TIERRA DE EXPOSICION LOS BIENES Y

ACTIVIDADES RIESGOSAS
Anlisis de la teora del riesgo.
La teora del riesgo prescinde en lo absoluto de la nocin de dolo
o culpa, atiende nicamente al dao. El problema de la
responsabilidad pasa hacer de un problema de imputabilidad a
uno de causalidad:, Basta que se haya causado un dao en la
persona o bienes ajenos por hechos u omisin de otra, para que
ste deba repararlo, cualquiera que haya sido su conducta y
aunque ese hecho u omisin no pueda imputarse a dolo o culpa
suya -.
Con la salvedad, de que podr probar que el dao provino de un
caso fortuito de fuerza mayor del hecho exclusivo de la vctima
o de un tercero, casos a los cuales cesara toda responsabilidad
de su parte. No es simplemente como algunos autores han
entendido- que implique la inversin de la carga de la prueba,
aqu se prescinde de ella, la victima bastara probar el dao y el
hecho que lo gener, el modelo del juez se hace menos
complejo, al prescindir del examen de la conducta del agente, y
de la culpa a l asociada.
En la teora objetiva o del riesgo se reconoce como ventajas en
opinin de AlessandriLas siguientes cuestiones:
Favorece a la victima, pues las releva de la necesidad de probar
la culpa o el dolo del autor del dao. Contribuyendo as a que la
responsabilidad sea mas efectiva.

Contribuye de forma general a la disminucin de los accidentes

sabindose que todo hecho que irrogue dao a otro da origen a
responsabilidad. Se obrar con ms prudencia.
La responsabilidad objetiva, permite que un mayor nmero de
victimas obtenga la debida reparacin por los daos que han
recibido.
La teora del riesgo tiene tambin un gran fondo de justicia: si el
hombre con su actividad puede obtener un provecho o beneficio,
justo es que repare los daos que as cause.

Es contemplado en la doctrina al factor riesgo como uno de los

factores objetivos de atribucin de la responsabilidad civil. Viene
asociado a los riesgos que supone la actividad empresarial.
Cuando sobreviene un dao en la esfera de la actividad
empresarial, se entiende que ha de quedar reparado, haya o no
culpa del empresario, simplemente por los beneficios que le
reporta y el riesgo que con su actividad ha creado.
Es prctica comn de la jurisprudencia tomar el orde de que
el empresario est obligado a pagar los daos causados por sus
dependientes porque es titular de una organizacin de bienes y
personas, 'que suelen con su actividad causar daos a terceros.
y se demuestra que una vez causado el evento daoso, es casi
imposible para el empresario exonerarse probando la diligencia
de su actuar. Para la doctrina solo en la teora del riesgo cabe
encontrar el autntico fundamento de la responsabilidad
empresarial, y sustentado que cada Particular o empresario
debe soportar los riesgos de su propia economa individual.
En el artculo 106 del vigente Cdigo Civil Cubano se admite
como nica causa para eximir de responsabilidad al sujeto que
produce daos o perjuicios con motivo de la actividad riesgosa
la accin u omisin imprudente de la vctima.
Las actividades deportivas de riesgo.

La mayor parte de los deportes y actividades recreativas de

riesgo proceden de similares clsicas cuyo desarrollo se ha
sustentado en la propia competitividad del ser humano, en la
temeridad presente en algunos individuos que siempre intentan
un nuevo reto, que muchas veces radica en el peligro y la
excitacin que el mismo causa. Ese desarrollo ha sido animado
tambin por su patrocinio a travs de la televisin
(fundamentalmente en el extranjero) as como la aparicin de
un nuevo material deportivo, que en no pocas ocasiones abre
variantes de otro deporte ya existente, el Libro Guinness de los
Rcords, que desde su creacin ha fomentado la prctica de
actividades fundamentalmente curiosas, muchas de ellas
extremas o la organizacin de campeonatos de deportes y otras
prcticas riesgosas ms o menos deportivas.
Estas actividades se han difundido considerablemente, algunas
de ellas se practican comnmente en las calles de nuestras
ciudades como el monopatn, otras han llegado incluso, a

considerarse dentro del programa de los juegos olmpicos como

es el caso del ciclismo de montaa. De un grupo se sirven
determinadas entidades de recreacin para hacer su negocio: se
encargan de proveer del material necesario a los practicantes o
de guas, instructores y otro personal especializado o auxiliar, tal
es el caso de los relacionados con el montaismo, los deportes
nuticos, areos, etc.
Los juegos en cuestin son muy conocidos en el extranjero, por
lo que muchos turistas desean practicarlos durante su periodo
de vacaciones. Indudablemente resulta muy tentador observar
desde un delta plano los hermosos paisajes de nuestro pas o
"volar" sobre un esqu por el litoral, por lo que es una empresa
prometedora y nada desdeable, el arrendamiento de los
equipos y la provisin de todos los servicios asociados a dicha
actividad.
Cmo entender al derecho en ese episodio turstico?
El inters jurdico surge cuando observarnos la enorme cantidad
de variantes de hecho que pueden producirse en la prctica de
los analizados deportes de riesgo por ciudadanos extranjeros en
nuestro pas, cuando notamos la innumerable cantidad de
formas en que puede aparecer la responsabilidad civil por
acontecimientos originados en estas actividades.
El Cdigo Civil define a las actividades que generan riesgos
corno "actos lcitos que por su propia naturaleza implican la
posibilidad de producir dao o perjuicio"
Se contempla un supuesto de actividades que generan riesgos,
siendo evidentemente descartador de otras situaciones de
riesgo, pudiendo ser dismiles y donde estaran de seguro las
que surgen fruto de la actividad turstica que se desarrolla en
nuestro pas, debindose haber empleado en tal sentido una
frmula ms abierta. De cualquier manera con la definicin
contenida en el perfectamente involucra las ya mencionadas
actividades deportivas no tradicionales o extremas.
El rgimen que impera en la mayora de los sistemas jurdicos,
es el que reconoce por ley que actividades son peligrosas y
cuales son las notas caractersticas de su carcter objetivo,
coincidiendo en que se trata de actividades que llevan
aparejado un riesgo, no el riesgo al que estamos expuesto a!
vivir en comunidad, sino el que crea una circunstancia
potencialmente susceptiva de causar dao.

La teora del riesgo como modo de objetivacin de la

responsabilidad civil es permanentemente invocada en todos los
procesos judiciales en los que se discute la responsabilidad civil
relacionada con un evento deportivo o una instalacin deportiva.
Segn esta teora, tambin llamada del deber de control del
peligro, el que realiza una actividad que genera un riesgo es
responsable de los daos que se produzcan.
En la Sentencia de 20 de marzo de 1996, el Tribunal Supremo de
Buenos Aires, Argentina, se establece que la teora del riesgo ha
de aplicarse en sentido limitativo, no a todas las actividades de
la vida sino solo a aqullas que impliquen un riesgo
considerablemente anormal en relacin con los estndares
medios y as moder la responsabilidad de los propietarios de
unas pistas de esqu al entender que el esquiador, al esquiar en
las circunstancias que lo hizo, contribuy a la creacin del
riesgo.
Actualmente, en los procesos de responsabilidad civil en el
mbito deportivo, los demandados oponen frecuentemente,
frente a teora del riesgo, la teora del consentimiento de los
deportistas o teora del riesgo mutuamente aceptado. Al
respecto, la Sentencia de la Audiencia Provincial de Mlaga de 5
de diciembre de 1995, en un caso en el que una monitora de
taekwondo golpea a una alumna, descarta la aplicacin de la
teora del riesgo mutuamente aceptado propia de las prcticas
deportivas al tratarse no de una competicin, sino de una
actividad de enseanza deportiva.
A continuacin abordamos algunos aspectos relacionados con el
riesgo consentido.
La teora del riesgo consentido consiste en que la persona
asuma el riesgo que significa para su persona la prctica de
dichas actividades, en estos casos quien fomenta, patrocina o
provee los implementos y accesorios para realizar tales
prcticas
queda
exento
de
responsabilidad
en
los
acontecimientos que puedan ocasionar daos o perjuicios a !a
integridad de los practicantes.
Ha sido tradicional aceptar la teora del riesgo consentido en
determinados deportes areos, acuticos o de montaa, incluso
algunos que combinan en su prctica varios de estos escenarios
o tienen otros. La aceptacin de tal teora no puede ser para el
derecho ni mucho, menos somera, por lo que hay varias

cuestiones que merecen analizarse, como son: la forma y

condiciones en que ha de ofrecerse el consentimiento, la prueba
del mismo, su alcance otros extremos.
Es el consentimiento una abundantemente conocida para el
Derecho "De consensus. Es el acuerdo deliberado, consciente y
libre de la voluntad, respecto a un acto externo propio o ajeno"
su significado cobra relevancia especialmente en el derecho de
contratos, por cuanto se entiende corno la voluntad coincidente
de dos o mas personas que confluye en un objeto, creando un
vnculo de poder y de deber entre ellos que los enlaza a un
resultado determinado, al cual se encamina la accin de dichos
sujetos, siendo entonces la esencia misma del contrato. Por todo
ello durante su historia, tan larga como la del derecho mismo
se afirma que ya el Cdigo de Hammurabi aparece el negocio
jurdico - se le han ido estableciendo determinados requisitos de
carcter general, requisitos indispensables sin los cuales no
existe, al menos jurdicamente, el consentimiento, veamos:
Capacidad de quien io emite.
Inexistencia de vicios que afecten la manifestacin de voluntad.
Que se manifieste en tiempo oportuno.
Que exista concordancia entre la voluntad real y la declarada.
No nos detendremos en el anlisis de cada uno de estos
requisitos, no resulta oportuno y extendera innecesariamente el
presente, solo 'apuntaremoS algunos aspectos que nos parecen
importantes. Tal es el caso de la capacidad: scontece que al
estarnos refiriendo l turismo extranjero; como generalmente se
acepta por el Derecho Internacional Privado, la capacidad de un
individuo se determina por la ley del pas del cual es ciudadano.
Nuestro Cdigo Civil "La capacidad civil de las personas para
ejercer sus derechos y realizar actos jurdicos se rige por la
legislacin del Estado del cual son ciudadarias" as lo dispone en
su artculo nmero 12, apartado uno; de lo que se colige que es
indispensable para la entidad que ofrece estos servicios
relacionados con actividades deportivas o de. recreacin de alto
riesgo el conocimiento de la edad en que cada ciudadano
contratante, segn su ley nacional, adquiere la plena capacidad
de ejercicio, u otro elemento a considerar, porque en caso
contrario corre el
peligro de encontrase con que la persona no puede arrostrar la
inseguridad que implicara su prctica, por la sencilla razn de

no tener capacidad suficiente para manifestar por s mismo su

voluntad. Con esto entra otra interrogante los representantes
legales de los menores podrn someterlos a los riesgos que
emanan de estos casos? Nos parece resolver la negativa, no
creemos que la suplencia pueda ser eficaz para decidir la
realizacin de actos que ponen en peligro la vida e integridad
corporal del representado, por lo que la regla debe ser que las
actividades a las que nos referimos no sean practicadas por
menores de edad, an cuando sus padres as lo consientan.
La informacin del riesgo como requisito adicional del
(=sentimiento. Nuestro derecho positivo y la teora general del
negocio jurdico no exigen la informacin para determinar la
validez del consentimiento, basta que no est viciado de
amenaza, fraude o error para que se apruebe el mismo con toda
plenitud, por supuesto estando presentes los dems requisitos
ya expuestos. Sin embargo, la teora del riesgo consentido va
ms all y demanda el conocimiento completo del riesgo, no se
puede considerar vlidamente consentido un riesgo si no existe
y se prueba el conocimiento exacto del mismo. El
consentimiento informado es una categora muy utilizada en el
Derecho Mdico y se refiere al conocimiento que ha de llevarse
al paciente de los riesgos de un tratamiento determinado, para
que en esas condiciones decida sobre su realizacin. El
consentimiento del riesgo en las actividades que nos ocupan ha
de ser tambin informado, como ya expresramos, e! cliente
debe saber con exactitud todos los riesgos que implican la
prctica del deporte o actividad que se dispone a realizar e
impuesto minuciosamente de los peligros, resolver sobre su
realizacin, lo que ha de hacerse previamente y puede ser tanto
de manera oral como escrita, aunque preferimos la escritura.
Nuestra legislacin, como expusimos antes, no establece el
requisito en cuestin, sin embargo existen disposiciones urdicas
forneas que obligan- a estas entidades a poner en
conocimiento previo de los consumidores y usuarios, a travs de
los medios adecuados los riesgos que pudieran derivarse de la
normal utilizacin de los productos, servicios o actividades, de
acuerdo con la naturaleza de los mismos y las circunstancias
personales de los destinatarios.
El Estatuto del Consumidor y Usuario de la Comunidad
Autnoma de Aragn, publicado en el mes de noviembre de
1997, resulta de aplicacin a todo tipo de utilizacin o disfrute

de servicios y actividades y obliga a las empresas a poner en

conocimiento previo de los consumidores y usuarios, a travs de
los medios adecuados y de manera eficaz y suficiente, los
riesgos que pudieran derivarse de la normal utilizacin de los
productos, servicios o actividades, de acuerdo con la naturaleza
de los mismos y las circunstancias personales de los
destinatarios.
Necesidad de la existencia y firma de un documento.
Las entidades que ofrecen las opciones recreativas riesgosas
deben preocuparse por que siempre quede constancia
documental, tanto de la pormenorizada informacin que
sostenemos como indispensable para apreciar un verdadero
consentimiento del riesgo como de la decisin de soportarlo del
practicante, esto es por medio de un contrato o convenio. Estos
contratos deben estar, adems, convenientemente regulados
por la ley, obsrvese que la mayor parte de los contratos para
los servicios a que nos referimos, son de serie, llammosle as
para significar su repeticin, son formularios de adhesin, por lo
que no se debe ofrecer demasiada amplitud a la autonoma de
la voluntad de las partes, porque puede permitirse a la entidad
que presta el servicio la introduccin de clusulas que afecten
los derechos subjetivos de los clientes, razn por la que
consideramos que su actuacin debe estar bien reglada por la
ley. Por otra parte, en otro criterio de importancia, la entidad
especializada generalmente posee mayor habilidad en el manejo
de su negocio que el cliente para
la defensa de sus derechos, por lo que existen cuestiones como
las obligaciones mnimas en cuanto a la seguridad del cliente
que deben ser determinadas por ley y no dejarla a la voluntad
de las partes, preservando as de mala fe a dichos clientes. 1
Cuando nos referimos al contrato escrito no pretendemos llegar
a 1.in documento con complicadas formulas tcnicas y elevado
nmero de estipulaciones, sino a formularios sencillos que
recojan con claridad los derechos y obligaciones de las partes,
que eviten el abuso de sus atribuciones, en lo fundamental,
como ya indicamos, por parte de quien presta el servicio de que
se trate; un documento que deje clara constancia de las
convenciones de las partes y sobre todas las cosas la Constancia
de la informacin, la asuncin del riesgo y las obligaciones del
promotor con respecto a la seguridad de la operacin.

Los folletos y otros impresos publicitarios, propagandsticos e

informativos, su valor como prueba de manifestacin de
voluntad. El efecto de los folletos propagandsticos y otros
medos publicitarios es muy importante para que una persona
decida tomar una opcin determinada de bienes o servicios. Por
su parte, la teora aceptada del fraude o dolo (la sinonimia la
establece nuestro Cdigo civil) lo concepta como aquellas
maquinaciones que utiliza una parte para infundir en otra una
falsa creencia o confirmarla a fin de obtener una manifestacin
de voluntad que en otras circunstancias no se hubiera hecho. De
este concepto y de la presuncin de actuacin de buena fe,
surge el criterio del efecto vinculatorio de los documentos
publicitarios de cualquier gnero luego de tomada la opcin que
promueven, porque ha de asumirse que todas las cualidades
que atribuye el vendedor a su producto son ciertas, razones por
las que se convierten en importantes medios para determinar
las obligaciones del, empresario y el alcance de su
responsabilidad o su excepcin, porque puede contener
informacin dicho document tambin sobre los riesgos
potenciales que posee el servicio, sirviendo de complemento a
las convenciones contenidas en los contratos que se suscriban,
cuya forma escrita - hemos sostenido como indispensable para
un desenvolvimiento adecuado de la actividad recreativa
riesgosa y la prevencin de la responsabilidad civil.
Los lmites de la excepcin de riesgo consentido.
En los casos de actividades deportivas y recreativas riesgosas el
practicante, mediante el consentimiento del riesgo, exonera de
responsabilidad civil a la entidad que promueve la misma,
presta el servicio mediante el alquiler de los medios, o provisin
de guas, instructores, etc. pero esta excepcin tiene algunos
lmites. El primero de los lmites es de 1a propia entidad frente
al cliente cuando los medios que propordiona no tienen la
calidad o condiciones de seguridad requeridas o sus empleados
no poseen el conocimiento adecuado; y por cualquiera de estas
razones se incrementa el nivel d riesgo de la actividad, es un
lmite raciona!, porque uno asume un nivel de riesgo
determinado, que guarda en s la propia actividad, pero jams la
imprudencia o negligencia del que le ofrece los medios, los que
deben cumplir las reglas de seguridad mnimas. En' cuanto a los
empleados de lal entidad promotora, deben tener suficiente
calificacin y titulacin, porque solo de esta forma podr
acreditarse fehacientemente que la entidad ha obrado con la

diligencia debida ' no ha incrementado la cuota de riesgo de la

prctica por encima del nivel consentido por el cliente.
El segundo lmite lo tenemos frente a los terceros, cundo en la
realizacin de actividades de las que nos ocupan ocurre un
acontecimiento que causa daos y perjuicios a terceros, deben
responder de manera solidaria tanto la entidad promotora como
el practicante, sin que pueda invocar la primera el
consentimiento del, riesgo, que solo es vlido para el menoscabo que sufra el propio ejecutante, ni este puede
escudarse en la promocin de la actividad por parte de la
entidad, porque la ms elemental lgica y es lgica el derecho,
indica que sin ambas partes se pusieron de acuerdo para
realizar una actividad riesgosa que, por su naturaleza, puede
afectar ajenos intereses patrimoniales, ante su concrecin es
evidente la responsabilidad conjunta y su solidaridad. Ahora,
esto puede variar, porque lo ltimamente planteado solo se
cumple cuando el acontecimiento fue a causa del riesgo normal
de la actividad, porque si es causado por actos de alguna de las
partes que originan una relacin de continuidad entre dicho
peligro normal y el resultado, entonces ha de responder el que
alter dicho incremento de riesgo.
Vistos los lmites de la excepcin de riesgo consentido, la
proteccin de los derechos de los terceros, los practicantes y la
entidad, encuentran su mayor respaldo en las coberturas de
seguro. Los vnculos con los aseguradores ofrecen seguridad en
varios sentidos, primero el natural, una indemnizacin para el
perjudicado, segundo: por la presencia de exclusiones y
requisitos de la cobertura, se ocupan tanto la entidad como los
practicantes de no excederse en la temeridad que de por s
causa la prctica de actividades extremas o peligrosas o de
proveer las condiciones de seguridad adecuadas a los
implementos
y
equipos.
Una
pliza
obligatoria
de
responsabilidad civil tanto a los practicantes como la entidad
prestadora, completara la proteccin, especialmente a terceros,
por la realizacin de dichas actividades.
CONCLUSIONES
Resulta evidente la necesidad de progreso de nuestro derecho
positivo a la par del desarrollo que va adquiriendo
constantemente la actividad turstica en nuestro pas, en cuya
estructura econmica y social tiene una importancia cada da

mayor, por lo que se impone la necesidad de perfeccionar con

elegancia profesional el servicio turstico que ofrecemos
garantizando su motivacin y de lo que el derecho no resulta
ajeno. A continuacin desglosamos puntos concluyentes de
nuestro anlisis.

Que la admisin de la teora del riesgo consentido libra de

responsabilidad al que patrocina o promueve la actividad, y
requiere indispensablemente de que dicho riesgo sea conocido y
asumido expresamente por el cliente, a quien debe haberse
provisto de la informacin suficiente para brindar su
consentimiento.
Que el consentimiento expreso del riesgo no exime de
responsabilidad frente a terceros.
Los folletos publicitarios y propagandsticos emitidos por las
entidades sobre sus propios servicios, tienen valor probatorio de
la voluntad de su emisor, como complemento del contrato,
resultando imprescindibles para la delimitacin de la
responsabilidad.
La proteccin de los derechos de los terceros, los practicantes y
la entidad, encuentran su mayor respaldo en las coberturas de
seguro, debiendo establecerse la suscripcin de una pliza
obligatoria de responsabilidad civil tanto a los practicantes como
a la entidad prestadora de dichos servicios.
la contratacin de todos los servicios asociados a las actividades
deportivas riesgosas debe adoptar generalmente la forma
escrita.
3.1 QUE ENTENDEMOS POR ACTIVIDADES O BIENES RIESGOSOS
O PELIGROSOS.
Conforme a lo anotado no est dems precisar con mayor
detalle los alcances de lo que se entiende por "actividad o bien
riesgoso o peligroso", pues la amplitud del contenido de ambos
trminos y su distinta interpretacin en tiempo y lugar hacen
compleja esta tarea. As, como se ha dicho se podra en primer
trmino, como aquella actividad extremadamente peligrosa, a la
cual le merece una responsabilidad objetiva, como lo precisa en
ste aspecto el artculo 1970 del CC,. Esta interpretacin, de la
actividad peligrosa o riesgosa la hace tambin la Jurisprudencia
anglosajona se ha restringido la imputacin de una

responsabilidad objetiva a los casos anormalmente riesgosos o

peligrosos. En EE.UU, por ejemplo se entiende por "peligro
anormal" aquel en el cual no existe la posibilidad de eliminar el
riesgo a pesar del ejercicio de diligencia o cuidado razonable.
Seria por ejemplo peligro anormal tener como mascota n
elefante indu, fumigar la casa con gas de cianuro, para matar
hormigas. En consecuencia se tiene que en EEUU la aplicacin
de esta responsabilidad ha sido mnima incluso los jueces son
reacios cuando califican una actividad o bien corno de ltra
riesgo, llegando incluso a no considerar como tal los juegos
artificiales o manipular armas de fuego.
Nuestros legisladores han querido que se entienda por riesgo o
peligro ;por ello entendemos-, todo aquello que de cualquier
forma pueda engendrar peligro, pero un peligro tal que no sea el
peligr que puede emanar de cualquier actividad sino una
extraordinaria o como tambin se dice una riesgo tal que
implique ; una nota adicional al riesgo normal que dicha
actividad implica.
Sin embargo, esto tampoco significa que la palabra riesgo sea
sinnimo' de actividad. En un cierto sentido todo es riesgo. El
simple hecho de salir a la calle genera un riesgo para s y para
otros. Por lo cual De Trazegnis Granda, seala "... No es a ese
riesgo el que se refiere el artculo 1970. Para estos efectos debe
entenderse aquella circunstancia que coloca un peligro adicional
al simple riesgo de vivir en comn. Pero como la frontera entre
el riesgo comn y el riesgo adicional es muy difcil de trazar, la
reiteracin enftica de adjetivos es una invitacin al juez
peruano para que realice una interpretacin extensiva del
concepto a diferencia de lo que sucede con el Juez
norteamericano, a quien se le exige hacer una interpretacin
restrictiva en razn del uso de la expresin "Riesgo anormal"
3.2 ACTIVIDADES DE BENEFICIO O DE EMPRESA.
Asimismo se entiende que otras actividades que en puridad no
son ni riesgosas ni peligrosas, deben de igual manera,
someterse a los principios contenidos en el artculo 1970 del
Cdigo civil, como por ejemplo los casos de algunas actividades
beneficiosas para su autor, como son aquellas actividades
empresariales que generan un beneficio a quienes las realizan.
Sin embargo el profesor Fernando de Trazegnies trata de aplicar
el criterio de responsabilidad "objetiva" a las actividades

empresariales, sealando que la misma se trata de un actividad

riesgosa, as expresa "Dos caractersticas de la empresa hacen
riesgosa su actividad. De un lado el hecho de reunir cierta
cantidad de gente en su actividad, a la que, por otra parte es
imposible en cada momento y en cada uno de sus actos. De otro
lado la utilizacin de maquinas y tcnica de produccin que
supone riesgo (bienes y actividades riesgosas o peligrosas). Pero
adems en su carcter de actividad organizada y de su papel de
protagonista en el mercado, la empresa es la que mejor esta en
aptitud de diluir dentro del todo social las consecuencias
econmicas del riesgo que crea, a travs de los precios y del
seguro: la incidencia de los riesgos es calculable (como se
calculan las malas deudas) y puede ser incorporadas al costo de
produccin, los riesgos son asegurables; y las primas del seguro
son uri costo tributariamente deductible y comercializable
incorporable tambin al precio de los bienes o servicios que son
resultados de la actividad productiva"
IV. COLOFON.
En resumen se tiene que nuestro Cdigo civil convive entre las
clausulas normativas generales (Subjetiva: dolo y culpa) y la
Semi-objetiva (riesgo) con clausulas especiales como la
responsabilidad del representante por actos del incapaz (Art.
1976 del CC), la responsabilidad por daos causados por un
animal (Art. 1979) responsabilidad del propietario por la ruina
del edificio (Art. 1980), responsabilidad por actos del
dependiente (Art. 1891), etc.
Esta tcnica legislativa resulta acorde a la influencia que, como
se ha dicho, ha tenido el Code Napoleon de 1804 y el Cdice
italiano de 1942, empero creemos que en nuestro medio la
aspiracin de nuestros codificadores, al incluir clausulas
normativas generales, que permita a nuestros Tribunales el
desarrollo e interpretacin de dichas clausulas normativas de
acuerdo a la realidad de cada tiempo y circunstancias, lo cual,
lamentablemente en nuestro pas no se ha hecho. En efecto,
esto es as porque nuestra Corte Suprema por ejemplo no ha
definido cuando estamos ante una actividad peligrosa o cuando
estamos ante un bien peligroso, que permita una interpretacin
concreta del citado artculo 1970 del Cdigo civil, lo cual
permitir a los dems operadores jurdico una correcta
aplicacin e invocacin de la norma con la finalidad de alcanzar

cuando se deba una correcta aplicacin de la institucin de la

Responsabilidad civil.
III. CLAUSULA NORMATIVA GENERAL POR RIESGO: INTENTO
FRUSTRADO DE UNA RESPONSABILIDAD OBJETIVA.
El artculo 1970 del cdigo civil, regula la responsabilidad civil de
quien utiliza un bien riesgoso o peligroso o realiza alguna
actividad riesgosa o peligrosa, con esta norma nuestro Cdigo
civil asume un funcin dual en cuanto a la manera de regular los
criterios de imputacin de responsabilidad civil, as es la culpa y
el dolo el aplicable conforme al artculo 1969 (como clausula
normativa general de la Responsabilidad civil) y es or el
contrario el riesgo y el peligro el que se aplica conforme al
artculo 1970 del cdigo civil.
Esto dualismo tambin es reconocido por Leyser Leon -y Gastn
Fernndez Cruz, cuando expresan: "Que el criterio de imputacin
de la responsabilidad aquiliana pueda ser el dolo o la culpa, por
un lado, y el riesgo o exposicin al peligro, por otro, no ya en el
texto codificado y en otras leyes, respectivamente, sino de
manera simultnea en el Cdigo Civil, parece ser la plasmacin
entre nosotros, y a gran escala, de aquel dualismo"
La inclusin de este otro criterio de imputacin, como clausula
normativa general, es lo que algunos como De Trazenieg y Juan
Espinoza, entienden como la inclusin de la Responsabilidad
objetiva en nuestro medio, sin embargo nosotros creemos que
tal sistema no es claro entre nosotros, ya que lo que.se aprecia
es un sistema de responsabilidad semi objetiva, por las razones
que se explicarn ms adelante. El artculo 1970 del cdigo civil,
engendra tres temas que nos invitan a su estudio: 1. La
verdadera incorporacin de un sistema de responsabilidad civil
objetivo, 2. La calificacin de bienes como peligrosos o
riesgosos, y 3. El significado buscado por la reiteracin dada a
los bienes o actividades riesgosas o peligrosas.
a. En cuanto a ste punto estimamos que no existe una
verdadera adopcin del sistema objetivo de la responsabilidad
civil, pues si bien es cierto la cluausla normativa contenida en el
artculo 1970 del CC, contendra una criteri objetivo: de
imputacin, entendido ste como aquel en donde se re.Sponde
por mera causalidad sin ningn tipo de valorizacin, de la
conducta del agente, no podemos interpretar dicha norma de

manera aislada las dems contenidas incluso en el ',mismo

Cdigo civil.
En efecto en el sistema objetivo de responsabilidad se prescinde
totalmente de la culpa como criterio de imputacin, mientras
que en sistema adoptado por nuestro Cdigo
podemos apreciar que mientras que el artculo 1970 del CC
pretende instaurar un sistema objetivo de responsabilidad,
tenemos por otro lado que el artculo 1972 del mismo cdigo
reconoce algunos supuesto que permite librarse de
responsabilidad a quien se le pretende imputar responsabilidad
conform al Art. 1970 del CC. Los supuesto del Art. 1972
fundamentalmente le infieren un toque subjetivo al artculo
1970 del: CC, pues si quien mediante un bien o actividad
riesgosa b peligrosa causa un dao, demuestra que el dao ha
sido consecuencia de un caso fortuito (demuestra que su
conducta "culpa" no fue la causa del dao sino el evento externo
extraordinario, el caso fortuito) queda libre de responsabilidad, a
similar solucin se arriba en los casos de fuerza mayor, hecho
determinante de tercero o de la propia vctima, en suma los
supuestos contenidos en el artculo 1972 del CC se hace
prevalecer determinados eventos sobre la conducta o actividad
de quien se le imputa responsabilidad civil, es decir se aade un
toque subjetivo a la responsabilidad contenida en el artculo
1970 del CC.
b. En relacin a la calificacin de bienes como riesgosos o
peligrosos
Una de las imprecisiones de la norma en comento es establecer
que un bien 'per-se" puede ser peligroso, esto es que un bien
sea peligroso por si mismo ajeno a cualquier actividad, como por
ejemplo como se podra hablar que un simple cuchillo para untar
nuestro pan del desayuno puede ser un bien peligroso si sirva
para permitir dotarnos de nuestro alimento diario, empero
adquirir la calificacin de bien peligrosos si una persona lo
utiliza para atacar a otra persona, por ejemplo.
En efecto, como lo afirma el profesor Leysser Len17 "No existe
una categora de "res periculosae", ni cosa de la que se pueda
afirmar que tengan una actitud intrnseca para producir
consecuencias daosas", en efecto esto es as porque incluso las
cosas ms insignificantes pueden adquirir una peligrosidad
inusual. As se tiene que una pequea piedra lanzada

bruscamente puede ser ms peligrosa que una gran roca que no

puede ser fcilmente manipulada.
Por ello creemos que lo ms propia era que el cdigo solo se
refiere a las actividades peligrosas que se realicen ya sea que se
materialice con la propia actividad o utilizando para ello un bien
que solo con la actividad desplegada por aquel puede llegarse a
adquirir la calificacin de peligrosos. No obstante lo anotado no
podemos negar que existen algunos bienes (ms propio era
tambin hablar de cosa) peligrosas por si mismas como una
arma de fuego o algo similar, pero aqu creo la peligrosidad o
riesgo es evidente por su propia naturaleza (causar dao,
incluso la muerte, en caso de las armas) mientras que en las
dems cosas no solo es concebida para daar sino que podra
tener otra finalidad (como el cuchillo que no es concebido para
matar), pero como se aprecia, sin embargo en ambos supuestos
siempre ser necesaria una actividad que active la funcionalidad
peligrosas o no de la cosa.
c. En cuanto a la reiteracin, contenida en sta Clausula
normativa general, hace la norma en comentario sobr bienes o
actividades riesgosas o peligrosas, el Dr. Fernando De Trazenieg,
expresa que se trata de "la dificultad que entraa interpretar el
artculo 1970 del CC es ms bien semntico; pero con
gravsimas consecuencias jurdicas"
La duda nace debido a la reiteracin que utiliza el legislador
cuando incluye en la norma bajo anlisis los trminos "riesgoso
y peligroso", pues lingsticamente no merecen mayores
distinciones en cuanto a su contenido. El diccionario de la Real
Academia Espaola define "Riesgo" como "contingencia o
proximidad de un dao" y de otro lado define la palabra
"peligroso" como aquello "que tiene riesgo o puede ocasiona
dao". .La reiteracin de ambos trminos en consecuencia
parecera obedecer a que el legislador no quiso que queden
dudas en que todo aquello que genere la proximidad a un dao
est sujeto a lo dispuesto por el artculo 1970 del Cdigo civil.
Otra explicacin que se puede dar a esta reiteracin es que
nuestros legisladores quisieron establecer que no toda actividad
riesgosa mereca un criterio especial de imputacin de
responsabilidad sino aquella que implicaba un riesgo anormal o
extraordinario, pues tambin podemos decir que hoy casi toda
actividad resulta riesgosa y solo merece un trata especial
aquella actividad extraordinariamente peligrosa.