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FACULDADES INTEGRADAS
ANTNIO EUFRSIO DE TOLEDO
FACULDADE DE DIREITO DE PRESIDENTE PRUDENTE/SP

AS VIOLAES AO DIREITO LIBERDADE DA CRIANA

Michel Salati Beraldi

Presidente Prudente/SP
novembro/2005

FACULDADES INTEGRADAS
ANTNIO EUFRSIO DE TOLEDO
FACULDADE DE DIREITO DE PRESIDENTE PRUDENTE/SP

AS VIOLAES AO DIREITO LIBERDADE DA CRIANA

Michel Salati Beraldi

Monografia

apresentada

como

requisito

parcial de Concluso do Curso para obteno

do

grau

de

Bacharel

em

Direito,

sob

orientao da Professora Fabiana Junqueira

Tamaoki.

Presidente Prudente/SP
novembro/2005

AS VIOLAES AO DIREITO LIBERDADE DA CRIANA

Trabalho de Concluso de Curso aprovado

como requisito parcial para obteno do Grau
de Bacharel em Direito

Fabiana Junqueira Tamaoki

Orientadora

Marivaldo Gouveia
Examinador

Rodrigo Lemos Arteiro

Examinador

Presidente Prudente/SP, 23 de Novembro de 2005.

Dedico a presente pesquisa aos meus pais, pela

dedicao e pelo incentivo.

O ouro dos tigres

At a hora do ocaso amarelo

Quantas vezes terei contemplado
O poderoso tigre de bengala
Ir e vir pelo predestinado caminho
Por detrs das barras de ferro,
Sem suspeitar que eram seu crcere.
Depois viriam outros tigres,
O tigre de fogo de Blake;
Depois viriam outros ouros,
O metal amoroso que era Zeus,
O anel que a cada nove noites
Engendra nove anis e estes, nove,
E no h um fim.
Com os anos foram me deixando
As outras belas cores
E agora s me restam
A vaga luz, a inextricvel sombra
E o ouro do princpio.
Oh, poentes, oh, tigres, oh, fulgores
Do mito e da pica,
Oh, um ouro mais precioso, teus cabelos
Que estas mos almejam.

Jorge Luis Borges.

Agradecimentos

A todos que, direta ou indiretamente, ajudaram-me a concluir o presente

trabalho, orientando-me para ultrapassar todos os obstculos.
A professora Fabiana Junqueira Tamaoki, minha orientadora, pessoa de notvel
saber jurdico, merecedora de toda a admirao, pela ateno e dedicao
dispensadas.
Aos professores Marivaldo Gouveia e Rodrigo Lemos Arteiro, pela valiosa
ateno e ajuda em terem aceitado ao convite para serem examinadores.

Resumo
O presente trabalho discute o direito liberdade e sobre possveis violaes, nos
aspectos que se relacionam com a criana, previstos na Constituio Federal e
no Estatuto da Criana e do Adolescente.
Procurou-se demonstrar que esse direito inerente a todos os seres humanos,
surgindo desde os primrdios da inteligncia humana a necessidade do homem
ser livre, pois se trata de um direito natural e que, por conta disso, sua positivao
se tornou necessria para garantir sua exigibilidade.
Argumenta-se que a criana, como ser humano, tambm detentor deste e dos
demais direitos fundamentais. Observa-se no presente trabalho que houve a
necessidade de ocorrer a positivao dos direitos da criana e do adolescente no
ordenamento jurdico a fim de que estes gozassem de tais direitos fundamentais.
Demonstra-se, outrossim, o desenvolvimento do direito liberdade da criana,
atualmente, no que diz respeito sua defesa e adaptao. importante ressaltar
que referida defesa e adaptao do direito liberdade da criana deve ser
realizada de forma a respeitar as condies peculiares do frgil estado de
desenvolvimento em que se encontra a criana, bem como sua mentalidade
diversa da do adulto.
O presente trabalho tambm analisa o que deve ser feito para preservar esse
direito e como preservar a integridade da criana, mesmo que para isso se tenha
que restringir algum aspecto do direito liberdade da criana.

Palavras-chave: Constituio Federal. Estatuto da Criana e do Adolescente.

Liberdade. Criana. Direito fundamental.

ABSTRACT
This current work discusses the right to freedom and about possible violations, in
aspects related to child mention in the Federal Constitution and in the Child and
Adolescent Bylaw.
This work wants to demonstrate that this right is inherent every human being. It
has been inexistence since the beginning of human inteligence about the human
needs to be free. Its a natural extinct and therefore its realization become
necessary to guarantee a requeriment. Its argued that the child, as a human
being, owns this and other fundamental rights.
This current work shows that theres a need to make the rights of child and
adolescent happen as an orderness, in order to have them enjoy privilegies.
This work presents, as well, how the right to childs freedom has been developing,
nowadays, regarding their protection and adjustment.
Its important to emphasize the statement above about the adjustment to the right
to freedom for the child must be achieved in a way that the peculiar conditions of
the child fragile state of development are respected as well as, their different
mentality when compared to the adult.
The present work also analysis what must be done to preserve this right and how
to preserve the integrity of child even when to restrain some aspects from the right
to the freedom of child.

Keywords: Federal Constituition. Children and Adolescent Bylaw. Freedom. Child.

Fundamental rights.

SUMRIO

INTRODUO......................................................................................................10

CAPTULO PRIMEIRO Da liberdade................................................................11

O que liberdade?................................................................................................11
A liberdade como Direito Natural...........................................................................12
A liberdade como um Direito Humano...................................................................15
A Positivao do Direito Liberdade.....................................................................16

CAPTULO SEGUNDO Do Direito Liberdade da Criana............................19

2.1 Definio de direito liberdade.......................................................................19
2.2 Distino entre criana e adolescente.............................................................21
2.3 Do reconhecimento do direito liberdade para a criana e o adolescente.....24
2.4 Do direito liberdade da criana.....................................................................25
2.4.1 Da liberdade de ao....................................................................................26
2.4.2 Da liberdade de ir, vir e estar........................................................................28
2.4.3 Da liberdade de opinio................................................................................29
2.4.4 Da liberdade de crena e culto.....................................................................29
2.4.5 Da liberdade de brincar, praticar esportes e divertir-se................................30
2.4.6 Da liberdade de buscar refgio, auxlio e orientao....................................33
2.5 Dos princpios voltados a Criana...................................................................34
2.5.1 Princpio da Proteo Integral.......................................................................34
2.5.2

Princpio

do

Respeito

Peculiar

Condio

de

Pessoa

em

Desenvolvimento...................................................................................................35
2.5.3 Princpio da Igualdade de Crianas e Adolescentes....................................37
2.5.4 Princpio da Prioridade Absoluta...................................................................39
2.5.5 Princpio da Participao Popular na Defesa dos Direitos de Crianas e
Adolescentes.........................................................................................................41
2.6 O direito liberdade da criana e do adolescente na atualidade....................43

10

CAPTULO TERCEIRO Das polticas de atendimento dos direitos da

criana e do adolescente....................................................................................46
3.1 Da importncia das polticas de atendimento dos direitos da criana e do
adolescente............................................................................................................46
3.2 Das linhas de ao das polticas de atendimento............................................49

CAPTULO QUARTO As violaes ao direito liberdade da criana .........57

4.1 Das restries legais e sociais ao direito liberdade da criana....................57
4.2 Formas de evitar e combater as violaes ao direito liberdade da criana e
do adolescente.......................................................................................................67

CONSIDERAES FINAIS..................................................................................69

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS.....................................................................71

11

INTRODUO
O presente trabalho pretendeu definir o que o direito liberdade e como
ele pode ser aplicado criana. A pesquisa tambm procurou demonstrar as
violaes a esse direito, bem como as atitudes do governo e de toda a sociedade
para evitar tais violaes.
A atitude de respeitar os direitos fundamentais das crianas e adolescentes
torna a sociedade brasileira mais justa e melhor. A criana e o adolescente de
hoje o homem adulto do amanh. Dito isto, fica evidente a importncia de se
tratar desse assunto, pois uma criana no sabe reconhecer quais so seus reais
direitos e se a sociedade e o governo no se preocupar em tutel-la, corre-se o
risco destes direitos tornarem-se letra morta na legislao brasileira.
Respeitar o direito liberdade da criana uma forma de garantir que a
sociedade brasileira esteja em um patamar elevado e de respeito aos direitos
fundamentais da pessoa humana. Pode-se afirmar isso porque essa liberdade,
vista com desprezo por alguns, que essencial para formar o carter adequado
do ser humano.
Salienta-se que o procedimento adotado para o estudo do presente
trabalho foi essencialmente bibliogrfico e documental, colhidos sistemtica e
aleatoriamente, conforme a natureza dos dados.
Por fim, o tema abordado neste trabalho buscou analisar de maneira crtica
as violaes ao direito liberdade nos aspectos pertinentes criana, buscando
na medida do possvel, confrontar as opinies divergentes.

12

CAPTULO PRIMEIRO: DA LIBERDADE

1.1 O que liberdade?

A liberdade algo almejado por todos, pois quem a tem no quer perd-la
e quem no a tem sempre busca consegui-la. algo que no se pode ver, mas
pode-se sentir e quando no a sentimos nos falta algo, haja vista a liberdade ser
intrnseca ao ser humano.
O homem para ser considerado como pessoa deve ser, livre. A liberdade
uma qualidade ou propriedade da pessoa, e entre seus diversos significados
podem ser referidos a vontade ou ao.
Norberto Bobbio (2000, p. 49 a 56), dispe como sendo liberdade de ao
a liberdade negativa, que se refere a ao, ou seja, a liberdade como sendo
ausncia de impedimento ou constrangimento; e a liberdade como vontade, a
liberdade positiva, pela autonomia, pela auto determinao, que se baseia em
impulsos conforme a razo.
A liberdade quanto a ao, isto , aquela como ausncia de impedimento
ou de constrangimento,

decorre da situao em que um sujeito tem a

possibilidade de agir sem ser impedido, ou de no agir sem ser obrigado por
outros sujeitos.
Em

relao

liberdade

como

vontade,

tambm

chamada

de

autodeterminao, de autonomia, a situao na qual um sujeito tem a

possibilidade de orientar seu prprio querer no sentido de uma finalidade, de
tomada de decises, sem ser determinado pelo querer de outros. A liberdade
positiva pode ser considerada como um princpio motor, vez que abre a
possibilidade de autodeterminao e a torna exeqvel ao ser humano.
Na concepo de Jos Afonso da Silva (1999, p. 234 a 235), existem dois
tipos de liberdade: a liberdade interna (liberdade subjetiva ou psicolgica), que o
querer ou o livre arbtrio, como manifestao de vontade no mundo interno do
homem; e a liberdade externa, que consiste na expresso externa do querer
individual.

13

A liberdade interna o poder de escolha e de opo, que quando se

exterioriza, transforma-se na liberdade objetiva ou externa.
Fala-se em liberdade para fazermos o que quisermos, para ter o emprego
que almejamos, liberdade para escolher uma mulher ou um homem, liberdade
para ler qualquer livro, ou liberdade para no ler absolutamente nada. Somos
livres, e usamos essa liberdade para nos expressarmos, para fazermos aquilo
que gostamos.
Nos Estados Totalitrios no h liberdade alguma, pois tm-se a idia de
que a liberdade produz a degenerao do homem. Portanto, eles controlam e
reprimem toda espcie de liberdade, inclusive a de pensamento.
Ento, o que liberdade? algo que se baseia na escolha para fazermos
exatamente o que queremos?
A liberdade est no mundo exterior, onde voc expressa o que quer, ou
seja, a liberdade individual e tambm no mundo interior, onde comea dentro de
voc, para se expressar inteligentemente fora de voc.
Contudo, podemos dizer que a verdadeira liberdade est em ns mesmos
quando a ordem completa. E essa ordem s vem quando nos sentimos livres no
nosso interior e quando efetivamente somos livres no mundo exterior.

1.2 A Liberdade como um Direito Natural.

A lei natural no escrita e fundamenta-se no ser e em sua inteligncia,
no em uma vontade arbitrria ou em um poder voluntarista. originria da
prpria natureza humana, do juzo da razo e indica o que o ser humano entende
como bom e o que deve ser feito, ou seja, evitar o mal e fazer o bem.
A lei natural na verdade, o conjunto de coisas que se deve fazer e o que
no se deve fazer, retiradas do interior do prprio ser e de sua inteligncia.
O direito natural o conjunto de normas que so aptas a resolver os
conflitos humanos, mas essas normas, que so conhecidas pelo homem em sua
razo no necessitam de estarem positivadas para esse propsito, da prpria
natureza humana e independe do legislador, e esse direito est enraizado na
prpria ndole do ser humano.

14

O Direito Natural mais do que um conhecimento e uma base para a

defesa dos valores e dignidades humanas, uma atitude. E a positivao desse
direito, no se fez necessria para que auxilie o homem a viver em sociedade.
algo universal, protegendo todos os homens sem distino e tambm algo
perptuo, que sempre existiu, surgindo juntamente com a conscincia humana e
no vinculados a valores jurdicos e religiosos, sendo durvel enquanto o ser
humano existir.
No entender de Maria Helena Diniz (1997, p. 37), os primeiros princpios da
moralidade correspondem ao que h de permanente e universal da natureza
humana, perceptveis de maneira imediata, independente de fatores externos,
como cultura, civilizao e religio. So deveres do homem para si prprios e
para com Deus e sendo o princpio fundamental que o bem deve ser feito,
evitando-se o mal.
O direito natural acompanha a moralidade do ser humano, mesmo que
este tenha influncias externas, como religio e cultura. Tal moralidade algo
comum a todos os seres humanos, algo universal da natureza humana e o
homem apenas consegue sua paz interior se realizar suas condutas de acordo
com sua moralidade.
(... )devido ao processo de secularizao da vida, que levou o
jusnaturalismo a arredar suas razes teolgicas, buscando os seus
fundamentos de validade na identidade da razo humana. O direito
natural tornou-se subjetivo enquanto radicado na regulao do
sujeito humano, individualmente considerado, cuja vontade cada vez
mais assume o sentido de vontade subjetiva e absolutamente
autnoma. Nesta concepo jusnaturalista a natureza do homem
uma realidade imutvel e abstrata, por ser-lhe a forma inata,
independente das variaes materiais da conduta. (DINIZ, 1997, p.
38)

O direito natural surge pelo mtodo dedutivo, conforme a realidade

observada e influenciada pela racionalidade do homem e sua livre e autnoma
vontade subjetiva.
Um dos princpios impostos pela natureza humana o dever de o homem
respeitar sua racionalidade, ou seja, sua inteligncia, sendo que o homem deve
procurar a verdade, buscar o conhecimento da realidade.
E o homem s buscar a verdade e o conhecimento da realidade quando
tiver a liberdade, ou seja, a liberdade de pensamento, a liberdade para

15

exteriorizar seus pensamentos, a liberdade de agir, pois s assim conseguir

atingir seus objetivos.
A liberdade, assim como a vida, a propriedade, a educao, a dignidade e
a igualdade, tambm um direito natural. O homem, como ser racional tem de
possuir a liberdade, pois sem ela no poderia pensar e agir de forma racional,
mas sim de forma pr-ordenada. Para alcanar seu fim, o homem tem de ser livre
para escolher os meios de alcan-lo.
A autodeterminao frente as situaes cotidianas, aos caminhos a serem
tomados e frente as diversas escolhas denominada liberdade psicolgica.
Nossa racionalidade permite tal autodeterminao.
Autodeterminao ento significa a liberdade ou independncia moral ou
intelectual de o homem pensar e de agir, sem a interveno de fatores externos.
Quanto ao pensar, sendo o pensamento livre, se tem a liberdade psicolgica.
Quanto ao agir, a liberdade psicolgica sendo exteriorizada.
A liberdade psicolgica consiste, pois, na iseno da necessidade
intrnseca de sua faculdade ativa, ou em outros termos, no poder que
esta possui de autodeterminar-se frente a um objeto, j no sentido de
agir ou no agir (liberdade de contradio ou exerccio), j no sentido
de determinar-se a um objeto ou outro e ao seu contrrio (liberdade
de especificao e contrariedade, respectivamente).
0 homem, como ser racional, deve reflexionar e determinar-se por si
mesmo no emprego de cada meio, coisa que a criatura irracional,
diferentemente, recebe j feita por Deus nas inclinaes intrnsecas
de sua natureza. Da que o problema moral seja especfico e
exclusivo do homem. Surge no homem como uma necessidade
moral de dirigir a atividade livre a seu fim, em substituio (e
superando-a) necessidade fsica da ordem natural no espiritual. A
necessidade fsica e a necessidade moral, as leis da Fsica e das
Cincias Naturais e da tica, o "tem que ser" e o "dever ser",
respectivamente, em ltima instncia metafsica, assinalam as duas
realizaes por onde Deus conduz a atividade das criaturas para
obter o fim ltimo por ele intentado. (GUIMARES, 1991, p. 254)

A possibilidade de o homem escolher o fim a que se destina sua vida ou que o

quer realizar durante sua vida depende da liberdade psicolgica, de poder se auto
determinar frente a um dilema ou escolha, de agir ou no agir, empregando o
meio que ache necessrio. Sendo assim, a liberdade no poderia deixar de ser
um direito natural do ser humano.

1.3 A Liberdade como um Direito Humano

16

A Declarao Universal dos Direitos do Homem, aprovada pela ONU, em

1948, consagrou no plano mundial um conjunto de valores que reputados de
essenciais, no apenas para servirem de ideal ao humana, mas tambm para
definirem o enquadramento legal dentro do qual os Estados podem legislar, julgar
e atuar.
A Declarao Universal dos Direitos Humanos possui valores ou direitos,
dos quais podem se destacar os seguintes: -a dignidade humana a liberdade a
igualdade a fraternidade.
Esses direitos da Declarao Universal dos Direitos Humanos foram
classificados em duas espcies: os direitos civis e polticos e os direitos
econmicos, sociais e culturais. Posteriormente, somaram-se a esses ltimos os
direitos da solidariedade.
O artigo III da Declarao Universal determina: Todo homem tem direito
vida, liberdade e segurana pessoal.
Consoante tal artigo, de se notar que o direito liberdade, que faz parte
dos direitos civis e polticos, fica reconhecido universalmente e legalmente como
um direito humano, ou seja, inerentes a todos os seres humanos. Vejamos o que
dispe a seguinte citao:
Com a Declarao de 1948, tem incio uma terceira e ltima fase, na
qual a afirmao dos direitos , ao mesmo tempo, universal e
positiva: universal no sentido de que os destinatrios dos princpios
nela contidos no so mais apenas os cidados deste ou daquele
Estado, mas todos os homens; positiva no sentido de que pe em
movimento um processo em cujo final os direitos do homem devero
ser no mais apenas proclamados ou apenas idealmente
reconhecidos, porm efetivamente protegidos at mesmo contra o
prprio Estado que os tenha violado. (BOBBIO, 1992, p.30)

Para ser protegido pelos direitos humanos basta equivaler como ser
humano. A Declarao Universal dos Direitos do Homem colocou o homem no
patamar de sujeito de direitos, protegido por suas normas onde quer que este
sujeito esteja, independente de raa, cor ou etnia.
Alm do artigo III, trata tambm o artigo IV da Declarao, de maneira
indireta sobre a liberdade, quando transcreve a proibio da escravido nos
seguintes termos: Ningum ser mantido em escravido ou servido; a
escravido e o trfico de escravos sero proibidos em todas as suas formas.

17

Esse artigo trata da liberdade individual de cada ser humano, proibindo que
o homem seja propriedade de outro ou do Estado. Mesmo operante esta
proibio, de uma forma diversificada, ainda continua ocorrer a escravido em
todos os continentes, principalmente na frica e na sia.
Pode-se equiparar a escravido com o trabalho forado ou no, sem
remunerao, assim como tambm o trabalho infantil, que priva crianas do
direito liberdade, ignorando sua situao especial e de pessoa em
desenvolvimento.
No Brasil, conforme a imprensa apontou por diversas vezes, esse tipo de
escravido ou trabalho escravo tambm est presente. Pessoas so obrigadas a
trabalhar, sem receber sequer um salrio e s vezes sem o mnimo de respeito s
necessidades bsicas das quais qualquer pessoa necessita.

1.4 A Positivao do Direito Liberdade

O conjunto de normas estabelecido por um poder poltico que se impe e
regulam a vida social de um dado povo em determinada poca, pode ser
denominado direito positivo.
A positivao do direito ocorre quando surge um fato, que a ele atribudo
um valor e que para alcanar a harmonia ou para que regule a vida social de um
povo, um poder poltico impe a norma e eventual sano pela sua violao.
O direito positivo o conjunto de normas estabelecidas pelo poder poltico
que se impem e regula a vida social de um dado povo em determinada poca e
que obedecido pelo motivo de haver uma sano a quem o desrespeita.
mediante normas que o direito pretende obter o equilbrio social e
impedir que o caos e a desordem destruam a vida em sociedade.
Dito isso, pode se chegar concluso de que o direito positivo uma
ordenao que o homem deve obedecer e que regula as relaes sociais,
baseada na integrao normativa de fatos e valores que surgem na sociedade.
A nossa sociedade possui um grande nvel de mudana. Isso leva a
caminhos repletos de conflitos, confuses e incertezas.
A cincia do Direito enfrenta o problema de o direito no ter uma definio
precisa, acarretando um grande nmero de possibilidades que varia de autor para

18

autor. Isso acontece porque o conceito depende de quem o elabora, pois a esto
concepes de realidade, de sociedade, do Estado, ou seja, as quais so
delimitadas em conformidade com a viso do autor. Talvez, nunca se chegue a
uma concepo consensual, pois os tempos mudam e novas correntes de
pensamento surgem.
Em virtude da mutabilidade da sociedade, e conseqentemente do direito,
a positivao do direito encontra muitas dificuldades.
A liberdade surgiu como um fato e tambm como um direito natural e que o
poder poltico, visando preservar o bem estar social, imps normas e uma
conseqentemente sano pela violao ou desrespeito das mesmas. Fazendo
isso, o Estado realizou a positivao do direito liberdade.
O direito liberdade um direito objetivo ou positivo, que, segundo Maria
Helena Diniz (1997, p. 37), o complexo de normas impostas ao comportamento
humano, autorizando o indivduo a fazer ou no fazer algo. Estando, portanto,
fora do homem, indica-lhe o caminho a seguir, prescrevendo medidas repressivas
em caso de violao de normas.
O adjetivo natural, aplicado a um conjunto de normas, j evidencia que so
os preceitos de convivncia criados pela prpria natureza e pela prpria essncia
humana e que precederiam a lei escrita, ou o direito positivo, que na verdade so
normas postas ou impostas pelo Estado.
Portanto, fica demonstrado que o direito liberdade surgiu no apenas
como um fato, mas sim como um direito natural do ser humano e que o Estado,
visando proteger a efetividade e garantir concretizao desse direito, o
transformou em lei positiva, que est previsto no artigo 5 caput e em alguns de
seus incisos da Constituio Federal.

19

CAPTULO SEGUNDO Do Direito Liberdade da Criana

2.1 Definio de direito liberdade

A liberdade de pensamento, ou a liberdade positiva , como j dito, a
liberdade interna e por isso o direito positivo no tem como control-la, podendo
somente regular a liberdade de agir, ou a liberdade externa, que na verdade a
liberdade interna exteriorizada para o mundo.
O Estado edita leis visando proteger a coletividade, mantendo a paz social.
Os direitos individuais ficam flexveis frente aos direitos coletivos, considerando
que s vezes esses direitos individuais sofrem coaes ou limitaes. Vejamos o
que dispe a seguinte citao:
(...) no correta a definio de liberdade como ausncia de coao
. O que vlido afirmar que a liberdade consiste na ausncia de
toda coao anormal, ilegtima e imoral. Da se conclui que toda lei
que limita a liberdade precisa ser lei normal, moral e legtima, no
sentido de que seja consentida por aqueles cuja liberdade restringe.
(SILVA, 1999, p. 235)

Para manter a ordem social, o Estado impe regras de conduta que podem
levar a uma coao do direito liberdade do indivduo. Essa coao necessria
para manter a paz social. Sendo assim, um mnimo de coao h sempre de
existir, entretanto, no poder ser excessiva ao ponto de torn-la imoral, anormal
ou ilegtima.
O direito liberdade consiste no direito que todo indivduo tem de dispor
livremente de seu corpo, agir, pensar e expressar o que desejar, sem presses
externas. Mas tal liberdade no pode tambm ultrapassar os limites da ordem
pblica.
O direito liberdade um direito fundamental do homem e digno de
considerao constitucional especfica. Este direito liberdade est positivado no
artigo 5 da Constituio Federal, que assim dispe:

20

Artigo 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer

natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes
no pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade,
segurana e propriedade, nos termos seguintes:

O inciso II do artigo 5 da Constituio Federal diz que ningum obrigado

a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei.
(...)Dele se extrai a idia de que a liberdade, em qualquer de suas
formas, s pode sofrer restries por normas jurdicas preceptivas
(que impe um conduta positiva) ou proibitivas (que impe uma
absteno), provenientes do Poder Legislativo e elaboradas segundo
o procedimento estabelecido na Constituio. Quer dizer: a liberdade
s pode ser condicionada por um sistema de legalidade legtima.
(SILVA, 1999, p. 239)

A Constituio Federal, com o inciso II, do artigo 5 prev a liberdade de

fazer ou de no fazer o que bem entender, salvo quando a lei determinar o
contrrio. Trata-se do princpio da legalidade, que uma garantia constitucional
que abrange todos os seres, em sua relaes particulares. Difere da
administrao, pois esta s pode fazer o que a lei expressamente permitir.
O princpio da legalidade surgiu com o estado de direito, opondo-se a toda
e qualquer forma de poder autoritrio, antidemocrtico.
Tal princpio j estava previsto no artigo 4 da Declarao dos Direitos do
Homem e do Cidado e na Brasil ele est previsto nos artigos 5, II, 37 e 84, IV
da Constituio Federal.
De acordo com o princpio da legalidade, em se tratando de relaes
particulares, pode-se fazer tudo o que a lei no probe, o ser tem autonomia na
sua vontade. Quando se fala em lei que pode restringir o direito liberdade, no
qualquer lei, tem de ser uma lei justa.
O direito liberdade somente pode ser restringido por uma lei legtima, por
norma elaborada conforme o procedimento estabelecido na Constituio Federal
e sempre quando houver dvida quanto a eventual restrio liberdade, esta
prevalece, pois o direito a liberdade absoluto e no relativo.
O legislador ordinrio, quando autorizado pela Constituio Federal, pode
intervir para regular o direito de liberdade, vejamos:

21

A caracterstica de normas de eficcia contida, apontada acima, tem

extrema importncia, porque da que vm os sistemas de
restries das liberdades pblicas consideradas neste captulo.
Vimos j que o legislador ordinrio, quando expressamente
autorizado pela Constituio, intervm para regular o direito de
liberdade conferido. Algumas normas constitucionais, conferidoras
de liberdades e garantias individuais, mencionam uma lei limitadora
(art. 5, VI, VII, XIII, XV, XVIII). Outras limitaes podem provir da
incidncia de normas constitucionais (p. ex., art. 5, XVI: reunir-se
pacificamente, sem armas(...) (SILVA, 1999, p. 272)

O bem estar social algo mais importante que o direito individual, ou seja,
o direito de um indivduo no pode ser considerado mais relevante do que a paz e
o bem estar social, comum a todos da sociedade e por isso o legislador pode
regular o direito liberdade.
O modo com que o Estado regula o direito de liberdade, com o fim de
assegurar a paz social acarreta uma espcie de restrio, que somente pode
ocorrer quando for para manter algo maior, ou seja, o bem estar social. Se ocorrer
de o Estado ultrapassar esse limite, deixa de ser um controle para torna-se um
arbtrio ou uma restrio ao direito liberdade.

2.2 Distino entre criana e adolescente

A Constituio Federal no distingue entre criana e adolescente em
relao fixao do critrio etrio, porm o Estatuto da Criana e do Adolescente
faz a distino entre criana e adolescente, considerando a criana entre 0 a 12
anos e o adolescente de 12 a 18 anos.
O artigo segundo do Estatuto da Criana e do Adolescente, Lei
8069/90, diferencia criana de adolescente:
Art. 2 Considera-se criana, para os efeitos desta Lei, a pessoa at
doze anos de idade incompletos, e adolescente aquela entre doze e
dezoito anos de idade.
Pargrafo nico. Nos casos expressos em lei, aplica-se
excepcionalmente este Estatuto s pessoas entre dezoito e vinte e
um anos de idade.

Essa diferena tcnica visa evitar a rotulao da palavra menor como

aquele em situao irregular, como ocorria antigamente, no Cdigo de Menores.

22

Atualmente, com o Estatuto da Criana e do Adolescente, no se permite a marca

ou a marginalizao.
A palavra menor designa a pessoa que no atingiu a maioridade penal e
civil, ou seja, 18 anos e a ele no se atribui a imputabilidade penal. Antes do
Estatuto da Criana e do Adolescente, o Cdigo de Menores utilizava a palavra
menor como sinnimo de carente, abandonado, delinqente e o colocava sob o
status da situao irregular, o que provocava trauma e marginalizao dos
menores.
A Conveno sobre os direitos da criana, em seu artigo primeiro,
determina como criana todo ser com idade inferior a 18 anos. O Estatuto da
Criana e do Adolescente tomou como base esse artigo primeiro da Conveno,
mas por fatores do conhecimento cientfico sobre a infncia e a adolescncia e a
importncia dessas duas fases da vida, diferenciou crianas de adolescentes.
As

duas

fases

agora

conhecidas

como

criana

adolescente

desempenham diferentemente suas funes para a formao da personalidade

sadia ou problemtica do ser. Fatores externos influenciam e podem retardar ou
causar danos ao desenvolvimento, causando uma infncia infeliz e problemtica
quando esta pessoa se tornar adulta.
Por esse motivo que preciso diferenciar crianas de adolescentes,
reconhecendo as necessidades e as limitaes de cada uma dessas duas fases.
o que ensina Wilson Donizeti Liberati:
Na verdade, quando o Estatuto se referiu ao estado de criana e de
adolescente, quis caracterizar aqueles seres humanos em peculiares
condies de desenvolvimento, devendo ser, em todas as hipteses,
ontologicamente respeitados. (1991, p. 03)

Diferentemente, alguns autores, entre eles, Albergaria e Nogueira, no

concordam com a distino de crianas e adolescentes, com o incio da
adolescncia com 12 anos de idade, pelo fato de no coincidir com a evoluo
biolgica de uma fase para outra. Defendem ento, que se adote um critrio
biopsicosocial.
Outra crtica de que a fixao do inicio da adolescncia pelo Estatuto aos
12 anos completos, principalmente para responder por ato infracional, atravs de

23

processo contraditrio com ampla defesa, no deixa de ser uma temeridade, pois
aos 12 anos, a pessoa ainda criana.
Com as expresses criana e adolescente, o legislador pretendeu acabar
com marginalizao e a marca dada a palavra menor, evitando o trauma que
eventualmente ocorria ao empreg-la.
Outro motivo de distino entre crianas e adolescentes a determinao
da idade para a imputabilidade penal. Difere o tratamento dado em atos de
conduta descritos como delitos ou contravenes pela lei penal.
A criana infratora fica sujeita s medidas de proteo previstas no artigo
101 do Estatuto da Criana e do Adolescente, que implicam em um tratamento
atravs de sua prpria famlia ou comunidade, sem ocorrer a privao de
liberdade.
O adolescente infrator pode ser submetido a tratamento com medidas
scio-educativas do artigo 112, do Estatuto acima citado, com privao de
liberdade. So tambm concedidas ao adolescente as garantias do artigo 111 do
mesmo ordenamento, observando o procedimento dos artigos 171 e seguintes do
mesmo diploma legal.
No obstante as diferenas propostas pelo ECA, na diferenciao de
criana e adolescente, ambos gozam dos mesmos direitos fundamentais,
reconhecendo-se sua condio especial de pessoas em desenvolvimento,
recebendo a proteo integral e a prioridade absoluta na preservao de seus
direitos.

2.3 Do reconhecimento do direito liberdade para a criana e o

adolescente
As crianas e adolescentes atualmente, alm de titulares de todos os
direitos individuais e sociais reconhecidos aos seres humanos (artigos 5,6, 7 da
Constituio Federal), gozam de outros direitos fundamentais, que se encontram
na Constituio Federal, nos artigos 227 e 228, alm dos elencados no Estatuto
da Criana e do Adolescente, dos quais so titulares em razo da peculiar
condio de vulnerabilidade que se encontram.

24

Em decorrncia da Constituio Federal de 1988, em seu artigo 227 e com

mais nfase ainda, atravs do Estatuto da Criana e do Adolescente e tambm
em razo do inicio de uma batalha jurdica e cultural, que a criana e o
adolescente passaram a realmente serem reconhecidos como merecedores
desses direitos fundamentais e no somente como objetos de interveno do
mundo adulto, pois possuam os alguns direitos fundamentais dos adultos, mas
no podiam exerc-los, por serem incapazes e por isso, tinham de ser
representados.
Podemos dizer que com o Estatuto da Criana e do Adolescente criado
pela Lei n 8.069, de 13 de julho de 1990, se constitui um marco jurdico de todos
os que se preocupam com a necessidade de proteger e educar, em sentido
amplo, s crianas e adolescentes.
Alm de assegurar os direitos vida, sade, alimentao, ao esporte,
ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade,ao respeito, liberdade e
convivncia familiar e comunitria a crianas e adolescentes, o Estatuto da
Criana e do Adolescente probe prticas prejudiciais ao pleno desenvolvimento
desses seres em formao. Entre os seus objetivos, portanto, esto o fim do
trabalho infantil, a extino da violncia e a execuo de melhores polticas de
sade e educao.
Portanto, apenas com a Constituio Federal, em seus artigos 227 e 228,
consecutivamente com o Estatuto da criana e do Adolescente, que o direito
fundamental liberdade da criana e do adolescente foi realmente reconhecido,
tornando-os em verdadeiramente sujeitos de direitos especiais em relao aos
adultos e no apenas objetos de interveno do mundo adulto.

2.4 Do Direito liberdade da criana

O direito liberdade uma das formas expressivas dos direitos
fundamentais da pessoa humana e como visto no tpico anterior, a criana
passou a ser considerada como merecedora desse e dos demais direitos
fundamentais.
Quanto expresso liberdade, se fala em: 1) liberdade da pessoa fsica
(liberdade de locomoo, de circulao, ou liberdade de ir e vir e de estar);

25

2)liberdade de pensamento (liberdades de opinio, de religio, crena,

informao, artstica, comunicao do conhecimento); 3)liberdade de expresso
coletiva em sua vrias formas (de reunio, de associao); 4)liberdade de ao
profissional (livre escolha de exerccio de trabalho, ofcio e profisso); 5)liberdade
de contedo econmico e social (liberdade econmica, livre iniciativa, liberdade
de comrcio, liberdade ou autonomia contratual, liberdade de ensino e liberdade
de trabalho).
O Estatuto da Criana e do Adolescente menciona em vrios dispositivos o
direito a liberdade em favor da criana, que so eles: 3, 4, 5, 15, 106, 230. Em
seu artigo 15, o Estatuto faz o comentrio sobre a existncia do direito liberdade
das crianas e adolescentes, explicitando-o logo a seguir, com o seu artigo 16.
O artigo 16 do Estatuto da Criana e do Adolescente no abrange todo o
contedo do direito liberdade. Alguns aspectos no se aplicam s crianas,
como as liberdades de iniciativa econmica, de contrato e de comrcio, da
escolha de trabalho, ofcio e de profisso.
Esses aspectos no se aplicam ao direito da criana porque seu exerccio
requer condies de capacidade e a criana no a possui, pelo fato de faltar
discernimento adequado para determinar-se conveniente em face do objeto de
escolha. J o adolescente, depois dos 16 anos de idade, adquire capacidade
relativa para o exerccio dessas funes.
Portanto, a criana no apresenta a capacidade necessria para desfrutar
de todos os aspectos do direito liberdade inerente a toda pessoa. Nos casos em
que a criana no possuir a capacidade de exercer o direito liberdade, ocorrer
uma restrio a esse direito.
Observa-se, portanto, que somente haver alguma restrio ao direito
liberdade da criana, nas situaes em que ela no possuir a capacidade plena
do exerccio desse direito.
O legislador, no artigo 16 do Estatuto da Criana e do Adolescente,
explicitou somente os aspectos de pertinncia com a criana e o adolescente.
Entretanto, a enumerao feita nos incisos do referido artigo no exaustiva, mas
somente exemplificativa, portanto pode ser ampliada.
Vejamos o referido artigo 16 do Estatuto:

26

art. 16. O direito liberdade compreende os seguintes aspectos:

I- ir, vir e estar nos logradouros pblicos e espaos comunitrios,
ressalvados as restries legais;
II-opinio e expresso;
IIIcrena e culto religioso;
IVbrincar, praticar esportes e divertir-se;
Vparticipar da vida familiar e comunitria, sem discriminao;
VIparticipar da vida poltica, na forma da lei;
VIIbuscar refgio, auxlio e orientao.

Partiremos agora para a anlise das formas de liberdade da criana,

arroladas nesses incisos.

2.4.1 Da liberdade de ao
A liberdade de ao, embora no explicitada nos incisos do artigo 16 do
Estatuto da Criana e do Adolescente, h de ser analisada. Ela est prevista no
artigo 5, II, da Constituio Federal, que diz: ningum ser obrigado a fazer ou
deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei. Revela o princpio da
legalidade e a liberdade de ao, que a liberdade de fazer, de atuar e agir.
A liberdade de ao a liberdade me, ou seja, a liberdade geral de
atuar, e de acordo com essa liberdade de poder atuar, o sujeito pode fazer ou no
fazer o que bem entender, at que uma lei legtima o proba. Vejamos o que diz
Jos Afonso da Silva:
(...)cabe considerar aquela que constitui, Por assim dizer, a
liberdade-matriz, a liberdade-base, que a liberdade de ao em
geral, a liberdade geral de atuar, que decorre do art. 5, II, da
Constituio, segundo o qual ningum ser obrigado a fazer ou
deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei. um modo de
dizer diferente daquele de Montesquieu. Para este, a liberdade
consistiria no direito de fazer tudo o que as leis permitissem. O texto
constitucional supra, ao contrrio, prev a liberdade de fazer, a
liberdade de atuar ou liberdade de agir, como princpio . Vale dizer, o
princpio o de que todos tm a liberdade de fazer e de no fazer o
que bem entender, salvo quando a lei determine o contrrio. (1999,
p. 238).

Todos possuem essa liberdade, salvo quando a lei determine o contrrio.

Exemplo de restrio a essa liberdade a proibio que a Constituio Federal
traz no tocante ao trabalho de menores de 14 anos, salvo no caso de aprendiz. O

27

Estatuto da Criana e do Adolescente que regula a situao jurdica dos

menores de 18 anos e, por isso, pode trazer limitaes ao direito liberdade.
O artigo 5, II, da Constituio Federal apresenta duas dimenses. Uma,
muito clara, que o princpio da legalidade e outra, que nem sempre
considerada pela doutrina, que a liberdade de ao. Nas palavras de Jos
Afonso da Silva:
O art. 5, II, em anlise, revela duas dimenses. Uma muito clara e
explcita, que consubstancia o princpio da legalidade, que, por ser
uma garantia individual, merecer considerao aprofundada mais
adiante. Outra, nem sempre considerada pela doutrina, que essa
regra de direito fundamental, de liberdade de ao, que estamos
estudando. Por isso, esse dispositivo um dos mais importantes do
direito constitucional brasileiro, porque, alm de conter a previso da
liberdade de ao (liberdade-base das demais), confere fundamento
jurdico s liberdades individuais e correlaciona liberdade e
legalidade. (1999, p. 239).

Contudo, sempre quando houver dvida entre a liberdade e a restrio a

liberdade, a liberdade sempre prevalece, porque ela o direito fundamental que
no se restringe por suposies ou arbtrio.

2.4.2 Da liberdade de ir, vir e estar.

As liberdades de ir, vir e estar, so atinentes liberdade de locomoo,
que a Constituio Federal prev no artigo 5, inciso XV, em sentido mais amplo
do que o disposto no artigo 16, I do Estatuto da Criana e do Adolescente. O
dispositivo constitucional declara ser livre a locomoo no territrio nacional em
tempo de paz, podendo qualquer pessoa, nos termos da lei, nele entrar,
permanecer ou dele sair com seus bens.
A criana e tambm o adolescente no gozam da liberdade em seu sentido
mais amplo, porque sua condio jurdica impe limitaes sua liberdade de
locomoo, por isso que o artigo 16 do Estatuto da Criana e do Adolescente traz
a expresso: ... ir, vir e estar nos logradouros pblicos e espaos comunitrios,
ressalvadas as restries legais.
Essa liberdade de ir, vir ou estar no significa que a criana e o
adolescente pode locomover-se nos logradouros pblicos como quiser, pois esto

28

sujeitos autorizao dos pais ou responsveis, que determinaro como ser

realizada a educao deles. No entanto, os pais ou responsveis no podero
impor a criana e ao adolescente um constrangimento abusivo ou excessivo,
configurando crcere privado, violncia e situao cruel e opressiva.
A criana jamais pode ser privada de sua liberdade e o adolescente
somente poder ser privado de sua liberdade na forma do artigo 106 do Estatuto
da Criana e do Adolescente, ou seja, pode ser apreendido em flagrante, pelo
cometimento de ato infracional ou por ordem escrita e fundamentada de juiz
competente.
A liberdade de ir, vir e estar, restringida para a criana nos casos do
artigo 75 do Estatuto da Criana e do Adolescente, no acesso s diverses
pblicas e espetculos classificados como adequados sua faixa etria, e a
criana somente poder ingressar e permanecer nos locais de apresentao e
exibio quando acompanhada dos pais ou responsveis; artigo 80, as crianas
no podem entrar e nem permanecer em locais que explorem jogos e apostas;
artigo 83, a criana e o adolescente no podem viajar para fora da comarca, onde
reside, desacompanhada dos pais ou responsvel, sem autorizao judicial;
artigo 84 e 85, a criana no pode viajar para o exterior desacompanhados dos
pais ou responsvel, sem autorizao especial.
Por fim, a liberdade de ir, vir e estar encontra-se protegida pelo habeas
corpus, de acordo com o artigo 5, inciso LXVIII, da Constituio Federal, sempre
que algum sofrer ou se achar ameaado de sofrer violncia ou coao em sua
liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder. Trata-se de um writ
constitucional que visa tutelar a liberdade de ir, vir e estar.

2.4.3 Da liberdade de opinio

A liberdade de opinio a liberdade de pensamento e de manifestao de
pensamento. Ela prevista no artigo 5, inciso IV, da Constituio Federal e
tambm est explicitada no artigo 16, inciso II, do Estatuto da Criana e do
Adolescente.

29

A liberdade de opinio consiste de um indivduo ter a liberdade de adotar a

atitude intelectual, artstica e a crena de sua escolha, seja no seu intelecto, no
seu pensamento ntimo, ou na exteriorizao de seu pensamento.
A liberdade de expresso o aspecto externo da liberdade de opinio e
est consagrada no artigo 5, inciso IX da Constituio Federal. Consiste na
liberdade de o indivduo exercer a expresso da atividade intelectual, artstica,
cientfica e de comunicao, independente de censura ou licena.
A criana deve sempre ser estimulada ao exerccio de sua liberdade de
expresso sem limites, pois essa atividade constitui um fator de formao da
personalidade de muita relevncia e por isso nunca deve ser restringida.

2.4.4 Da liberdade de crena e culto

A liberdade de crena e de culto corolria da liberdade religiosa, cuja
exteriorizao a manifestao do pensamento.
Liberdade de crena o direito de escolha livre da religio, de adquirir ou
no uma seita religiosa e de mudar de religio. algo interno, ntimo, que no
precisa ser exteriorizado, ou seja, pode ser uma simples contemplao do
sagrado, do ente divino.
Na liberdade de culto ocorre exteriorizao da crena religiosa atravs da
prtica dos ritos, das cerimnias, manifestaes, reunies, tradies prprias da
religio escolhida.
Quanto liberdade de crena e culto da criana, a famlia tem uma
influncia sobre ela. Os pais podem orientar a criana na religio preferida, pois
uma faculdade do poder familiar, como dever de educar os filhos. No entanto, os
pais ou familiares no podero constranger a criana que optou por uma crena
diversa da deles.
Entendemos que terceiros, autoridades, entidades e instituies no
podem impor crenas e cultos s crianas, pois o dever que incumbe o Estado e
a sociedade de educar, nos termos do artigo 227 da Constituio Federal, excluise a educao religiosa, a no ser que a criana a requeira.

30

2.4.5 Da liberdade de brincar, praticar esportes e divertir-se

Liberdade de brincar, praticar esportes e divertir-se encontra elencada no
inciso IV do artigo 16 do Estatuto da Criana e do Adolescente, e consiste em
deixar a criana colocar em prtica sua fantasia, exteriorizando seus
pensamentos, que so muito frteis e fantasiosos e tambm gastar sua energia
com esportes e diverses, o que a torna uma pessoa muito mais saudvel e
alegre.
A liberdade de brincar, praticar esportes e divertir-se um tipo especial de
liberdade, inerente a todas as crianas, onde a criana est em fase de
desenvolvimento intelectual e fsico e, por isso, necessita muito colocar essa
liberdade em prtica.
Esse tipo de liberdade visa proteger o reino de fantasia da criana,
permitindo lev-la para a ao. A infncia poca de brinquedos e qualquer
sistema que ignore isso, est educando erroneamente.
Os adultos, como j passaram por essa etapa de desenvolvimento da
personalidade e da mente, se esqueceram das fantasias dessa fase e podem, por
esse motivo querer impedir de uma criana brincar, praticar esportes e divertir-se,
o que pode prejudicar a criana, pois estaria contrariando essas necessidades,
que so imprescindveis nessa fase.
O adulto tem a forma de pensar diferente da forma de pensar da criana e,
por isso, algumas vezes pode chegar a privar a criana de brincar, praticar
esportes e se divertir. No entanto, a criana tem de aproveitar essa fase para
brincar e deixar para se preocupar com o futuro mais tarde.
A prtica dessa liberdade importante para a formao da personalidade
do homem de amanh.
A criana que no se d oportunidade de brincar, praticar esportes e
divertir-se pode se tornar uma pessoa amarga quando adulta, alm de uma
criana triste e insatisfeita.
As diverses como teatro, dana, msica, esportes, etc, estimulam o
desenvolvimento intelectual e fsico da criana, alm do seu esprito criador e as
fantasias criativas, fazendo com que as crianas gastem sua energia e seu tempo
em algo saudvel.

31

Reconhecer esse tipo de liberdade apenas um passo para beneficiar a

criana, sendo que o segundo e tambm importante passo para benefici-las a
implementao de polticas sociais que ofeream meios que propiciem a todas as
crianas o pleno exerccio dessa liberdade.
Ao contrrio de muitas outras polticas sociais, est sendo realizada um
incentivo s crianas a prtica dessa liberdade, por meio do Programa Escola da
Famlia, que uma iniciativa que une 6 (seis) mil profissionais da educao, 25
(vinte e cinco) mil estudantes universitrios e milhares de voluntrios para criar
uma cultura da paz, despertar potencialidades e desenvolver hbitos saudveis
junto aos mais de 7 (sete) milhes de jovens que vivem no Estado de So Paulo.
Alm do Programa Escola da Famlia, muitos outros programas voltados
para a criana e tambm para o adolescente devem ser implementados, com o
fim de atender os interesses das crianas, proteger seus direitos e colocar em
prtica as polticas sociais do Estatuto da Criana e do Adolescente e do artigo
227 da Constituio Federal, assegurando o direito liberdade desses seres, com
absoluta prioridade, pois estes so os deveres da famlia, da sociedade e do
Estado.
A liberdade de participar da vida comunitria sem discriminaes consiste
em preservar o direito da criana de ser criadas e educadas no seio da famlia
substituta, assegurando a convivncia familiar e comunitria em ambiente livre da
presena de pessoas dependentes de substncias entorpecentes.
A participao da criana na vida comunitria no apenas uma espcie
de liberdade ou uma possibilidade que se reconhece criana, mas tambm um
direito subjetivo.
Esse direito subjetivo de a criana participar na vida comunitria requer
prestaes positivas e condies favorveis e efetivas para o seu acontecimento.
As prestaes e condies tero de ser prestadas sem preconceitos de origem,
raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminaes, conforme
artigos 3, inciso IV e 227 da Constituio Federal.
Em se tratando da liberdade de participar da vida poltica, na forma da lei,
elencada no inciso VI do artigo 16 do Estatuto da Criana e do Adolescente, a
criana no dispe da capacidade necessria para o exerccio de atividades
polticas.

32

O adolescente adquire essa liberdade com 16 anos de idade, quando se

reconhece para este a faculdade para o alistamento eleitoral, de voto e filiao
partidria.
A criana e o adolescente tm o direito de exercer outras atividades
participativas que, num sentido mais amplo, podem configurar como polticas.
Exemplo dessa atividade participativa o direito de organizao e participao
em entidades estudantis.
2.4.6 Da liberdade de buscar refgio, auxlio e orientao.
A liberdade de buscar refgio, auxlio e orientao, segundo dispe o
inciso VII do artigo 16 do Estatuto da Criana e do Adolescente consiste em
reconhecer criana e ao adolescente a liberdade para escapar das situaes
agressivas, opressivas, abusivas ou cruis.
Em decorrncia das situaes agressivas, opressivas, abusivas ou cruis,
a criana ou o adolescente pode buscar amparo fora do meio familiar, longe de
onde ocorrem essas situaes.
Tal afirmao encontra amparo nos artigos 86 e 87, inciso III do Estatuto
da Criana e do Adolescente, que estabelecem que a poltica de atendimento dos
direitos da criana e do adolescente sero realizadas atravs de um conjunto
articulado de aes governamentais e no governamentais, da Unio, dos
Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, atendendo a servios especiais de
preveno e atendimento mdico e psicossocial s vtimas de negligncia , maustratos, explorao, abuso, crueldade e opresso.
Tambm os artigos 130 e 141 do Estatuto da Criana e do Adolescente
prevem medidas para a proteo das crianas e adolescentes vtimas de
situaes agressivas, opressivas, abusivas ou cruis. O artigo 130 dispe que a
autoridade judiciria poder determinar como medida cautelar, o afastamento do
agressor da moradia comum. O artigo 141 dispe sobre o acesso da criana e do
adolescente Defensoria Pblica, ao Ministrio Pblico e ao Poder Judicirio.
O Poder Pblico incumbido de criar as condies necessrias para que a
criana e o adolescente convivam em um meio familiar democrtico e livre de
violncias e de opresses. O pargrafo 8 do artigo 226 da Constituio Federal
assim dispe: O Estado assegurar assistncia famlia na pessoa de cada um

33

dos que a integram, criando mecanismos para coibir a violncia no mbito de

suas relaes.
Portanto, as crianas e os adolescentes possuem a liberdade de buscar
refgio, auxlio e orientao, mas o Estado quem est incumbido de assegurar
que isto seja capaz de ser realmente feito.
O direito liberdade precisa ser efetivado para a criana crescer de
maneira natural, saudvel e correta, formando a personalidade ideal para o adulto
do futuro.
No entanto, qualquer questo envolvendo a liberdade da criana envolve
uma problemtica. Isso se deve ao fato de a criana estar em condio peculiar
de pessoa em desenvolvimento e pelo fato de ela ser uma pessoa subordinada
ao ptrio poder.
A liberdade da criana diferente da liberdade do adulto. A criana possui
uma forma diferente de se expressar, sendo, para alguns adultos um incmodo.
Por fim, no se pode medir a liberdade de uma criana como se mede a
liberdade de um adulto, ou seja, tem de se ter maior tolerncia com a criana,
pois ela est em uma fase de muitas mudanas, onde diversas coisas so
novidades e, por isso, sua personalidade comea a ser moldada.

2.5 Dos princpios voltados a criana

A Constituio Federal de 1988, em seu Captulo VII do Ttulo VIII, e o
Estatuto da Criana e do Adolescente, trouxeram alguns princpios relativos aos
direitos fundamentais da criana, que sero comentados adiante.

2.5.1 Princpio da Proteo Integral

A proteo integral da criana e tambm do adolescente se d quando
todo o conjunto de direitos (os direitos fundamentais), ou seja, quando os direitos
civis, ou direitos da liberdade e os direitos sociais ou os direitos da igualdade
esto efetivamente sendo alcanados. Nesse sentido:

34

Na base da noo de proteo integral est a idia de efetivao de

todos os direitos fundamentais de crianas e adolescentes, centrada
na concepo de que estes direitos fundamentais formam um todo
unitrio e interdependente, que deve ser igualmente assegurado,
para que se alcance proteo material plena dos cidados crianas e
dos cidados adolescentes. (MACHADO, 2003, p. 411)

Para conseguir a proteo integral, precisa-se de um tratamento

diferenciado da forma como so tratados os direitos fundamentais dos adultos,
preciso o reconhecimento e a efetivao de todos os direitos fundamentais, tanto
pelo Estado, como pela famlia e pela sociedade, formando esses direitos um
todo unitrio e interdependente. A Constituio Federal adotou a concepo
unitria dos direitos humanos, que, como j dito, considera a proteo integral
quando todos os direitos fundamentais estiverem suficientemente satisfeitos. Dizse isso porque:
Na base de proteo integral est a idia de efetivao dos direitos
fundamentais. Logo, na criao de instrumentos jurdicos que
assegurem essa efetivao.
Um deles, como dito, so as polticas sociais pblicas.
Outro a tutela jurisdicional..., penso que o respeito peculiar
condio de pessoa em desenvolvimento est no centro, tambm,
dos fundamentos de uma tutela jurisdicional diferenciada, que a
noo de proteo integral demanda. (MACHADO, 2003, p. 140)

Contudo, para a efetivao dos direitos fundamentais preciso a criao

de instrumentos que a assegurem. Um dos instrumentos para a efetivao desses
direitos so as polticas sociais pblicas, que instituem programas pblicos de
ateno aos direitos das crianas e dos adolescentes.
Outro instrumento para a efetivao dos direitos fundamentais a tutela
jurisdicional diferenciada para as crianas e adolescentes pela sua condio
especial como sujeitos de direitos especiais em relao aos adultos.
O Governo Federal, Estadual, os municpios e toda a sociedade precisam
aliar suas foras para implementar esses instrumentos para a efetivao dos
direitos fundamentais das crianas e dos adolescentes.

2.5.2 Princpio do Respeito Peculiar Condio de Pessoa em

Desenvolvimento

35

As crianas e adolescentes tem uma personalidade ainda em formao.

Esse prinmcpio invoca o reconhecimento da condio peculuar de pessoas em
desenvolvimento, e por conseqencia disso, precisam de um sistema especial de
proteo de seus direitos. Vejamos o que diz Martha de Toledo Machado:
(...)Seu contedo central o reconhecimento da condio peculiar
de crianas e adolescentes de seres humanos ainda em fase de
desenvolvimento, no reconhecimento de que a personalidade
infanto-juvenil tem atributos distintos da personalidade adulta, os
quais obrigam a conformao de um sistema especial de proteo
de seus direitos; esse sistema especial se caracteriza pela
positivao de direitos fundamentais especficos de crianas e
adolescentes - que se somam aos direitos fundamentais outorgados
ao adulto - e pela estruturao especial dos direitos fundamentais
daqueles cidados peculiares, pela nota distintiva de conform-los
de maneira que produzam essencialmente obrigaes de natureza
comissiva, e no meramente omissiva, consubstanciadas no dever
de asseguramento pelo mundo adulto (Estado, Sociedade e Famlia)
dos direitos de crianas e adolescentes. (2003: 411, 412)

A criana est em desenvolvimento de sua personalidade, sendo esta

diferente da personalidade do adulto. Por isso tem de se reconhecer para a
criana a peculiar condio de pessoa em desenvolvimento, reconhecendo no
s os direitos fundamentais dos adultos, como tambm direitos especiais,
especficos das crianas.
Crianas

adolescentes

esto

em

situao

especial,

de

maior

vulnerabilidade e por isso carecem de um regime especial de preservao, que

garanta o desenvolvimento completo de sua personalidade.
O princpio do Respeito Peculiar Condio de Pessoa em Desenvolvimento
consiste em reconhecer que a criana e o adolescente esto em desenvolvimento
de sua personalidade (que distinta do adulto) e garantir a possibilidade de
formar a personalidade humana adulta s crianas e aos adolescentes. Vejamos:
(...), em primeiro lugar, emerge, com clareza solar, que os direitos
elencados nos artigos 227 e 228 da Constituio Federal so direitos
fundamentais do ser humano e direitos de um ser humano especial.
Em segundo, que os direitos fundamentais de crianas e
adolescentes demandam uma conformao especial, uma
estruturao distinta daquela conferida aos direitos fundamentais dos
adultos, eis que, se assim no se concebesse faltaria o minimum
necessrio e imprescindvel que constitui o contedo da noo de
personalidade, a que aludia De Cupis; se assim no se concebesse
as crianas e os adolescentes seriam apenas objetos de direito do
mundo adulto. (MACHADO, Martha de Toledo, 2003: 115, 116)

36

Antes da Constituio Federal de 1988 e do Estatuto da Criana e

Adolescente, crianas e adolescentes eram tratados como objetos de interveno
do mundo adulto, figurando como sujeitos titulares de determinados direitos,
iguais aos adultos, mas impossibilitados de exerc-los por serem incapazes.
Depois do surgimento da Constituio Federal de 1988, passaram a ser
considerados como sujeitos de direitos, amparados por direitos especiais em face
dos adultos.
2.5.3 Princpio da Igualdade de Crianas e Adolescentes
De acordo com a Constituio Federal de 1988, em seu artigo 5 caput,
todos so iguais, sem distino de qualquer natureza.
Essa igualdade deve ser interpretada da maneira material e no na
maneira formal, ou seja, devem ser tratados os iguais e desiguais de forma
desigual e os iguais, de forma igual. Dessa forma est se realizando uma
igualdade real, perante a vida real e diversa daquela apenas formalizada perante
a lei.
O Princpio da Igualdade de Crianas e Adolescentes consiste em
considerar que todas as crianas e adolescentes tem um mesmo estatus jurdico.
Dito isto, vejamos o que diz Martha de Toledo Machado:
Todas as crianas e os adolescentes tm um mesmo status jurdico,
gozando da mesma gama de direitos fundamentais... essencialmente
essa uma das caractersticas fundamentais da ruptura do atual
paradigma com o paradigma anterior -, no alcano como se poderia
deixar de inclu-lo entre os princpios constitucionais gerais. E a
tentativa de fundi-lo com um dos dois anteriores, penso que apenas
tornaria menos exato o contedo de qualquer deles. (2003: 412)

O ordenamento jurdico concedeu a todas as crianas e adolescentes um

sistema de garantias, fundado na sua condio peculiar de pessoa em
desenvolvimento e vulnerabilidade.
A Constituio Federal, em seu artigo 227 no menciona sobre essa
igualdade de crianas e adolescentes, pois assim o fez no seu artigo 5. O
Estatuto da Criana e Adolescente, em seus artigos 1 e 2 dispe sobre a
proteo integral criana e ao adolescente, compreendidos entre todos os seres
humanos de zero a dezoito anos.

37

A igualdade entre crianas e adolescentes, est mais evidente ainda no

artigo 3 do Estatuto da Criana e do Adolescente, que dispe: A criana e o
adolescente gozam de todos os direitos fundamentais inerentes pessoa
humana, sem prejuzo da proteo integral de trata a esta Lei, assegurando-selhes, por lei ou por outros meios, todas as oportunidades e facilidades, a fim de
lhes facultar o desenvolvimento fsico, mental, moral, espiritual e social, em
condies de liberdade e dignidade.
Sendo assim, todas as crianas e adolescentes possuem o mesmo status
jurdico de todos os seres humanos, sem o prejuzo do seu sistema especial de
proteo, como o da proteo integral e o respeito a condio peculiar de pessoa
em desenvolvimento e vulnerabilidade. No mesmo entendimento:
Se o Direito se funda num sistema de garantias dos direitos
fundamentais das pessoas, e no tocante a crianas e adolescentes
um sistema especial de proteo, as pessoas (entre elas crianas e
adolescentes) necessariamente tm um mesmo status jurdico:
aquele que decorre dos artigos 227, 228 e 226 da CF e se
cristalizou, na lei ordinria, no Estatuto da Criana e do Adolescente.
(MACHADO, Martha de Toledo, 2003: 146)

O ordenamento jurdico ( a Constituio Federal e o Estatuto da Criana e

do Adolescente) no possui a dualidade, a categoria de crianas e adolescentes,
todos so considerados como uma s, detentores dos mesmos direitos
fundamentais. Isso no impede de o ordenamento reconhecer situaes jurdicas
especficas e criar instrumentos para o tratamento delas.

2.5.4 Princpio da Prioridade Absoluta

O contedo central desse princpio de que todas as crianas e
adolescentes, pelo fato de serem seres em condio peculiar de pessoa em
desenvolvimento, precisam de prioridade, de ateno especial, sendo que entre
uma criana ou um adolescente e um adulto, os primeiros sempre devero ter
prioridade no atendimento de seus direitos. Vejamos o seguinte entendimento:
Vejo esse princpio como um desdobramento do princpio do respeito
peculiar condio de pessoa em desenvolvimento.... A estrutura
especial dos direitos fundamentais de crianas e adolescentes... Em

38

essncia ele comanda que aquelas obrigaes diversas sejam

cumpridas com prioridade absoluta pelos obrigados. "Prioridade
absoluta", num plano maior de anlise, tem no texto constitucional a
acepo de "prioridade primeira", de "prioridade nmero um" da
Nao, como meio de equilibrar a desigualdade ftica decorrente da
peculiar condio de pessoa em desenvolvimento e como meio de
obteno da reduo das desigualdades sociais a que alude o artigo
3Q da CF; o sentido de, como regra geral, colocar os interesses de
crianas e adolescentes num plano superior aos interesses dos
adultos, luz desses valores maiores. Da por que essa noo, na
tipologia dos princpios, embora imbricada com faceta do respeito
peculiar condio, tem autonomia. (MACHADO, Martha de Toledo,
2003: 412, 413)

Consiste o princpio da prioridade absoluta em o Estado, a sociedade e a

famlia priorizar a assegurao dos direitos fundamentais e as necessidades das
crianas e dos adolescentes, tendo em vista que so estes seres que esto em
estgio de desenvolvimento, tanto no aspecto moral, fsico, psquico, intelectual e
social. Vejamos o seguinte entendimento:
Dar prioridade absoluta a esses seres humanos em pleno
desenvolvimento fsico, psquico, intelectual, moral e social de
fundamental importncia, haja vista que, se deixarmos para depois,
para o amanh, poder ser tarde, pois as necessidades acabam indo
embora "ficando apenas as conseqncias irreparveis da
invalidao dos direitos, representada muitas vezes pela morte,
debilidade fsica ou mental, ignorncia, ausncia de instrumental
para enfrentar os desafios do cotidiano, psicoses, neuroses etc.
(TAMAOKI, Fabiana Junqueira, 2004:192)

A criana um ser em estgio de desenvolvimento e por isso ela est em

situao de vulnerabilidade e no se pode alongar o atendimento de suas
necessidades. No correto dar o mesmo tratamento uma pessoa em estado
de vulnerabilidade da mesma forma que um adulto, o que autoriza a aparente
quebra do princpio da igualdade. No mesmo sentido pensa Fabiana Junqueira
Tamaoki:
As crianas tm a vulnerabilidade como noo distintiva
fundamental em relao aos seres humanos adultos. E essa
vulnerabilidade que autoriza a aparente quebra do princpio da
igualdade, haja vista, serem elas portadoras de uma desigualdade
inerente, intrnseca, conferindo-lhes o ordenamento jurdico um
tratamento jurdico mais abrangente, com o escopo de equilibrar a
desigualdade de fato e atingir a igualdade jurdica material e no
meramente formal.
H diferenas bvias entre as pessoas, que so perceptveis a olhos
vistos, as quais no poderiam ser erigidas como critrios distintivos

39

vlidos para justificar tratamentos jurdicos dspares, como, por

exemplo, os homens altos dos homens de baixa estatura. (2004:
192)

Esse princpio tem como o corolrio o princpio do respeito peculiar

condio de pessoa em desenvolvimento, pois como j dito, a criana est em
desenvolvimento e em situao de maior vulnerabilidade, por isso necessitam de
prioridade, pois quando as necessidades se forem e as conseqncias ficarem,
pode ser tarde demais para se comear a proteg-los.
O princpio da absoluta prioridade, justifica a aparente quebra do princpio
da igualdade, pois as crianas e adolescentes esto em situao de
vulnerabilidade e sendo assim, em situao de desigualdade em relao a um
adulto, o que justifica o tratamento prioritrio.
A verdadeira igualdade, isto , a real interpretao do princpio da
igualdade tratar as pessoas iguais, de forma igual e as pessoas desiguais, de
forma desigual. Sendo assim, as crianas e adolescentes merecem serem
tratadas de forma diferenciada, recebendo a prioridade, pelo motivo de estarem
em desenvolvimento e em situao de vulnerabilidade.
A vulnerabilidade o fator de desigualao entre as crianas e
adolescentes dos adultos. esse o motivo que permite a quebra do princpio da
igualdade, concedendo o ordenamento, uma maior abrangncia de normas a
crianas e adolescentes.
Esse princpio deve ser respeitado, pois h entendimentos doutrinrios e
psicolgicos de que a criana ou o adolescente, quando mais velhos, podero se
tornar um adulto frustrado.

2.5.5 Princpio da Participao Popular na Defesa dos Direitos de

Crianas e Adolescentes
A comunidade quando organizada tem um grande poder na resoluo dos
problemas da sociedade, sendo ela que deve buscar seus direitos, exigir seus
direitos e no esperar que os governantes os concedam de livre e espontnea
vontade, o que quase nunca acontece.

40

Por isso muito importante a participao da comunidade organizada para

a defesa dos direitos das crianas e dos adolescentes, buscando a efetividade da
proteo integral. Isso porque a sociedade ou a comunidade que, de certa
forma deve fiscalizar e participar das polticas pblicas para garantir o efetivo
cumprimento dos direitos fundamentais das crianas e adolescentes. Vejamos o
que diz Martha de Toledo Machado:
A noo central nesse princpio chamar a comunidade organizada
a participar da defesa dos direitos de crianas e adolescentes, para
reforar a proteo integral. Com efeito, seja porque o interesse
social na efetivao dos direitos de crianas e adolescentes de
particular magnitude na Constituio Federal, seja porque a
Constituio imps tambm Sociedade e Famlia o dever de
asseguramento dos direitos fundamentais, a comunidade
organizada, ou a sociedade civil para usar outro termo, foi chamada
a participar tanto na esfera da tutela jurisdicional desses direitos
como na esfera das polticas pblicas necessrias efetivao
deles, participando direta-mente da formulao, do controle e da
execuo das polticas pblicas de ateno infncia e
juventude.(2003: 413)

O Princpio da Participao Popular na Defesa dos Direitos de Crianas e

Adolescentes impe tambm toda a sociedade e famlia a defesa e o dever de
asseguramento dos direitos fundamentais das crianas e dos adolescentes.
Tal princpio tem fora e independncia o suficiente para ser autnomo.
Isto porque a quanto fora, a proteo integral obriga a existncia de polticas
pblicas para assegurarema proteo dos direitos das crianas e adolescentes e
quanto participao da comunidade um dos princpios constitucionais
orientadores da Ordem Social. Da mesma maneira pensa Martha de Toledo
machado:
Penso que essa noo tem fora e independncia suficiente para
figurar como princpio autnomo, porque, quanto primeira, o
conceito diz com o reforo da faceta da proteo integral de obrigar
polticas pblicas que assegurem proteo efetiva dos direitos e de
reforar a faceta da proteo integral que demanda tutela
jurisdicional diferenciada desses direitos, pela legitimao da
comunidade organizada na provocao da prestao jurisdicional;
sobre o aspecto da autonomia, ressalto que a participao da
comunidade apontada como um dos princpios constitucionais
orientadores da Ordem Social (arts. 194 e 204, II, da CF),1 sendo
que ltimo dispositivo vem referido expressamente no artigo 227,
7Q. (2003: 413, 414)

41

A participao popular acresce a melhor capacidade de uma proteo

integral s crianas e aos adolescentes, utilizando-se das polticas pblicas e da
tutela jurisdicional diferenciada.
O princpio da participao popular na defesa dos direitos de crianas e
adolescentes d a cincia de que a comunidade tem de participar da defesa dos
direitos das crianas e dos adolescentes, isto porque a prpria Constituio
Federal imps sociedade e famlia o dever de assegurar esses direitos.
A populao, atravs da participao popular e da tutela jurisdicional
diferenciada, como j dito, potencializa a efetividade da proteo dos direitos
humanos das crianas e adolescentes, garantindo a proteo integral.
Na tutela jurisdicional diferenciada, a participao da sociedade, oferece na
medida que a Constituio Federal criou instrumentos de defesa judicial dos
direitos fundamentais, sendo um dos mais importante deles, a Ao Civil Pblica,
que legitima a sociedade para a provocao da tutela jurisdicional na defesa
desses direitos.
No tocante as polticas pblicas, a participao popular veio expressa no
pargrafo 7 do artigo 227 que remete ao artigo 204 da Constituio Federal,
instituindo o controle da execuo das polticas pblicas relacionadas com a
proteo de crianas e adolescentes.
Essa participao da sociedade na defesa dos direitos das crianas e dos
adolescentes muito importante para o cumprimento do princpio da proteo
integral e tambm para a diminuio das desigualdades existentes na sociedade.

2.6 O direito liberdade da criana e do adolescente na atualidade

A Constituio Federal, em seu ttulo VIII, no Captulo VII e o Estatuto da
Criana e do Adolescente introduziram mudanas significativas em relao
legislao anterior, o chamado Cdigo de Menores, institudo em 1979.
Crianas e adolescentes passaram a ser considerados cidados com
direitos pessoais e sociais garantidos, invocando o Estado a implementar polticas
pblicas especialmente dirigidas a esse segmento.
Esses dispositivos, acima citados, asseguraram os direitos vida, sade,
alimentao, ao esporte, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade,

42

ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria a crianas e

adolescentes, e tambm probem prticas prejudiciais ao pleno desenvolvimento
desses seres em desenvolvimento. Entre os seus objetivos, portanto, est o fim
do trabalho infantil, a extino da violncia contra essa clientela e a execuo de
melhores polticas de sade e educao.
Evidencia-se, nesses termos, o acolhimento do princpio da proteo
integral, que se contrape doutrina da situao irregular do menor antes vigente
no cdigo de menores. Em vez de irmanar pobreza e delinqncia e impor
criana e ao adolescente o cumprimento de deveres, como fazia o Cdigo do
Menor, o estatuto ressalta a condio peculiar de pessoa em desenvolvimento
tanto da criana quanto do adolescente e reconhece seus direitos.
Desse modo, a Constituio Federal, em seu ttulo VIII, no Captulo VII e o
Estatuto da Criana e do Adolescente exigem polticas sociais voltadas para a
infncia e a adolescncia que tenham por pressupostos a descentralizao do
atendimento, a instaurao de relaes entre o Estado e a sociedade e a garantia
dos direitos de cidadania para crianas e adolescentes.
A Constituio Federal de 1988, em seu captulo VII, no seu artigo 227 e
seguintes, juntamente com o Estatuto da Criana e do Adolescente vm
provocando uma srie de mudanas na sociedade brasileira, com impacto
positivo na qualidade de vida das crianas e dos adolescentes.
O direito liberdade das crianas ficou reconhecido juntamente com essas
mudanas, trazidas pela Constituio Federal e com o Estatuto da Criana e do
Adolescente, isso porque tambm um direito fundamental, e conseqentemente
mudou a maneira como os adultos encaram as crianas.
No entanto, o que se observa que o Estado e a sociedade no tm
contribudo para a garantia do direito liberdade das crianas e at mesmo com
os outros direitos fundamentais.
Muitos so os casos observados pela mdia de violaes aos direitos das
crianas. A mdia em muitos casos o que faz com que autoridades comecem a
tomar iniciativas na proteo das crianas contra abusos praticados pelos adultos.
As polticas sociais que tanto ajudariam ao combate das injustias contras
as crianas e a proteger os direitos das fundamentais das crianas, inclusive o da
liberdade, quase no existem, o que torna ainda mais difcil a assegurao

43

desses direitos, pois se a sociedade no se mobilizar o Estado tambm no

tomar iniciativas realmente satisfatrias na proteo desses direitos.
A famlia, ao lado da escola, precisa organizar mais programas de polticas
sociais com o fim de assegurar esses direitos das crianas e tambm
conscientizar a populao de que precisam participar, de adquirirem cultura
participativa.
Observa-se tambm que o governo federal no prioriza a destinao de
recursos para os conselhos tutelares e para os conselhos de direitos da criana e
do adolescente, tornando-os impossibilitados de funcionarem conforme dispe a
legislao.
Quando surgiu a legislao que resguarda os direitos da criana e do
adolescente, com o artigo 227 da Constituio Federal e o Estatuto da Criana e
do Adolescente, houve a substituio da doutrina da situao irregular do menor
pela doutrina da proteo integral. Observa-se que o Brasil inovou, sendo o
primeiro pas da Amrica Latina a renovar sua legislao, no que tange aos seres
menores de idade.
No entanto, mesmo a legislao tendo sido renovada, trazendo muitas
esperanas para o futuro dos direitos das crianas, o que se observa na prtica,
que no ocorreram muitas mudanas, tornando, assim, a legislao letra morta ou
semimorta.

44

CAPTULO TERCEIRO Das polticas de atendimento dos direitos da criana e

do adolescente

3.1 Da importncia das polticas de atendimento dos direitos da

criana e do adolescente
A poltica de atendimento dos direitos das crianas e adolescentes foi
instituda pelo Estatuto da Criana e do Adolescente, que veio complementar o
artigo 227 da Constituio Federal. So essas polticas que colocaro em prtica
e tambm defendero os direitos das crianas e adolescentes.
A Constituio Federal, com o artigo 227 e o Estatuto da Criana e do
Adolescente entraram para a histria poltica e social do Brasil como exemplos de
construo cidad transformando a criana e o adolescente em pessoas que
possuem direitos. Esses instrumentos jurdicos abriram as portas de caminhos
rumo cidadania da infncia e da adolescncia.
Na defesa dos direitos da criana, o Brasil foi o primeiro pas da Amrica
Latina e um dos primeiros do mundo a ajustar sua legislao com o que h de
melhor na normativa internacional.
O artigo 227 da Constituio Federal e o Estatuto da Criana e do
Adolescente (Lei 8.069/90) ultrapassam o modelo da doutrina da situao
irregular, do antigo Cdigo de Menores, substituindo-o pelo enfoque da proteo
integral da criana e do adolescente, ponto de vista que sustentava a Conveno
Internacional dos Direitos da Criana, aprovada pela Assemblia Geral da
Organizao das Naes Unidas em 20 de novembro de 1989.

45

Esse processo de mudana no resultou do trabalho isolado de um certo

grupo de especialistas. Tanto o dispositivo constitucional como a lei que o
regulamenta (o Estatuto da Criana e do Adolescente) foram produzidos no seio
de um processo de mobilizao tica, social e poltica, que envolveu
representantes do mundo jurdico, das polticas pblicas e do movimento social.
A implementao de um novo instrumento jurdico feita de uma maneira
muita lenta, trata-se de um processo lento, laborioso e difcil.
Colocar o Estatuto da Criana e do Adolescente na prtica e o tir-lo do
papel uma operao que, alm de implicar mudanas no panorama legal dos
Estados e Municpios, requer tambm um esforo para o amplo reordenamento
institucional dos organismos que atuam na rea.
Este processo necessita, tambm, de uma atuao concentrada e
continuada de capacitao de todo o pessoal dirigente, tcnico e auxiliar
envolvido diretamente no atendimento populao infanto-juvenil, a fim de
implantar prticas novas.
J pode se dizer que se fez alguma coisa. O Conselho Nacional e quase
todos os Conselhos Estaduais j esto funcionando, mas, no entanto, no esto
sendo suficientes para garantir a defesa integral de todos os direitos dos
adolescentes e crianas.
Muitos Municpios implantaram ou j iniciaram a implantao de seus
Conselhos de Direitos, o que est sendo um processo indito de mobilizao em
favor da criana. Nunca uma lei organizou tantas pessoas, em tantos lugares
diferentes, em defesa de uma mesma causa, qual seja, a criana e o adolescente.
Os avanos, porm, no se resumem ao plano da mobilizao. A
mortalidade infantil vem sendo enfrentada com seriedade e competncia em
vrios estados do Brasil. Na educao, h Estados e Municpios traduzindo, em
termos prticos, o direito educao como ingresso, regresso, sucesso e
permanncia de todas as crianas na escola.
No campo da proteo, a criatividade institucional e comunitria de
Estados, Municpios e Organizaes no Governamentais tm gerado um
expressivo elenco de programas voltados para a idia de "educao o dia inteiro,
sem que isso signifique que a criana e o adolescente tenham que permanecer
na escola o dia inteiro.

46

Finalmente, no que diz respeito ao Judicirio, j se pode apontar juzes,

promotores e advogados capazes de enfrentar os problemas que envolvem
crianas e adolescentes com severidade e justia, mas, sem abrir mo das
garantias prprias do Estado Democrtico de Direito.
Esses profissionais do direito possuem conhecimento e preparao
especializados para atuarem na rea da infncia e juventude, o que significa que
no violaro nenhum direito da criana e do adolescente.
No entanto, resta muito a fazer, principalmente no campo das polticas
sociais bsicas: educao, sade e profissionalizao.
As culturas poltica, administrativa e tcnica, vigentes no passado ainda
continuam barrando os avanos dos Conselhos Estaduais e Municipais. E
tambm a burocracia, o corporativismo, o clientelismo e o fisiologismo ficam
criando obstculos aos anseios de participao e de transparncia que o novo
direito da infncia e da juventude, abordados pelo Estatuto da Criana e do
Adolescente e Constituio Federal, pressupe e requer.
Em meio a tantas barreiras a serem derrubadas, entretanto, surgem sinais
que nos levam a olhar com alguma esperana para o futuro da proteo aos
direitos da criana e do adolescente, com a implementao das polticas sociais
ao ponto que garantam a efetivao de todos os direitos a elas concedidas.
A mobilizao da sociedade em favor da criana, a cada dia se aprofunda
e amplia em todo o pas. Essa mobilizao fator essencial para que a criana e
o adolescente no tenham seus direitos violados ou esquecidos pelas pessoas
que governam o Brasil.
Os Pactos pela Infncia, ou sejam, o Estatuto da Criana e do Adolescente
e a Constituio Federal, por sua vez, so as demonstraes da capacidade da
criana de servir de base para a edificao de consensos em uma sociedade
democrtica.
As idias concentradas na Constituio Federal e no Estatuto da Criana e
do Adolescente conseguiram colocar, de fato, os direitos da populao infantojuvenil acima de qualquer outro bem ou interesse, pondo de lado as divergncias
e incompatibilidades que os separam em outros planos da vida nacional.
Infelizmente impossvel negar que h pessoas que pregam o retrocesso
ao sistema anterior (o antigo Cdigo de Menores). So tais pessoas e grupos que
no acreditam que o Brasil seja capaz de conviver com os avanos mais recentes

47

no campo dos direitos da criana. Advogam, por isso mesmo, o retorno ao

panorama legal anterior redemocratizao.
Para essas pessoas, o mais importante lembrar que, se verdade que
existe hoje no Brasil uma enorme distncia entre a lei e a realidade, o melhor
caminho para diminuir essa distncia, no piorar a lei, mas melhorar a
realidade, para que ela se aproxime cada vez mais do que dispe a legislao.
A conquista de um Estado Democrtico de Direito em favor da criana e do
adolescente no pode ser barrada pelas inmeras dificuldades que surgem,
principalmente a da grande distncia entre a lei e a realidade existente no pas,
pois assim estaria aceitando um retrocesso histrico, onde a criana estaria
sendo prejudicada.
O Brasil precisa tirar do papel e tornar letra viva as legislaes que tratam
dos direitos da criana e do adolescente. Para isso preciso promover as
polticas pblicas e adotar uma poltica scio-econmica direcionada educao,
sade, moradia, dentre outras prioridades de que as crianas e adolescentes
necessitem.

3.2 Das linhas de ao das polticas de atendimento.

O Estatuto da Criana e do Adolescente regulamentou o artigo 227 da

Constituio Federal quando criou a poltica de atendimento, como forma de a
famlia, a sociedade e o Estado assegurarem os direitos das crianas e
adolescentes.
Referida poltica tem linhas de aes institudas no artigo 87 do Estatuto da
Criana e do Adolescente, que dispe o seguinte:
Art 87 - So linhas de ao da poltica de atendimento:
I - polticas sociais bsicas;
II - polticas e programas de assistncia social, em carter supletivo,
para aqueles que deles necessitem;
III - servios especiais de preveno e atendimento mdico e
psicossocial s vtimas de negligncia, maus-tratos, explorao,
abuso, crueldade e opresso;
IV - servio de identificao e localizao de pais, responsvel,
crianas e adolescentes desaparecidos;

48

V - proteo jurdico-social por entidades de defesa dos direitos da

criana e do adolescente.

Como j dito anteriormente, no basta ter leis que so excelentes e

abrangentes, mas que no so postas em prtica. Por isso que a poltica de
atendimento to importante, pois ela que efetivamente ir resguardar o direito
da criana e do adolescente.
O artigo 86 do Estatuto da Criana e do Adolescente instituiu mecanismos
para garantir, fazer valer, tornar eficaz, o mandamento do artigo 227 da
Constituio Federal, que versa sobre o dever de a famlia, da sociedade e do
Estado de assegurar os direitos da criana e do adolescente, com absoluta
prioridade. Vejamos o artigo 86 do Estatuto da Criana e do Adolescente:
Art. 86 A poltica de atendimento dos direitos da criana e do
adolescente far-se- atravs de um conjunto articulado de aes
governamentais e no governamentais, da Unio, dos Estados, do
Distrito Federal e dos Municpios.

Para a eficcia dos direitos da criana e do adolescente, o Estatuto da

Criana e do Adolescente fixa linhas e diretrizes, contidas no seu artigo 87.
A poltica de atendimento abrange a promoo, preveno, proteo e
defesa dos direitos da criana, por meio de aes especficas de natureza
diferente e complementar na rea das polticas sociais bsicas, servios de
preveno, assistncia supletiva, proteo jurdico-social e defesa de direitos.
A poltica de atendimento pode ser realizada por meio de aes
governamentais e no governamentais da Unio, dos Estados, do Distrito
Federal, dos Municpios e tambm da populao, por meio de suas organizaes
representativas, na formulao das polticas e no controle das aes em todos os
nveis.
O artigo 86 do Estatuto da Criana e do Adolescente traz a importncia das
organizaes no governamentais e a legitimidade de sua atuao em prol da
defesa dos direitos da criana, que se desenvolver em p de igualdade com as
iniciativas governamentais e exigindo que se preserve o carter autnomo de
organizao no governamental.
Pois bem, como dito, o artigo 87 do Estatuto da Criana e do Adolescente
institui linhas de ao da poltica de atendimento. So essas linhas que garantiro

49

o fim social do Estatuto da Criana e do Adolescente e tambm os direitos da

criana e do adolescente nele contido.
A busca do fim social do Estatuto garantida por um conjunto de aes da
sociedade e do Estado, atravs das citadas linhas de ao da poltica de
atendimento. Vejamos o que diz Wilson Donizeti Liberati:
Dispe o Art. 86 do Estatuto que a poltica de atendimento dos direitos da
criana e do adolescente far-se- atravs de um conjunto articulado de
aes governamentais e no governamentais da Unio, dos Estados, do
Distrito Federal e dos Municpios. (1992, p. 30).

Com o Estatuto da Criana e do Adolescente (Lei 8069 de 1990), as

aes governamentais que visam o atendimento dos interesses dos menores, ou
seja, a poltica de atendimento dos direitos da criana e do adolescente, pode ser
realizada

em

conjunto

articulado

de

aes

governamentais

no

governamentais, que podem envolver tambm toda a sociedade. Diferente do que

ocorria antes, visto que a ao governamental era proposta de forma isolada e
autoritria, atravs de programas e diretrizes desenvolvidos pela Fundao do
Bem-Estar do Menor. Vejamos o que diz Wilson Donizeti Liberati:
Antes do advento do Estatuto, a ao governamental era proposta
de forma isolada e de maneira autoritria, de cima para baixo,
atravs dos programas e diretrizes desenvolvidos pela Fundao do
Bem-Estar do Menor FUNABEM, que tinha na Lei 4.513, de
01/12/64, sua criao e fundamento operacional. (1992, p. 30).

O Estatuto da Criana e do Adolescente e a Constituio Federal de 1988,

com seu artigo 227, envolveram toda a sociedade para ajudar a preservar os
interesses dos menores de toda a sociedade, e que podero realizar a poltica de
atendimento em igualdade com as iniciativas governamentais. Sendo assim,
todas as pessoas possuem a capacidade de realizar polticas de atendimento,
assim como para o Estado, sobretudo, este tem a obrigao realiz-las.
Analisaremos agora as linhas de ao da poltica de atendimento trazidas
pelo artigo 87 do Estatuto da Criana e do Adolescente.
A primeira vem instituda no inciso I do artigo 87 do Estatuto, so as
polticas sociais bsicas, que so linhas de ao da poltica de atendimento,
exigveis com fundamento no artigo 227 da Constituio Federal, e no pargrafo
nico do artigo 4 e nos artigos 5 e 6 do Estatuto da Criana e do Adolescente.

50

Essas aes representam a qualidade de vida de um povo, que devem ser

estendidas a toda a populao. So polticas pblicas que se ausentes colocam o
menor em situao irregular, quando cabe uma ao administrativa para corrigir
essa ausncia. So definidas pela primeira necessidade, como o trabalho, a
educao, a sade, a habilitao, o abastecimento, o transporte, o esporte, o
meio ambiente e o lazer.
No

entendimento

de

Wilson

Donizeti

Liberati

(1991,

p.

31),

implementao das polticas sociais bsicas reveste-se de urgncia e de

prioridade por parte, primeiro dos rgos governamentais que detm o poder de
distribuio de verbas pblicas e, supletivamente, da famlia e da sociedade, na
elaborao de aes e programas mais adequados s necessidades da
comunidade.
Na hiptese de no oferecimento ou oferecimento de forma irregular dos
servios pblicos ofendem o atendimento dos direitos previstos na Constituio
Federal e no Estatuto, que garantido pelos artigos 88 e 208 do Estatuto. O no
oferecimento ou a oferta irregular so motivos suficientes para aes de
responsabilidade civil, previstas no Estatuto (artigos 108 e seguintes), por ofensa
aos direitos assegurados criana e ao adolescente.
Pode ser considerado como uma ofensa aos direitos da criana e do
adolescente o exemplificado no artigo 208 do Estatuto, que a falta ou oferta
irregular de ensino obrigatrio, atendimento educacional especializado aos
portadores de deficincia, atendimento em creche e pr-escola das crianas de
zero a dezesseis anos de idade, ensino noturno regular, adequado s condies
do educando, programas suplementares de oferta de material didtico-escolar,
transporte e assistncia sade do educando no ensino fundamental, servio de
assistncia social visando proteo famlia, maternidade, infncia e
adolescncia, bem como ao amparo s crianas e adolescentes que dele
necessitem,

acesso

aes

servios

de

sade,

escolarizao

profissionalizao dos adolescentes privados de liberdade.

Uma vez verificada a situao irregular do menor assegurado, no mbito
administrativo, o direito de petio aos Poderes Pblicos em defesa dos direitos
violados e a obteno de certides em reparties pblicas para a defesa desses
direitos e esclarecimento de situaes de interesse da criana e do adolescente
prejudicado.

51

No Judicirio, cabe a representao do Ministrio Pblico, que tambm

pode de plano efetivar a propositura das aes de responsabilidade por ofensa
aos direitos assegurados, de acordo com os artigos 208 e seguintes do Estatuto
da Criana e do Adolescente.
De acordo com o artigo 216 do Estatuto, a sano aplicada ao rgo ou
entidade irregular e pode tambm haver a apurao da responsabilidade civil e
administrativa do agente a que se atribua a ao ou a omisso.
O inciso II do artigo 87 do Estatuto da Criana e do Adolescente traz a
segunda linha de ao da poltica de atendimento, que so as polticas e os
programas de assistncia social, em carter supletivo, para aqueles que deles
necessitem.
As polticas e programas assistenciais so constitudos como um conjunto
de bens e servios, destinadas a um grupo de pessoas que esto em situao
especial de pessoas em desenvolvimento e pessoas em situao de
vulnerabilidade e, por isso, necessitam de especial apoio.
A base desses programas de assistncia social em carter supletivo
uma situao de desigualdade social, que incapaz de desaparecer pela atuao
dos mecanismos postos pela poltica social bsica.
As polticas e programas de assistncia social no so dirigidas para toda
a coletividade, mas sim para todas as pessoas que esto privadas de um patamar
de dignidade e bem estar oferecidos somente com as polticas sociais bsicas e,
por isso, o Estado tem de prestar a assistncia social, como uma forma de
complementar as polticas sociais bsicas.
Essa linha de ao da poltica de atendimento devida para as pessoas
que dela necessitar, independente de contribuio seguridade social. Ela
garantida pelo artigo 203 da Constituio Federal, que traz em seus incisos os
seus objetivos:
I - a proteo da famlia, maternidade, infncia, adolescncia e
velhice;
II o amparo s crianas e adolescentes carentes;
III a promoo da integrao ao mercado de trabalho;
IV a habilitao e reabilitao das pessoas portadoras de deficincia e a
promoo de sua integrao vida comunitria;

52

V a garantia de um salrio mnimo de benefcio mensal pessoa

portadora de deficincia e ao idoso que comprovem no possuir meios de prover
prpria manuteno ou de t-la provida por sua famlia.
As polticas e programas de atendimento possuem carter supletivo e por
isso, devem ser criadas como um suplemento s demais polticas sociais que no
conseguem por si s garantir o atendimento dos direitos da criana e do
adolescente. Polticas e programas de assistncia social, no devem ser
implementados isoladamente, mas sim como complemento das polticas sociais
bsicas.
O inciso III do artigo 87 do Estatuto da Criana e do Adolescente traz a
terceira linha de ao da poltica de atendimento, que so os servios especiais
de preveno e atendimento mdico e psicossocial s vtimas de negligncia,
maus-tratos, explorao, abuso, crueldade e opresso.
Os servios especiais de preveno e atendimento mdico e psicossocial
servem, como o prprio nome j diz, para situaes de proteo sui generis tem
como destinatrios as crianas e adolescentes com risco pessoal e social. So
situaes que ultrapassam a esfera das polticas sociais bsicas e assistenciais,
pois exigem um esquema especial de abordagem e tratamento.
Sendo assim, mesmo a criana e o adolescente recebendo atendimento
pelas polticas sociais bsicas e de assistncia social, ocorrendo alguma das
situaes exemplificadas no inciso III do artigo 87 do Estatuto, tero direito ao
atendimento de suas necessidades pelos servios sociais de preveno e
atendimento mdico e psicossocial.
Quando se trata de questo que envolve uma criana ou adolescente, o
problema social e, por isso, cabe ao Estado e a sociedade providenciar uma
soluo a essa questo.
O inciso IV do artigo 87 do Estatuto instituiu a quarta linha de ao da
poltica de atendimento, trata-se do servio de identificao e localizao de pais,
responsvel, crianas e adolescentes desaparecidos.
Essa linha de ao da poltica de atendimento foi criada pela observncia
de um elevado nmero de crianas e adolescentes ou seus pais desaparecidos.
Por essa estatstica, pela conseqncia danosa ao menor desaparecido ou aos
seus pais e tambm para a organizao social, resolveu-se criar os servios de
identificao e localizao.

53

Ficou estabelecido que deve ser garantido a presena desses servios

sociedade, que podem ser exigidos judicialmente.
A no oferta ou a oferta irregular desse tipo de servio acarreta a
possibilidade de medidas administrativas ou judiciais, por meio de petio aos
poderes pblicos em defesa desse direito ou por meio de obteno de certides
em reparties pblicas para a defesa desse direito e esclarecimento das
situaes. Cabe tambm ao Ministrio Pblico a representao ou a efetivao
com a propositura de aes de responsabilidade pela ofensa aos direitos, sendo
isso assegurado pelos artigos 208 e seguintes do Estatuto da Criana e do
Adolescente.
A ltima linha de ao da poltica de atendimento e instituda pelo inciso V
do artigo 87 do Estatuto da Criana e do Adolescente a proteo jurdico-social
por entidades de defesa dos direitos da criana e do adolescente.
O direito positivado no Estatuto da Criana e do Adolescente criou vrios
direitos para os menores.
No entanto, tais indivduos esto em situao especial e sequer sabem
quais so os seus direitos. Ficam, portanto, desprotegidos e em muitos casos
seus direitos so atropelados.
Essa linha de ao da poltica de atendimento consiste em oferecer
mecanismos concretos de se fazer valer o Direito Positivo, com a proteo
jurdico-social por entidades de defesa dos direitos da criana e do adolescente.
Analisando essas linhas de ao da poltica de atendimentos, se chega
concluso do quo importante ela , pois no basta se ter o direito abstrato, mas
que no se coloca em prtica. Com esses dispositivos do Estatuto da Criana e
do Adolescente ficou estatudo, com fora de exigibilidade que as comunidades
podem exigir, pela via administrativa ou judicial, que a presena de entidades de
defesa dos direitos se viabilize.
As linhas de ao foram criadas para alcanar o mximo de situaes
possveis, mas mesmo assim difcil proteger todos os direitos das crianas e
adolescentes, pois a tarefa rdua.
Os direitos fundamentais devem ser garantidos em primeiro lugar e para
isso servem as polticas sociais bsicas. Se estas no bastarem para resolver
todos os problemas, se implementa polticas e programas de assistncia social

54

para suplement-las e caso surja alguma situao especial, tambm so

asseguradas as polticas de proteo especial.

CAPTULO QUARTO As violaes ao direito liberdade da criana

4.1. Das restries legais e sociais ao direito liberdade da criana

O direito liberdade, como j visto anteriormente, no amplo para a
criana, ou seja, o direito liberdade da criana no aplicado em sua
integralidade, pois alguns aspectos no so compatveis com seu estgio de
desenvolvimento, sua mentalidade e idade.
Quando alguma espcie de liberdade no aplicada criana, lhe
restringida tal liberdade. No entanto, essa restrio ao direito liberdade da
criana legal, e sendo assim uma restrio feita com o intuito de proteger o
prprio interesse da criana.
Trata-se de uma situao em que a criana no possui a capacidade de
usufruir todas as qualidades e tipos de liberdade que um ser adulto e at mesmo
um adolescente poderia usufruir.
Essa restrio feita de maneira legal, pelo prprio legislador, para que
seja protegida a integridade da criana, que no possui a capacidade de lhe ser
atribuda a prtica desses aspectos do direito liberdade, pois no possui o
discernimento necessrio para exerc-las.
Se a criana vier a usufruir desses aspectos do direito liberdade que lhe
restringida legalmente, poder ficar em situao de maior vulnerabilidade e
acabar sendo prejudicada.

55

O Estatuto da Criana e do Adolescente, em seu artigo 15, refere-se ao

direito liberdade da criana e do adolescente e em seu artigo 16, elenca os
aspectos do direito liberdade.
No artigo 16, o legislador preocupou-se em acrescentar os aspectos
referentes a apenas ao direito liberdade da criana e do adolescente, ou seja,
os aspectos em que a criana e o adolescente possuem capacidade e
discernimento para usufru-los, no entanto, essa relao do artigo 16 no
taxativa, e podem existir outras formas de expresso do direito liberdade.
Sendo assim, analisando os aspectos do direito liberdade do artigo 16 do
Estatuto da Criana e do Adolescente no abrange todo o seu contedo, mas
somente os aspectos que o legislador teve como mais pertinentes criana e ao
adolescente.
Outra forma de restrio ao direito liberdade do direito da criana a
restrio social.
Enquanto que a restrio legal feita pelo legislador visa proteger ou evitar
que a criana esteja em situao de vulnerabilidade e com isso proteger a
criana, a restrio social ao direito liberdade da criana viola a lei e deixa
desamparada a criana.
A restrio social nunca pode ocorrer, porque ela viola o direito liberdade
garantido por lei e com isso prejudica a criana. Em outras palavras, a restrio
social do direito liberdade no apenas uma mera restrio, mas sim uma
violao ao direto liberdade da criana.
Partiremos agora para o estudo das restries legais e sociais (ou
violaes sociais ao direito liberdade da criana) das formas de expresso e
aspectos do direito liberdade da criana, elencados no Estatuto da Criana e do
Adolescente e na Constituio Federal.
A primeira restrio, que viola o direito liberdade da criana e da
adolescente se encontra previsto no artigo 16, inciso I do Estatuto da Criana e
do Adolescente e no artigo 5, incisos II, XV, XVI, LXI e LXVIII da Constituio
Federal.
Essa violao consiste em privar a criana ou o adolescente da liberdade,
precedendo sua apreenso sem estar em flagrante de ato infracional ou
inexistindo ordem escrita da autoridade judiciria competente.

56

A criana jamais pode ser apreendida em estado de flagrncia de ato

infracional, sob pena de esta priso ser ilegal e o agente que efetuou a priso
cometer o crime de apreenso ilegal, previsto no artigo 230 do Estatuto da
Criana e do Adolescente. Isto se deve porque a criana somente est sujeita a
medidas de proteo, previstas no artigo 103 do Estatuto da Criana e do
Adolescente.
Quando a criana for conduzida autoridade judiciria ou tutelar devero
ser observadas as formalidades estatutrias, sob pena de o agente incidir na
previso do artigo 232 do Estatuto, por submeter criana ou o adolescente a
vexame ou a constrangimento.
A violao, nesse caso, afeta a liberdade de locomoo e ao da criana,
contida nos referidos artigos do Estatuto da Criana e do Adolescente e da
Constituio Federal.
O Estatuto trouxe restries liberdade de locomoo e ao da criana,
ou seja, as restries legais ressalvadas pelo inciso I do artigo 16 do Estatuto da
Criana e do Adolescente, que como j dito, essas restries so para a proteo
da integridade da criana, que est em situao de vulnerabilidade.
Uma das restries legais a contida no artigo 75 do Estatuto da Criana e
do Adolescente. Trata-se da restrio de permitir que a criana ingresse e
permanea somente em locais de apresentao ou exibio classificados como
adequados sua faixa etria. Tambm no pargrafo nico do artigo 75, traz a
restrio de que a criana menor de dez anos somente poder ingressar e
permanecer nos locais de apresentao ou exibio quando acompanhados dos
pais ou responsveis.
O referido artigo diz que a criana ter o acesso s diverses e
espetculos adequados sua faixa etria, mas restringe o direito liberdade da
criana visando proteger sua integridade; e o descumprimento desse artigo leva
ao cometimento das infraes tipificadas nos artigos 254, 255 e 258 do mesmo
Estatuto.
Outra restrio legal ao direito liberdade de locomoo e ao da criana
a contida no artigo 80 do Estatuto da Criana e do Adolescente. Esse artigo
discorre sobre a proibio de crianas e adolescentes entrarem e permanecerem
em estabelecimentos que explorem comercialmente bilhar, sinuca ou congnere
ou casas de bilhar de jogos, que realizem apostas, ainda que eventualmente.

57

Os donos destes estabelecimentos cuidaro para que as crianas e

adolescentes no entrem e permaneam nestes locais, bem como devero afixar
aviso para orientao do pblico.
Esta restrio legal ao direito liberdade de ao e locomoo visa
tambm proteger a integridade da criana, que poder ser prejudicada atravs do
hbito por jogos.
O desrespeito dessa regra gera diversas penalidades levando at o
fechamento dos estabelecimentos em que ocorrer a infrao.
Outras restries legais ao direito de liberdade de locomoo e ao da
criana so as trazidas pelos artigos 83, 84 e 85 do Estatuto da Criana e do
Adolescente. So restries quanto possibilidade ou no de uma criana poder
viajar.
A restrio do artigo 83 diz respeito viagem realizada para fora da
comarca onde a criana reside, desacompanhada dos pais ou responsvel, sem
expressa autorizao judicial.
No artigo 84, a restrio consiste em proteger a criana na situao onde
pais separados de fato ou judicialmente, a tratam como um bem a ser disputado e
no como uma pessoa, agindo como se tivessem o direito de lev-las onde bem
entenderem, no respeitando a sua vontade.
O artigo 85 trata da proibio de a criana nascida em territrio nacional,
sem prvia e expressa autorizao judicial, poder sair do Pas em companhia de
estrangeiro residente ou domiciliado no exterior. Tal dispositivo visa proteger a
criana do trfego de crianas, que um crime capitulado no artigo 239 do
Estatuto da Criana e do Adolescente.
Observa-se que a norma imps uma restrio legal ao direto liberdade da
criana e a violao dela implica em violao desse direito.
Quanto liberdade de expresso e de opinio, contidas no inciso II do
artigo 16 do Estatuto da Criana e do Adolescente, existem tambm algumas
restries.
O pargrafo 1 do artigo 28 e o pargrafo 2 do artigo 161, ambos do
Estatuto da Criana e do Adolescente, dizem, respectivamente, que na colocao
em famlia substituta e em modificao de guarda, sempre que possvel, a criana
deve ser previamente ouvida e sua opinio devidamente considerada.

58

Podendo a criana exprimir sua vontade sobre sua colocao em famlia

substituta e na mudana da guarda, deve o juiz pesar sua deciso com base na
vontade expressa da criana, a respeito de ir para esta ou aquela famlia
substituta ou de ficar onde se encontra. Isto visa facilitar a adaptao da criana
em seu novo lar, o que torna uma opo mais benfica para esta.
A respeito da possibilidade de oitiva da criana, vejamos o que diz Cury,
Garrido e Marura:
A oitiva ser sempre obrigatria quando a criana ou adolescente puder exprimir sua
vontade, devendo sua opinio ser sempre considerada (1991, p. 84)

O magistrado, para contrariar a opinio da criana deve fundamentar sua

deciso, indicando o local que melhor atender s suas necessidades de
formao, amparo e cuidados.
Caso o magistrado no fundamente a deciso que contrarie a vontade da
criana, conseqentemente, estar violando o direto liberdade de opinio e
expresso da criana que lhe conferido pelo artigo 16, inciso II do Estatuto da
Criana e do Adolescente.
A criana tambm tem liberdade quanto opinio e expresso artstica,
intelectual, cientfica e de comunicao, independente de censura ou de licena.
Esta liberdade garantida pelo artigo 16, inciso II do Estatuto da Criana e do
Adolescente e artigo 5, inciso IX da Constituio Federal.
O inciso III do artigo 16 do Estatuto da Criana e do Adolescente traz outro
aspecto do direito liberdade da criana. Trata-se da liberdade de crena e culto
religioso.
Alm do artigo supra citado, a Constituio Federal, no artigo 5, inciso VI,
tambm traz a liberdade de crena e culto religioso dizendo ser inviolvel a
liberdade de conscincia e de crena, sendo assegurado o livre exerccio de
cultos religiosos, assim como a proteo aos locais onde estes se realizaro.
O adolescente tem direito a receber assistncia religiosa, sempre
respeitando sua crena, quando estiver privado de liberdade nas entidades civis e
militares de internao. Isto garantido pelo artigo 124, inciso XIV do Estatuto da
Criana e do Adolescente e inciso VII do artigo 5 da Constituio Federal.

59

Deve ser respeitada a liberdade de crena e de culto religioso em relao

criana. Isto equivale a dizer que, quanto liberdade de culto religioso, ela
pode escolher sua religio ou seita religiosa, pode no acolher nenhuma delas ou
tambm mudar de religio ou seita religiosa. Quanto liberdade de crena, a
criana pode livremente contemplar seu ente sagrado e exteriorizar sua crena,
quando ento se realiza o culto religioso.
Pode-se considerar uma violao ao direito de crena e de culto religioso
da criana quando terceiros, autoridades, entidades e instituies impem
crenas e cultos criana. No entanto, no se considera violao a esse direito
quando a famlia orienta a criana para uma religio.
O direito dos pais orientarem seus filhos quanto religio no pode ser
retirado, at porque essa orientao faz parte do exerccio do poder familiar, na
qual os pais tem a obrigao de educar seus filhos menores. No entanto, no
pode ser realizado o constrangimento da criana quando esta optar por crena e
culto religioso diverso dos escolhidos por seus pais ou familiares.
Quanto aos dizeres do artigo 227 da Constituio Federal, em relao ao
dever de o Estado, a sociedade e famlia de assegurarem os direitos das
crianas e dos adolescentes, entre eles, garantir educao, no se considera
como parte desse o dever de impor uma crena e culto religioso. Nada impede
que a criana ou o adolescente interessado em educao religiosa requeira
orientao sobre esse assunto e a mesma lhe seja oferecida.
Com o inciso IV do artigo 16 do Estatuto da Criana e do Adolescente ficou
reconhecida a liberdade de a criana brincar, praticar esportes e divertir-se, que
uma espcie ou aspecto do direito liberdade muito importante para garantir o
desenvolvimento saudvel da criana.
Com esse aspecto do direito liberdade, que a criana colocar em prtica
suas fantasias, que so prprias dessa fase. No pode essa liberdade ser
restringida por simples arbtrio de um adulto que j passou deste momento ou
fase da vida e que por isso no se recorda e no se d conta quo importante
extravasar essas fantasias.
inadequada a educao quando feita de modo a restringir o direito
liberdade da criana de brincar, praticar esportes e divertir-se. Igualmente
inadequada a educao que no oferece meios da criana colocar em prtica o

60

direito de brincar, praticar esportes e divertir-se, o que tambm configura uma

restrio a esse direito.
Nas duas hipteses acima citadas, a restrio alm de ser social, tambm
ilegal e no causa nenhum benefcio criana, pelo contrrio, prejudica-a,
podendo torn-la um adulto instvel e amargo, pois os danos decorrentes da
proibio da criana usufruir essa liberdade so incalculveis.
O artigo 71 do Estatuto da Criana e do Adolescente auxilia a idia de
proteo desse direito, pois em seu texto diz que a criana e o adolescente tm o
direito informao, cultura, lazer, esportes, diverses que respeitem sua
condio peculiar de pessoa em desenvolvimento.
A criana possui tambm o direito de participar da vida familiar e
comunitria livremente e sem discriminaes, que regulado no artigo 16, inciso
V do Estatuto da Criana e do Adolescente.
Esse aspecto do direito liberdade da criana envolve o direito
convivncia familiar e comunitria, descrito no artigo 19 do Estatuto da Criana e
do Adolescente. Consiste na prtica de atos que propiciem condies favorveis
para a criana viver no seio da famlia natural e na famlia substituta, assim como
tambm em sociedade.
Portanto, dependem de um conjunto de atos positivos e tambm negativos
para se garantir a efetivao desse direito.
As violaes ou restries sociais ao direito liberdade da criana se
configuram com a realizao de distines de qualquer natureza, preconceitos de
origem, sexo, cor, idade e todas as outras formas de discriminaes feitas com a
criana no mbito familiar e social, assim tambm como privar essa criana de
participar livremente de sua vida familiar e comunitria.
Os artigos 3, inciso IV; 5, caput; e 227, todos da Constituio Federal,
defendem esse direito, pregando que no se deve haver preconceitos e
discriminaes entre as pessoas e que todos so iguais perante a lei.
Quanto ao direito de participar da vida poltica, o Estatuto da Criana e do
Adolescente introduziu o inciso VI no artigo 16. Tal inciso garante a liberdade de
participar da vida poltica, na forma da lei.
No entanto, o dispositivo em estudo foi introduzido na inteno de garantir
esse direito apenas ao adolescente maior de 16 anos, que quando completos,

61

ter a faculdade de realizar as atividades de alistamento eleitoral, de voto e

filiao partidria.
Para a criana e para o adolescente menor de 16 anos restringido esse
direito, pois eles no possuem a capacidade necessria para o exerccio dessa
liberdade. Essa restrio legal e visa proteger a integridade desses seres, no
lhes

precipitando

um

direito

que

no

seriam

capazes

de

realiz-lo

adequadamente.
Todavia, a criana e o adolescente menor de 16 anos possuem o direito de
participar de outras espcies de atividades polticas, como o caso do direito de
organizao e participao em entidades estudantis, disposto no artigo 53, inciso
IV, do Estatuto da Criana e do Adolescente.
Outro aspecto do direito liberdade da criana que muito importante
encontra-se elencado no inciso VII do artigo 16 do Estatuto da Criana e do
Adolescente. Esse dispositivo consiste em conceder criana a liberdade de
buscar refgio, auxlio e orientao fora do prprio seio familiar.
Quando ocorrer de a criana se ver cercada de uma situao agressiva,
opressiva, abusiva ou cruel, tem ela o direto de buscar refgio, auxlio e
orientao fora do prprio meio familiar.
Restringir esse direito deixar a criana em uma situao de perigo sem
lhe dar socorro. Por isso, trata-se de uma restrio social e ilegal, que se
configura tambm quando o Poder Pblico no cria as condies necessrias
para que a criana conviva em um ambiente familiar democrtico e livre de
violncias e opresses.
O artigo 226, pargrafo 8 da Constituio Federal, garante esse direito
exigindo que o Estado assegure a assistncia famlia na pessoa de cada um
dos que a integram, criando mecanismos para coibir a violncia no mbito de
suas relaes.
Em seu artigo 130, o Estatuto da Criana e do Adolescente, prev que na
hiptese de maus-tratos, opresso ou abuso sexual, a autoridade judiciria
poder determinar, como medida cautelar, o afastamento do agressor da mesma
moradia do menor.
Um grande auxlio que deve estar presente disposio de todas as
crianas e que visa preservar esse direito so os servios especiais de preveno
e atendimento mdico e psicossocial s vtimas de negligncia, maus-tratos,

62

explorao, abuso, crueldade e opresso. uma linha da poltica de atendimento

e est prevista no artigo 87, inciso III do Estatuto da Criana e do Adolescente.
Outra forma evidente de violao ao direito liberdade da criana, em
todos os seus aspectos o trabalho infantil.
Atualmente o trabalho algo disputado por todos, dada a sua escassez e
pelas lamentveis condies de sobrevivncia da populao, devida a pssima
distribuio da renda no pas. Por isso e por outras condies presentes no Brasil,
as crianas precisam cada vez mais iniciar sua vida profissional prematuramente.
O trabalho para a criana e para o adolescente menor de quatorze anos
visto por muitas pessoas como favorvel, no entanto errada essa percepo,
pois o trabalho para os seres nessa idade traz conseqncias desfavorveis,
violando tanto o direito liberdade como os demais direitos inerentes ao ser
humano.
O trabalho infantil prejudica ou em muitos casos at inibe a educao, a
formao escolar, a formao profissional, assim como tambm atrapalha o
regular desenvolvimento da criana.
A criana precisa de sua liberdade para exercitar as importantes prticas
inerentes dessa idade, mas o trabalho, pela rigidez requisitada no seu exerccio e
pelo tempo despendido no mesmo, tira sua liberdade, impossibilitando que se
desenvolva normalmente.
No para por a os efeitos catastrficos do impacto do trabalho infantil para
as crianas. A sade tambm prejudicada pelos ambientes insalubres e que
contenham riscos de acidentes no trabalho. Riscos que so agravados pela
inexperincia e habilidades motoras ainda em desenvolvimento e, portanto, no
preparadas para o trabalho.
Por essas e outras razes o trabalho infantil pode e deve ser considerado
como uma grave violao ao direito liberdade da criana e, por isso, tem de ser
realizadas vrias operaes em busca de que ele seja erradicado.
Na inteno de extirpar o trabalho para as pessoas menores de quatorze
anos de idade, o Estatuto da Criana e do Adolescente trouxe em seu conjunto de
artigos a disciplina quanto a isso. tratada a questo no seu artigo 60, que probe
qualquer trabalho a menores de quatorze anos de idade, salvo na condio de
aprendiz.

63

A Emenda Constitucional 20/98, alterou a idade mnima para o trabalho

para 16 anos e, na condio de aprendiz permitindo somente com a idade mnima
de 14 anos.
Sendo assim, a criana jamais poder trabalhar, mesmo que na condio
de aprendiz. Vejamos o que diz Vlter Kenji Ishida:
Dessa forma, probe-se qualquer tipo de trabalho aos menores de
dezoito anos e de qualquer trabalho a menores de dezesseis anos,
salvo na condio de aprendiz. (2004, p. 127)

O artigo 7, inciso XXXIII, da Constituio Federal, ficou com a redao de

forma a evitar qualquer interpretao incorreta da lei, impedindo que as pessoas
continuassem utilizando a criana como se estivessem na condio de aprendiz,
mas que na verdade estariam trabalhando.
O que se pode afirmar que o trabalho infantil prejudica a criana,
privando-a da liberdade, educao e da dignidade. O povo brasileiro tambm tem
o dever de contribuir para erradicar o trabalho infantil e abandonar a idia de que
crianas e adolescentes s podem ser ajudadas por autoridades.
O direito liberdade da criana to ou mais importante que de qualquer
adulto e por isso deve ser respeitado, no se admitindo nenhuma violao s
porque so seres vulnerveis perante os adultos. Por estarem neste estado e em
situao peculiar de desenvolvimento e risco, preciso obedecer aos dizeres do
artigo 227 da Constituio Federal, ou seja, a famlia, a sociedade e o Estado
devem assegurar os direitos da criana.

4.2 Formas de evitar e combater as violaes ao direito liberdade da

criana e do adolescente.
O Estatuto da Criana e do Adolescente trouxe no seu corpo um Ttulo
sobre a preveno da ocorrncia de ameaa ou violao dos direitos da criana e
do adolescente, trata-se do seu Ttulo III, denominado Da Preveno.
Com a chamada preveno, o Estatuto refora a idia dada pelo artigo
227 da Constituio Federal de chamar a famlia, a sociedade e o Estado para
prevenir as ocorrncias de ameaa ou violao dos direitos da criana.

64

Vejamos o que diz Vlter Kenji Ishida a respeito desse assunto:

Objetivou o legislador conscientizar a sociedade no que concerne
preservao dos direitos da criana e do adolescente. Como
assinalado, o servidor pblico possui obrigao de comunicar
qualquer irregularidade nessa matria, sob pena de cometimento de
infrao. (2004, p. 135)

Na preveno dos direitos da criana, a sociedade uma pea importante

e, por isso, o legislador a invocou para essa atitude.
Prevenir, ou seja, evitar a violao ao direito liberdade da criana
consiste na ao da famlia, sociedade e Estado em evitar determinadas atitudes
que venham a prejudicar e desrespeitar a condio peculiar de pessoa em
desenvolvimento da criana.
So necessrias atitudes que venham propiciar cultura, lazer, esportes,
diverses, espetculos e, de outra banda, evitar produtos e servios que
desrespeitem a fragilidade da criana.
Vejamos o que diz o artigo 71 do Estatuto:
Art. 71. A criana e o adolescente tem o direito a informao, cultura,
lazer, esportes, diverses, espetculos e produtos e servios que
respeitem sua condio peculiar de pessoa em desenvolvimento.

O Poder Pblico ir regular as diverses e espetculos pblicos e

informar sobre a natureza deles, as faixas etrias a que no so recomendados,
locais e horrios de apresentao inadequada, tudo isso para que a criana
possa ter acesso a eles.
Quanto aos produtos e servios, o Estatuto coloca proibies venda de
produtos e prestao de servios s crianas e adolescentes em seus artigos 81
e 82. Tambm coloca restries quanto viagem de crianas e adolescentes em
seus artigos 83 a 84.
Entretanto, como forma de preveno e combate s violaes ao direito
liberdade e tambm a todos os outros direitos da criana e do adolescente,
importante ressaltar a poltica de atendimento, estudada no captulo 3.
Como j dito anteriormente, se a poltica de atendimento for colocada em
prtica, a lei deixar de ser letra morta e passar a ser letra viva e com isso, os
direitos da criana estaro sustentados, ou seja, ficaro apoiados em um conjunto

65

de aes governamentais e no governamentais, alcanando um patamar onde

sua violao se tornaria invivel.

Consideraes Finais
A atual Constituio Federal da Repblica Federativa do Brasil de 1988
elevou as crianas e adolescentes categoria de sujeito de direitos. Em seu
artigo 227 chamou toda a sociedade, a famlia e o Estado luta para assegurar
os direitos das crianas e dos adolescentes. Posteriormente, esse artigo foi
regulamentado pelo Estatuto da Criana e do Adolescente, que superava o injusto
Cdigo de Menores, que simplesmente tratava da criana e do adolescente
somente quando estavam em situao irregular.
Com o Estatuto da Criana e do Adolescente, esses menores passaram a
um patamar de seres protegidos integralmente, devendo ter seus direitos
protegidos por todos, ou seja, pela famlia, pela sociedade e pelo Estado.
Entretanto, mesmo decorridos vrios anos da implementao dos
inovadores dispositivos voltados criana e ao adolescente, a sociedade e o
Estado se encontra em fase de adaptao dos direitos das crianas e dos
adolescentes e a conscientizao de uma parte da sociedade teima em no
reconhecer esses seres como sujeitos de direitos.
Pode-se indagar se o que foi feito at agora para resguardar os direitos
das crianas e adolescentes o suficiente. Observa-se que, mesmo tendo havido
mudana do panorama dos direitos das crianas e dos adolescentes ter sido
resultado de mobilizao tica, social e poltica, atualmente, ainda se v muitos
casos de violaes aos direitos das crianas.

66

Muitas pessoas criticam o Estatuto da Criana e do Adolescente em vrios

aspectos, assim como tambm o interpretam de formas diferentes. Mas, nada
disso justifica o retrocesso ao antigo sistema vigente, argumentado por alguns.
No se pode retroceder antiga legislao e deixar novamente as crianas
desamparadas pelo fato de a realidade no se adaptar ao que diz a Constituio
Federal e ao Estatuto da Criana e do Adolescente.
O que mais falta para que a Constituio Federal e o Estatuto da Criana e
do Adolescente seja cumprido atitude. Atitude esta que no cabe somente ao
Estado, mas tambm famlia, e sociedade, em proteger os direitos da criana
e do adolescente e efetivando as normas do Estatuto e da Constituio Federal.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
ALBERGARIA, Jason. Comentrios ao Estatuto da Criana e do Adolescente:
lei n. 8069 de 13 de julho de 1990. 2. ed. Rio de Janeiro : Aide, 1991.

BOBBIO, Norberto. Igualdade e Liberdade, traduo de Carlos Nelson

Coutinho, 4. ed. Rio de Janeiro: Ediouro, 2000.

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CAVALLIERI, Alyrio. 1000 perguntas: Direito do Menor. 1. ed. Rio de Janeiro:
Editora Rio Estcio de S, 1983.
CARVALHO, Jferson Moreira de. Comentrios ao Estatuto da Criana e do
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