dar solucin al conflicto
jurdico en la va extrapenal en aplicacin de los principios de ltima ratio y
mnima intervencin del derecho penal.
3.- PARTE DISPOSITIVA:
Por los fundamentos antes expuestos, el Primer Despacho de Decisin
Temprana de la Segunda Fiscala Provincial Penal Corporativa de Lima, a
cargo de la presente investigacin, con las atribuciones conferidas por los
artculos 336 inciso 1 concordante con el 334 inciso 1 del Cdigo Procesal
Penal, DISPONE:
A. DECLARAR QUE NO PROCEDE FORMALIZAR Y CONTINUAR CON LA
INVESTIGACIN PREPARATORIA,
contra GERMN CRDOVA
PREPARATORIA
MELQUIADES por el delito de Usurpacin Agravada en agravio de
Consuelo Natividad Castillo Valverde y contra CONSUELO NATIVIDAD
CASTILLO VALVERDE por los delitos de Usurpacin Agravada y Dao
Agravado en agravio de Germn Crdova Melquiades.
B. En consecuencia ARCHVESE los actuados en el modo y forma de Ley.
C. NOTIFQUESE a las partes.

34